民事审判服务基层、服务群众热点、难点100题

民事审判服务基层、服务群众

热点、难点100题

第一部分传统民事案件

问题1:在道路交通事故损害赔偿案件中，如果车主就

事故车辆维修后的价值贬损部分提出赔偿请求，法院是否应

予支持？

参考意见：关于事故车辆维修后的价值贬损部分是否应

予赔偿，现阶段在各级法院内部仍有争论，且尚未形成主流

意见。

我们的倾向性意见是：事故车辆经维修后，如果起诉时

原车主继续将其作为自有交通运输工具使用，其使用价值未

受实质性影响，价值贬损部分尚未造成实际经济损失，车主

关于价值贬损部分的赔偿请求不宜予以支持；如果起诉之前

原车主已将事故车辆交易转让，且车辆的价值贬损部分已经

造成原车主的实际经济损失，车主关于实际经济损失部分的

赔偿请求应予支持。

问题2:在道路交通事故损害赔偿案件中，如果被保险

车辆的驾乘人员在事故发生时脱离了被保险车辆，是否能将

其视为该机动车第三者责任强制保险中的“第三者”？在脱

离本车后，又发生再次碾压或撞击受伤的情况如何处理？

参考意见：实践中，车辆驾乘人员在特殊情况下脱离本

车，并受到本车碾压、挤压、撞击导致人身损害的情况确有

发生。在此情形下，上述驾乘人员是否属于第三者责任强制

保险意义上的“第三者”，应区别不同情况予以认定：

车辆乘用人员无论何种原因脱离本车后，相对于本车来

说，均构成第三者责任强制保险意义上的“第三者”；

车辆驾驶人员脱离本车后，因外力作用于本车而造成驾

驶人员受到本车伤害，相对于本车来说，该驾驶人员也应构

成第三者责任强制保险意义上的“第三者”；

车辆驾驶人员脱离本车后，非因外力作用，而是出于该

驾驶人员操控不当造成本人受到本车伤害，相对于本车来

说，该驾驶人员不能构成第三者责任强制保险意义上的“第三

者”；

本车驾乘人员遭受其他车辆造成的人身伤害，相对于致

害车辆来说，均应构成第三者责任强制保险意义上的“第三

者”。

问题3:道路交通事故发生后，受害人不以责任方为被

告提起侵权赔偿诉讼，只以保险公司为被告提起保险合同理

赔诉讼，是否应当立案受理？

参考意见：如果当事人单独提起的保险合同理赔诉讼符

合民事诉讼法规定的受理条件，应当以保险合同纠纷为案由

立案受理。

在该保险合同纠纷案件的立案审查阶段，建议受诉法院

向受害人释明，相关纠纷也可以通过向事故责任方提起侵权

赔偿诉讼，同时通知相关保险公司参加诉讼的方式一并解

决。

如果释明后当事人坚持选择单独提起保险合同理赔诉

讼，建议通知事故责任方以第三人的身份参加诉讼。

问题4:同一起道路交通事故的多名受害人未能同时在

同一法院起诉，导致交强险赔偿限额分配困难的，应当如何

处理？是争取一案处理统一分配，还是分案处理保留份额？

参考意见：最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿

案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，同一交通

事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵

权人的损失比例确定交强险的理赔数额。

如果多个被侵权人分别向同一法院提起诉讼，建议合并

审理。

如果多个被侵权人分别向不同法院提起诉讼，建议后受

理的法院将案件移交最先受理的法院合并审理。

如果多个被侵权人未同时提起诉讼，建议最先受理的法

院通知尚未提起诉讼的其他被侵权人参加诉讼；如果其他被

侵权人治疗尚未终结，无法确定损失数额的，建议中止案件

审理，或适当预留交强险理赔份额；如果其他被侵权人明确

表示放弃权利、坚持不起诉，或者无法查明、无法通知其他

受害人参加诉讼的，可不再为其预留交强险理赔份额。

问题5:在医疗人身损害赔偿案件中，患方坚持要求做

医疗过错鉴定，医方坚持要求做医疗事故鉴定，应当如何处

理？

参考意见：如果患方坚持申请医疗过错鉴定，医方坚持

申请医疗事故鉴定，建议尊重患方的请求权选择，委托进行

医疗过错司法鉴定。同时建议向当事人释明，如果经鉴定不

构成医疗过错，则不能再申请医疗事故鉴定。

问题6:侵权责任法实施后，医疗机构对患者的医疗损

害承担过错赔偿责任。在医患双方选择医疗事故鉴定的情况

下，经过医学会鉴定构成医疗事故的，是按照人身损害司法

解释规定的标准处理，还是按照医疗事故处理条例规定的标

准处理？侵权责任法实施后是否还适用医疗事故处理条例

规定的赔偿标准？

参考意见：在充分释明的前提下，如果患方主动选择了

医疗事故鉴定，且经鉴定构成医疗事故的，应当适用《医疗

事故处理条例》规定的赔偿标准。

问题7:在医疗人身损害赔偿案件中，关于医疗机构有

无过错及是否存在因果关系的举证责任应由哪一方承担？

应承担举证责任而无力缴纳鉴定费用的一方，法院是否可以

直接判其败诉？

参考意见：在医疗人身损害赔偿案件中，请求赔偿的患

方应当举证证明其曾在被诉医疗机构接受过诊疗服务，同时

应当举证证明其生命健康权受到了实际侵害。医疗机构诊疗

行为无过错，或者过错行为与损害结果之间无因果关系的证

明责任，应由被诉医疗机构承担。

如果被诉医疗机构不能证明其诊疗行为无过错，或者不

能证明无因果关系，应当承担对其不利的诉讼结果。

问题8:在人身损害赔偿案件中，被侵权人系农村户口，

但只有经常居住地或主要收入来源地之一项在城镇，这种情

况下，人身损害赔偿的数额应按农村标准还是按城镇标准计

算？

参考意见：按照最高法院的相关复函意见，经常居住地

和主要收入来源地均为城镇的农村人口，可以适用城镇标准

计算相应的人身损害赔偿数额，且该规则准用于计算被抚养

人生活费。如果该农村人口只有经常居住地或主要收入来源

地之一项在城镇，可以考虑适用农村标准和城镇标准的中间

值来计算相应的人身损害赔偿数额。

问题9:在人身损害赔偿案件中，残疾辅助器具费用应

当如何确定？其最长赔偿年限如何确定？

参考意见：按照最高法院相关解释的规定，残疾辅助器

具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需

要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费

用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意

见确定。

残疾辅助器具费的最长给付年限，建议参照残疾赔偿金

给付年限计算，即一般按二十年计算。但六十周岁以上的，

年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。

超过确定的残疾辅助器具费给付年限，赔偿权利人起诉

请求继续给付的，如果赔偿权利人确需继续配制残疾辅助器

具，可判令赔偿义务人继续给付五至十年。

鉴于物价波动、被侵权人身体健康状况变化等不确定因

素的存在，不建议确定过长的残疾辅助器具费赔偿年限。

问题10:在农村土地承包合同纠纷案件中，承包经营户

整户消亡后，其此前以转包或出租方式流转的土地承包经营

权的剩余年限应当如何处理？该土地承包经营权应由集体

经济组织收回，还是应由接受流转的主体继续经营至流转期

限届满？

参考意见：农村集体土地家庭承包经营权的权利主体是

农户。农户整户消亡的，相应的承包经营权即应消灭。该农

户消亡前流转让渡的承包经营权，在整户消亡后应由农村集

体经济组织收回；农村集体经济组织不主张收回或者收回确

有困难的，也可由接受流转的主体继续经营至流转期限届

满，但剩余年限的流转收益应归农村集体经济组织所有。

问题11:在审理农村土地承包纠纷案件和集体土地征地

补偿费分配纠纷案件中，应当如何掌握农村集体经济组织成

员资格的认定标准？

参考意见：根据最高法院有关会议纪要精神，在审理土

地补偿费分配纠纷中界定农村集体经济组织成员范围，要综

合考虑当事人生产、生活状况、户口登记状况以及当事人基

本生活保障等因素予以认定。如果当事人除了土地承包经营

权以外没有获得其他替代性基本生活保障，一般不应认定其

已经丧失了集体经济组织成员资格。

问题12:在审理农村土地承包合同纠纷案件中，如果发

包人以承包费价格大幅度上涨为由，请求变更合同条款提高

承包费标准，法院可否适用情势变更原则来处理？

参考意见：适用情势变更原则处理合同纠纷案件，应当

层报最高法院批准。此前适用情势变更原则处理农村土地承

包经营合同纠纷的个案裁判方案报请最高法院后，最高法院

未予批准。因此，不建议适用情势变更原则来处理农村土地

承包经营合同纠纷中的承包费调整争议。

如果专业承包合同约定的承包费标准与市场价格出现

过大差距，可以考虑适用等价有偿原则来处理相关纠纷。

问题13:未经村民民主议定程序决定，村委会向本集体

经济组织成员之外的主体发包了土地经营权，且合同已实际

履行的，应当如何认定合同效力，损失如何处理？

参考意见：村集体向本集体经济组织以外的单位或个人

发包土地，应当事先经村民民主议定程序通过。未经村民民

主议定程序通过的，应当认定发包、承包合同无效。

认定合同无效后，村集体有权要求承包人返还土地。因

合同无效造成的经济损失，应由过错方承担相应的赔偿责

任。

问题14:村委会主任代表村集体参与调解并达成的调解

协议，是否需要经过村民民主议定程序通过才能生效？

参考意见：村委会主任代表村集体参与调解，如果达成

的调解协议内容依法应当进行民主议定，该调解协议须经村

民民主议定程序通过后方能生效。

问题15:《村民委员会组织法》中规定的民主议定原则

属于效力性强制性规定还是管理性强制性规定？

参考意见：依法应当经过村民民主议定程序讨论通过的

事项，村委会未经村民民主议定程序讨论通过即作出的民事

行为，应当认定为无效的民事行为。

问题16:在离婚案件中，婚姻关系当事人之外的民事主

体，例如男方父母，就财产分割问题要求以第三人身份参加

诉讼，是否应当准许？

参考意见：就离婚案件中的财产争议，婚姻关系当事人

之外的民事主体，可以申请以第三人的身份参加诉讼，也可

以以有独立请求权第三人的身份提出独立请求。

问题17:《婚姻法司法解释（三）》对夫妻一方婚前签

订不动产买卖合同，以其个人财产支付首付款并在银行贷

款，婚后共同还贷，但不动产登记在首付款支付方名下的，

离婚时如何处理做出了规定。但对婚后夫妻共同还贷的款项

是否包含利息应如何理解？

参考意见：按照最高法院民一庭的相关意见，适用《婚

姻法司法解释（三）》中的上述规则计算婚姻关系存续期间

夫妻双方共同还贷的款项及其相对应的财产增值部分，均应

考虑贷款利息。即，婚姻关系存续期间双方共同还贷的款项,

包括共同偿还的贷款本金及利息；购买该房屋的总价款，包

括首付款以及偿还贷款过程中已经支付和应当继续支付的

全部贷款本金和利息。

问题18:婚姻关系存续期间，夫妻一方以个人名义对外

所负债务，是否认定为夫妻共同债务？

参考意见：按照《婚姻法司法解释（二）》第二十四条

的规定，婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务，

债权人主张权利的，按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够

证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明债

权人事先知道夫妻之间存在个人财产约定的除外。

审判实践中，应当特别注意夫妻一方与第三人恶意串

通，虚拟大额债务损害另一方利益的情形。如果出现债权人

与债务人均主张系夫妻共同债务，非债务人的夫妻一方主张

恶意串通，且债务数额较大、债权凭证简单、债权人与债务

人之间存在亲属等特定关系的情形，建议着重审查债权债务

关系的形成过程、非债务人夫妻一方是否知情、非债务人夫

妻一方或者家庭生活、家庭经营是否受益等方面的证据。如

果能够认定债权债务关系真实存在，按夫妻共同债务处理；

如果不能认定债权债务关系真实存在，则应驳回债权人的诉

讼请求；如果证明债权债务关系存在的证据不充分，但债务

人夫妻一方坚持自认，可考虑判令债务人夫妻一方以个人财

产清偿。

问题19:在离婚案件中，夫妻一方因企业改制等原因获

得的“工龄买断款”能否按夫妻共同财产处理？

参考意见：“工龄买断款”可以比照《婚姻法司法解释

（二）》第十四条关于军人复员费、自主择业费的处理原则

来处理。

问题20:失踪人的近亲属之间就失踪人财产的代管问题

发生争议的，应当如何处理？

参考意见：根据《民法通则》第二十一条之规定，失踪

人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他

亲属、朋友代管。代管有争议的，由人民法院指定的人代管。

失踪人近亲属之间因财产代管问题发生争议，提起诉

讼，人民法院应当立案受理，并应按照有利于保护失踪人财

产的原则指定财产代管人。

问题21:诈骗、非法集资等侵财型刑事犯罪案件的受害

人，在未经刑事追缴或追缴额不足以弥补实际损失的情况

下，另行提起民事诉讼，应否立案审理？

参考意见：最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国

刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条规定，“被告人非法占

有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。

被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退

赔的情况，可以作为量刑情节考虑。''参照以上规定，我们倾

向认为，被告人非法占有、处置被害人财产的侵财型犯罪，

被害人的经济损失应当通过刑事诉讼程序中的追缴、退赔来

解决，不能或不能全部追缴、退赔的情况作为量刑情节使用。

被害人提起刑事附带民事诉讼的，不予受理。被害人另行提

起民事诉讼的，同样不应予以受理。

问题22:在民间借贷纠纷案件中，对于已经履行完毕的

高于同期银行贷款利息四倍的部分利息，当事人请求返还或

主张冲抵未履行部分本息的，应否予以支持？

参考意见：最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件

的若干意见》（1991年7月2日）第六条规定，民间借贷的

利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷

款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分

的利息不予保护。根据以上规定，我们倾向认为，当事人起

诉主张四倍以上利息的，不应予以支持。但如果当事人自愿

支付四倍以上利息后，请求返还或主张冲抵未履行部分本息

的，亦不应予以支持。否则，既不利于交易安全和社会稳定,

也不利于控制和减少诉讼案件。

问题23:在合同纠纷案件中，一方当事人依据合同法第

九十六条或第九十九条的规定要求解除合同或抵销债务，并

已通知对方当事人的，如果对方当事人未在三个月内提出异

议，而是在诉讼中提出对方没有解除权或抵销权，法院应否

对是否存在解除权、抵销权进行审查？如经审理，发现发出

通知的一方当事人没有合同解除权或抵销权，该通知是否因

对方未提出异议而产生解除合同或抵销债务的后果？

参考意见：《合同法司法解释（二）》第二十四条规定:

当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或

者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异

议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约

定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个

月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

根据以上规定，我们倾向认为，当事人在诉讼中提出的

对方没有解除权或抵销权的主张，就是其应当在约定或法定

期限内提出的异议的内容。当事人在约定或法定期限内没有

提出，在诉讼期间提出的，不应予以支持。

第二部分劳动人事争议及劳务纠纷案件

问题24:《劳动争议司法解释（四）》第十二条规定，

建立了工会组织的用人单位，解除劳动合同符合劳动合同法

第三十九条、第四十条的规定，但未按劳动合同法第四十三

条的规定事先通知工会的，劳动者以用人单位违法解除劳动

合同为由请求支付赔偿金的，应予支持。但如果劳动者没有

主动提出相关主张，法院是否应当依职权适用或向劳动者进

行释明？如果劳动者不请求支付赔偿金，只要求继续履行劳

动合同，是否应予支持？

参考意见：按照上述司法解释的规定，如果用人单位在

起诉前已经补正了通知工会的程序，劳动者关于支付赔偿金

的请求不应予以支持。

如果劳动者未提出相关请求，不建议法院依职权适用或

主动向劳动者释明。

劳动者不请求支付赔偿金，坚持要求继续履行劳动合同

的，如果用人单位解除劳动合同的行为除未通知工会的程序

瑕疵外均符合相关法律规定，对继续履行劳动合同的请求不

应予以支持。

问题25:《劳动争议司法解释（三）》第一条规定，用人

单位未给劳动者开立社会保险账户，无法补办的，赔偿损失。

对于未缴纳养老保险所造成的损失应当如何计算？

参考意见：用人单位未为劳动者办理社会保险手续、缴

纳社会保险费用所造成的劳动者损失，应为正常办理社会保

险手续、缴纳社会保险费用条件下劳动者应当享受的经济利

益额度，但应扣除劳动者本人应当承担的保险费用额度。

上述经济利益额度无法计算的，可以比照用人单位应当

缴纳承担的社会保险费用额度计算损失。

问题26:(1)《劳动合同法》第八十二条规定，用人

单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面

劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。审判实践如

何掌握二倍工资的起算点？

参考意见：《劳动合同法》第十条第二款规定，已建立

劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起

一个月内订立书面劳动合同。根据该项规定，未订立书面劳

动合同的二倍工资应当自用人单位用工的首月起算，计算至

书面劳动合同签订时止，但不能超过一年。

(2)如果先期签订的劳动合同到期后，双方未再签订

劳动合同，但劳动者继续在该用人单位工作，后双方发生纠

纷，劳动者要求用人单位支付未签订书面劳动合同的双倍工

资，法院应否支持？

参考意见：《劳动争议司法解释(一)》第十六条规定,

劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位

未表异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。根

据该项规定，劳动者在此条件下请求支付未签订劳动合同的

双倍工资的，不应予以支持。

问题27:劳动者要求用人单位支付未签订书面劳动合同

双倍工资的，是否受仲裁时效限制？

参考意见：《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款

规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动

者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。根据该项规定，在劳

动关系存续期间，劳动者主张未签订书面劳动合同的双倍工

资，不受仲裁时效限制。

问题28:《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单

位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视

为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。那么结合

本法第八十二条第二款的规定，用人单位是否还应自应当订

立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工

资？

参考意见：按照上述法律规定，用人单位自用工之日起

满一年不与劳动者订立书面劳动合同，已视为双方订立了无

固定期限劳动合同，故劳动者再以应当订立而未订立无固定

期限劳动合同为由请求支付二倍工资，不应予以支持。

问题29:《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳

动者达到法定退休年龄后，劳动合同终止。《社会保险法》

规定，达到法定退休年龄后仍可继续缴纳养老保险至最低年

限，再办理退休。对于虽然达到法定退休年龄但未领取养老

金的劳动者，是否确认与用人单位存在劳动关系？

参考意见：《社会保险法》第十六条第二款规定，参加

基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十

五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可

以转入新型农村社会养老保险或城镇居民社会养老保险，按

照国务院规定享受相应的养老保险待遇。根据该项规定，达

到法定退休年龄的劳动者补缴养老保险费用至十五年的规

定年限，指的是缴费年限，而非劳动关系存续年限。其与劳

动者达到法定退休年龄劳动合同终止的相关规则不存在冲

突。

问题30:《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形

成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到人身损害的，根据双

方各自的过错承担相应的责任。最高院《关于审理人身损害

赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在

从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上

述两项规定，应当如何衔接？

参考意见：个人之间形成劳务关系，例如家政服务、住

宅装修等，提供劳务一方因劳务受到人身损害的，应当适用

《侵权责任法》的相关规定，根据双方各自的过错承担相应

的责任。

实践中，雇主个人出于经营行为需要而与雇员个人形成

的雇佣合同，一般情况下仍然建议按照相关司法解释规定的

雇主责任来处理。

问题31:2011年7月1日施行的《社会保险法》第三

十条规定，应当由第三人负担的医疗费用，不纳入基本医疗

保险基金支付范围。第三人不支付或者无法确定第三人的，

由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付

后，有权向第三人追偿；第四十二条规定，由于第三人的原

因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三

人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后,

有权向第三人追偿。上述规则施行后，处理医疗和工伤等社

会保险责任与侵权赔偿责任的竞合，是否仍可沿用“兼得”的

思路？

参考意见：《社会保险法》关于医疗费用先行支付及有

权追偿的规则实施后，在医疗费用的处理问题上继续沿用“兼

得”的思路便会遇到法律障碍。

我们的倾向性意见是：如果出现侵权赔偿责任与社会保

险责任竞合的情形，应优先判决侵权责任人承担医疗费用的

赔偿责任。只有在侵权责任人无法确定、无力承担或者拒绝

支付医疗费用的情况下，才能判决社会保险基金先行支付并

明确其追偿权。如果社会保险基金先行支付后明确表示放弃

其追偿权，仍应判决侵权责任人赔偿医疗费用。

除医疗费用以外的其他赔偿项目，仍可继续沿用“兼得”

的思路。

问题32:劳动者根据《关于确立劳动关系有关事项的通

知》（劳社部发〔2005〕12号）第四条“建筑施工、矿山企

业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体

资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由

具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，请

求确认其与发包方之间存在劳动关系，能否支持？

参考意见：人民法院审理民事案件，应当适用法律和行

政法规，可以参照地方法规和部门规章。鉴于现阶段建设工

程施工和矿产资源开采领域违法转包、分包，大量招用农民

工的情况普遍存在，在司法实践中将“承担用工主体责任”简

单解释为“可以确认劳动关系成立”有可能造成较大的负面影

响。因此，在上述情形下，发包方承担用工主体责任的范围

应当限定于劳动安全卫生和劳动报酬支付方面，不建议简单

确认劳动关系成立。

问题33:在建设工程施工合同纠纷案件中，作为发包方

的开发商通常会把工程发包给承包方即建筑商，承包方又转

包给实际施工人，实际施工人再雇佣劳动者具体施工。如果

劳动者在施工过程中受伤，起诉到法院要求发包方承担连带

责任的，应如何界定发包人？

参考意见：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件

适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从

事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包

人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相

应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责

任。根据该项规定，认定应当承担连带责任的发包人、分包

人，应以该发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者

分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件为标准。司

法实践中，应当承担连带责任的发包人、分包人通常是（但

不限于）向实际施工人转包、分包工程的工程承包人，即建

筑公司。

问题34:关于带薪年休假和加班费的请求有无时效限

制？如果符合休假条件的职工未主动提出休假，或用人单位

要求劳动者休假而劳动者未休假，劳动者关于工资或经济赔

偿的请求，是否还应予支持？

参考意见：带薪年休假属福利待遇，其相关请求应受仲

裁时效期间限制；加班费属劳动报酬，劳动者在劳动关系存

续期间内提出相关请求，不受仲裁时效期间的限制。

如果用人单位为劳动者安排了带薪年休假而劳动者拒

绝休假，劳动者的相关请求不应予以支持；如果劳动者未主

动提出休假要求，用人单位也未安排带薪年休假，则劳动者

的相关请求仍应予以支持。

问题35:劳动合同约定的工时超过了法定工时，劳动者

没有在合同签订时提出异议。如果劳动者在劳动合同解除后

又要求支付加班费的，应该如何处理？加班费的计算基数应

该如何确定，能否以基本工资作为计算基数？

参考意见：按照《劳动法》第四章关于工作时间和休息

休假的规定，如果劳动合同约定的工作时间超过了法定工作

时间，用人单位应当依法支付高于劳动者正常工作时间工资

的工资报酬。

劳动者加班费的计算基数为劳动者正常工作时间的应

发工资收入，包括计时工资或者计件工资以及津贴、补贴、

固定性奖金等货币性收入，不能简单地以基本工资作为加班

费计算基数。用人单位与劳动者明确约定加班费计算基数

的，从其约定，但约定的加班费基数低于当地小时或日最低

工资标准的，以小时或日最低工资标准作为加班费计算基

数。

问题36:劳动者因刑事犯罪被追究刑事责任，刑满释放

后要求用人单位为其补办基本养老保险等社会统筹手续及

赔偿应得收入，应否受理？

参考意见：劳动者因刑事犯罪被追究刑事责任的，用人

单位可以依照《劳动法》、《劳动合同法》的有关规定解除

劳动合同。劳动者刑满释放后，就劳动关系存续期间和劳动

关系解除所产生的争议申请仲裁、提起诉讼，符合劳动争议

案件受理范围的，应予受理。

问题37:用人单位未依法给劳动者建立社保关系、缴纳

社会保险费，劳动者起诉要求用人单位依法建立社保关系、

缴纳社会保险费的，法院是否应予受理？

参考意见：《劳动争议司法解释（三）》第一条规定，

劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经

办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用

人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据该

项规定，下列涉及社会保险的争议不应纳入人民法院的受案

范围：

(1)用人单位未为劳动者办理社会保险手续，劳动者

要求办理的；

(2)已经办理了社会保险手续，但用人单位不按规定

为劳动者交纳社会保险金，劳动者要求交纳的；

(3)用人单位与劳动者就社会保险金的缴费基数、缴

费年限发生的争议。

问题38:劳动者与用人单位因独生子女费等计划生育政

策项下待遇发生的争议，是否属于劳动争议受案范围？

参考意见:劳动者与用人单位因计划生育政策项下的待

遇发生的争议，不属于劳动争议案件的受理范围，已经受理

的，应裁定驳回起诉。

问题39:劳动者要求用人单位为其办理特殊工种退休

的，应当如何处理？

参考意见:劳动者与用人单位因办理特殊工种退休发生

的争议，不属于劳动争议案件受理范围，已经受理的，应裁

定驳回起诉。

问题40:对于劳动者是否属于劳务派遣性质的员工，应

当如何掌握认定标准？

参考意见：《劳动合同法》第五十八条第二款规定，劳

务派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限

劳动合同，按月支付劳动报酬。根据该项规定，认定劳务派

遣一般按照以下标准掌握：一是劳务派遣单位与劳动者签订

了劳动合同；二是劳动者的劳动报酬由劳务派遣单位直接支

付；三是用工单位与劳务派遣单位签订了劳务派遣合同；四

是劳动者依据其与劳务派遣单位的劳动合同、劳务派遣单位

与用工单位的劳务派遣合同在用工单位工作。

如果被诉单位主张劳动者系劳务派遣性质的员工并提

供了与派遣公司签订的派遣协议，但其所主张的派遣单位未

与劳动者签订劳动合同，劳动者否认派遣事实的，一般对劳

务派遣关系不予认定，仍应将该被诉单位作为用人单位。

问题41:用人单位以劳动者“严重违反用人单位的规章

制度”为由解除劳动合同，如何认定该解除劳动合同决定的

效力？

参考意见：最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用

法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出解除

劳动合同的决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因

此，就劳动者“严重违反规章制度”的争议事实，应由用人单

位承担举证责任。

如果劳动者严重违反本单位规章制度的事实成立，还需

要从制定程序和实质内容两方面对相关规章制度进行合法

性审查。

问题42:劳动者和用人单位均不服仲裁委的非终局裁

决，分别向人民法院起诉的，判决书应如何表述？

参考意见：劳动者和用人单位均不服仲裁委的非终局裁

决，分别向法院起诉的，应当并案审理。双方当事人互为原

告和被告，先起诉的一方当事人称为：原告(并案被告)，

后起诉的一方当事人称为：被告(并案原告)。此类案件应

作出一份判决，如已分别立两案号，两案号可在一份判决中

并列列出。如果双方当事人均不服一审判决提出上诉，一审

法院应按一案报送上诉手续，二审法院立案庭应按一案立

案。

对于同一非终局裁决，劳动者和用人单位分别向不同法

院起诉的，后受理的法院应将案件移送到先受理的法院并案

审理。

问题43:审判实践中应如何把握劳动合同延续的几种特

殊情形？

参考意见：劳动合同的延续一般包括以下五种情形：

(1)《工会法》第十八条规定，基层工会专职主席、

副主席或者委员自任职之日起，其劳动合同期限自动延长，

延长期限相当于其任职期间；非专职主席、副主席或者委员

自任职之日起，其尚未履行的劳动合同期限短于任期的，劳

动合同期限自动延长至任期期满。但是任职期间个人严重过

失或者达到法定退休年龄的除外。

(2)职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留

劳动关系至达到退休年龄并办理退休，而无论劳动合同期限

是否届满。五至六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，

由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按

月发给伤残津贴，标准为五级伤残为本人工资的70%,六级

伤残为本人工资的60%,并由用人单位按照规定为其缴纳应

缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工

资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该

职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基

金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残

就业补助金。

(3)职业病防治法(2002年5月1日施行)第三十二

条规定，“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或

者终止与其订立的劳动合同。”第四十九条第二款“用人单位

应当及时安排疑似职业病病人进行诊断，在疑似职业病病人

诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动

合同。”该种情况合同顺延至该情形消失时终止。但如果是前

述1至6级伤残等级情形的，按前述处理。

(4)根据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》

(1995年1月1日)，医疗期是指企业职工因患病或非因公

负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的期限。企业职工

患病或非因公负伤医疗期为3个月-24个月。企业职工在医

疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定

执行。但是企业职工非因公致残和经医生或者医疗机构认定

患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工

作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，应当由劳动鉴

定委员会参照工作和职业病致残程度鉴定标准进行劳动能

力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，终止劳

动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴

定为五至十级的，医疗期内不得解除劳动合同。

(5)劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法》

若干问题的意见》第34条“除劳动法第二十五条规定的情形

外，劳动者在医疗期、孕期、产期和哺乳期内，劳动合同期

限届满时，用人单位不得终止劳动合同。劳动合同的期限应

自动延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期满为止。”

问题44:法院受理人事争议的收案范围如何确定？

参考意见：人民法院受理的人事争议案件可按以下范围

界定：国家机关、事业单位、群团组织、社会团体与其属于

事业编制的工作人员之间，因辞职、辞退及履行聘用合同所

发生的争议；上述主体之间因职称、职级、职务、考核、奖

惩以及经行政机关批准作出的按自动离职处理等决定产生

的争议，不属人民法院受理人事争议案件的范围。

人事争议经人事争议仲裁机构裁决后，当事人对裁决不

服，自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。

人事争议由用人单位所在地或聘用合同履行地的基层人民

法院管辖，适用《中华人民共和国劳动法》相关程序和人事

方面的法律法规审理。

问题45:个人购买的车辆挂靠其他单位经营，车辆实际

所有人聘用的司机与挂靠单位之间是否形成劳动关系？

参考意见：《最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其

他单位经营实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为

工伤问题的答复》规定：个人购买的车辆挂靠其他单位且以

挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间

形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应当适用《劳

动法》和《工伤保险条例》的有关规定认定是否构成工伤。

相关问题经请示最高法院民一庭，答复意见为，应当按

照上述最高法院行政庭的《答复》意见执行。

《劳动争议司法解释（三）》第五条规定：未办理营业

执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人

单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人

单位和营业执照出借方列为当事人。

问题46:未经工伤认定的工伤保险待遇案件，以未经有

权机构进行工伤认定为由裁定不予受理或驳回起诉，是否妥

当？

参考意见：《劳动争议司法解释（二）》第六条规定，

劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤

保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依

法起诉的，人民法院应予受理。根据该项规定，劳动者请求

用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，应当立案受

理；因用人单位原因导致未能进行工伤认定，且已无法补办,

劳动者请求用人单位赔偿相应经济损失的，应予支持；因劳

动者自身原因导致未能进行工伤认定，且已无法补办，劳动

者请求用人单位给予工伤保险待遇的，不应予以支持。

问题47:用人单位因劳动者在工作中的故意或过失遭受

经济损失的，若用人单位以劳动者为被告提起赔偿诉讼，应

当如何处理？

参考意见：根据劳动法相关规定，除竞业限制、保密义

务两项劳动者需承担责任外，并无明确法律依据由劳动者承

担赔偿责任。但，如果劳动者在工作中故意造成用人单位财

产损失，用人单位提起财产损害赔偿诉讼，请求赔偿的，应

予支持。

问题48:劳动争议案件由用人单位所在地或劳动合同履

行地基层人民法院管辖。用人单位登记注册地与实际营业或

办公地点不一致，可否以实际营业或办公地点为用人单位所

在地？劳动者在不同时期曾在不同地点工作，应如何确定劳

动合同履行地？

参考意见：用人单位实际营业或办公地点与登记注册地

不一致的，可以实际营业地或主要办事机构所在地为用人单

位所在地；劳动者曾在不同工作地点工作的，应以纠纷发生

期间的工作地点作为劳动合同履行地。

问题49:双倍工资、工资报酬、单位未依法缴纳而个人

自行垫付的社会保险费等劳动债权能否继承，是否属劳动争

议案件的审理范围？

参考意见：《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共

和国继承法〉若干问题的意见》第3条规定，公民可继承的

其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权等。根

据该项规定，上述劳动债权应属遗产范围，可以继承。

继承人之间就劳动债权的继承问题发生的争议，属继承

案件。已经继承了上述劳动债权的继承人与被继承人用人单

位之间发生的劳动债权争议，属劳动争议案件。

问题50:公益性岗位从业人员与用人单位之间是否属于

劳动关系？

参考意见：认定公益性岗位从业人员与相关用人单位之

间是否形成劳动关系，应具体考察用人单位与劳动者之间基

于该公益性岗位而形成的权利义务关系内容。如果公益性岗

位从业人员的工作报酬来源于政府拨款，用人单位不承担其

工资及社会保险费用等，则不宜认定劳动关系成立。

问题51:经审查认为符合终局裁决的条件，但裁决未注

明系终局裁决，当事人不服该裁决诉至基层法院，能否告知

当事人按照终局裁决向中级法院起诉，或主动将该案移送至

中级法院。

参考意见：根据《劳动争议调解仲裁法》第四十七条的

规定，属于终局裁决的案件，即使仲裁裁决书未注明系终局

裁决，亦应按照终局裁决的有关规定处理。用人单位不服该

终局裁决向基层人民法院提起诉讼的，不应予以受理。同时

可告知用人单位，其可以依据《劳动争议调解仲裁法》第四

十九条的规定向仲裁机构所在地的中级人民法院申请撤销

仲裁裁决。但不宜直接移送有关中级人民法院。

问题52:劳动者与用人单位之间因社会保险手续的办

理、社会保险费用的缴纳等问题发生争议，是否属于劳动争

议案件受理范围？

参考意见：下列涉及社会保险的争议不应纳入人民法院

劳动争议案件的受案范围：一是，用人单位未为劳动者办理

社会保险手续，劳动者要求办理的；二是，已经办理了社会

保险手续，但用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险金，

劳动者要求缴纳的；三是，用人单位与劳动者就社会保险金

的缴费基数、缴费年限发生的争议。因此，劳动者与用人单

位就社会保险手续办理、保险费用缴纳问题产生的争议，人

民法院不应立案受理。

《劳动争议司法解释（三）》第一条规定，劳动者以用

人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能

补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿

损失而发生争议的，人民法院应予受理。

问题53:劳动者与个体工商户之间、与未办理工商登记

的用人单位之间发生的劳动用工争议，是否属于劳动争议？

是否适用劳动合同法？

参考意见：《劳动争议司法解释（二）》第九条规定，

劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，应当

以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业

主的自然情况；该司法解释第七条第（五）项规定，个体工

匠与帮工、学徒之间的纠纷，不属于劳动争议。因此，审理

涉及个体经营者的相关纠纷，首先应当注意甄别该纠纷是否

属于劳动争议案件。我们的倾向性意见是，如果个体经营者

未经工商注册登记为个体工商户，则不宜将该纠纷定义为劳

动争议。如果相关纠纷属于劳动争议，则应适用劳动合同法

的有关规定。

《劳动争议司法解释（三）》第四条、第五条规定，劳

动者与未办理营业执照的用人单位发生争议，应将用人单位

或者出资人列为当事人；未办理营业执照的用人单位以挂靠

等方式借用他人营业执照经营的，应将用人单位和营业执照

出借方列为当事人。根据该项规定，劳动者与未办理营业执

照的用人单位之间发生的劳动用工纠纷，属于劳动争议，也

应当适用劳动合同法的有关规定。

问题54:地方性整体拖欠合同工资的争议，这种现象普

遍存在于事业单位，其工资由地方财政拨付和事业单位自筹

共同支付，此类案件应否受理？

参考意见：事业单位与其工作人员之间因履行聘用合同

所发生的争议属于人事争议的受案范围。但地方性整体拖欠

事业单位人员合同工资所引发的群体性人事争议，应以依靠

地方党委、政府协调解决更为妥当。

因政策性历史遗留问题等因素引发的，具有较大社会影

响的群体性劳动人事争议纠纷，基层法院应当慎重收案、妥

善调处。决定立案前，应向同级党委和上级法院汇报情况，

并征求地方政府意见。

问题55:农村户口的劳动者如果在农村已参加农村居民

养老保险和新型农村居民合作医疗保险，在城镇企业就业

的，可否再判用人单位按城镇职工为劳动者补缴保险。

参考意见：总体上看，进城务工农民作为劳动者与用人

单位建立劳动关系的，其劳动者权益应当按照相关法律规定

执行。其在农村享有的土地承包经营权和农村居民社会保险

权益不应作为劳动者合法权益的替代因素考量。但，题中所

涉社会保险费用缴纳争议，不属人民法院劳动争议案件的受

案范围。

问题56:确认双重劳动关系后，新的用人单位如果未签

劳动合同是否应向劳动者支付双倍工资差额，新用人单位无

法定理由解除劳动关系是否应判决其支付赔偿金。

参考意见：《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者同

时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造

成严重影响，或者经用人单位提出拒不改正的，用人单位可

以解除劳动合同。第九十条规定，劳动者违反本法规定解除

劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限

制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。第九十一

条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或终止劳动

合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带

赔偿责任。《劳动争议司法解释（三）》第八条规定，企业

停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗

人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发

生用工争议，依法提起诉讼的，应按劳动关系处理。

参考以上规定，我们的倾向性意见是，劳动者在未解除

原有劳动合同的情况下与新的用人单位建立劳动关系，或者

用人单位招用与其他用人单位尚未解除或终止劳动合同的

劳动者，均系违反劳动合同法的违法行为。如果新的用人单

位未与劳动者签订书面劳动合同，不应承担相应的法律责

任。新的用人单位解除后顺位劳动关系，亦不应承担相应的

法律责任。但是，如果先顺位劳动合同已经解除，或者劳动

者符合《劳动争议司法解释（三）》第八条规定的四种情形，

则后顺位劳动合同的用人单位应当承担相应的法律责任。

问题57:人事争议的辞退、劳动争议的除名，用人单位

未书面送达，但当事人知道辞退、除名的事实，时效的起算

点如何认定？如当事人否认知道辞退、除名的事实，时效的

起算点如何认定？

参考意见：《劳动争议司法解释（二）》第二条第（二）

项规定，因解除或终止劳动关系产生的争议，用人单位不能

证明劳动者收到书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳

动争议发生之日。根据该项规定，结合审判实践，我们的倾

向性意见是，如果用人单位能够证明其已通知劳动者领取或

接受书面通知，劳动者拒绝领取或接受，且劳动者已经知道

辞退、除名事实的，应以劳动者知道辞退、除名事实之日为

劳动争议发生日。用人单位仅以劳动者已经知道辞退、除名

事实为由主张劳动争议发生日的，不应予以支持。

问题58:劳动者长期未在单位从事劳动，但档案在单位

保管，长期与单位无联系，后向单位主张养老保险、工资等,

主张工资是否支持，主张生活费是否支持，主张社会保险是

否支持？

参考意见：如果劳动者没有法定事由长期不在单位从事

劳动，用人单位也未按照法律规定解除其劳动关系的，用人

单位应当按照最低工资标准承担该劳动者的生活费和相应

的社会保险费用。

问题59:职工起诉报销取暖费的，是否受理？如果受理,

是否受仲裁时效限制？单位因自身效益原因制定的报销政

策（全体职工均在执行）与政府报销标准不一致时，如何处

理？

参考意见：劳动者与用人单位之间就住房公积金、采暖

费报销问题发生的争议不属劳动争议案件的受案范围。

第三部分房地产案件

问题60:在商品房买卖合同纠纷案件中，如何处理“一

房二卖”问题？

参考意见：(1)在多重房屋买卖合同均为有效的情况

下，各买受人均主张取得房屋的，按下列一般原则进行处理：

一是登记优先，即支持已办理房屋产权过户登记的买受

人的诉请；

二是交付优先，即在均未登记的情况下，支持已实际接

受出卖人交付的买受人的诉请；

三是合同顺位优先，即在均未交付的情况下，支持合同

签订在先的买受人的诉请；

四是付款顺位优先，即在同时签订合同或无法确定合同

顺位的情况下，支持先行支付购房价款的买受人的诉请。

(2)出卖人已将标的房屋交付给买受人之一，又协助

其他买受人办理所有权登记的，如有证据证明办理所有权登

记的买受人与出卖人恶意串通，或买受人明知出卖人已将标

的房屋交付其他买受人，则支持已经接受交付的买受人的诉

请。

(3)对已办理预告登记的商品房买卖合同，出卖人又

将房屋出卖他人的，支持已办理预告登记买受人的诉请。

(4)在处理“一房二卖”问题时，应注意保护享有法定优

先权的当事人的利益。如：被拆迁人的拆迁安置优先权；已

支付大部分购房价款的商品房买受人的优先权；建设工程施

工人的价款优先受偿权。

问题61:在商品房买卖合同纠纷案件中，迟延交房和迟

延办证违约金的起算点应如何确定？

参考意见：应当按照合同约定的履行期限届满之次日起

算。

非出卖人和买受人的原因导致迟延交房、逾期办证的，

买受人主张出卖人承担违约责任，应当按照“不可归责于双方

当事人的原因”慎重处理损失承担问题。

问题62:在商品房买卖合同纠纷案件中，如何掌握合同

约定的房屋交付标准和法定的经竣工验收取得备案证明的

交付标准？

参考意见：《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定,

建设工程未经竣工验收或验收不合格的，不得交付使用。依

据该规定，交付经验收合格的房屋是商品房出卖人应当履行

的法定义务，其交付使用的房屋应当符合法定标准。

出卖人在未达到法定交付条件的情况下以符合合同约

定条件为由交付房屋，买受人有权拒绝接收。

如果竣工验收的结论是房屋质量合格，应当认定房屋交

付符合法定条件，买受人主张违约责任的，不予支持。如果

出卖人没有穷尽验收程序，但能够证明房屋质量合格的，应

责令其完善手续。如不能完善手续，导致买受人无法办理所

有权登记或不能取得权属证书的，买受人按照《商品房买卖

合同司法解释》第十八条、第十九条之规定主张权利的，应

予支持。

房屋虽经验收合格，但没有达到合同约定的具体条件，

买受人主张违约责任的，应予支持。

问题63:在商品房买卖合同纠纷案件中，购房人提出要

求开发商开具已收购房款正式发票的诉讼请求，应否予以支

持？

参考意见：如果购房人仅就出卖人开具购房款发票提起

诉讼，不应立案受理。

如果出卖人未开具购房款发票导致买受人不能正常办

理房屋权属登记，买受人起诉请求出卖人协助办理房屋权属

登记或请求赔偿损失的，应予支持。

问题64:在商品房买卖合同纠纷案件中，如何认定认购

合同及定金的性质？

参考意见：认购合同是独立的合同，是出卖人与买受人

为约定将来订立商品房买卖合同而签订的合同，应属于商品

房买卖合同的预约合同。

如果认购合同具备《商品房销售管理办法》第十六条规

定的商品房买卖合同的主要内容，且出卖人已经按照约定收

受购房款的，该认购合同应当认定为商品房买卖合同。

当事人在认购合同中约定定金，用以担保将来签订商品

房买卖合同的，该定金为商品房买卖合同的立约定金。当事

人一方违反认购合同约定，导致商品房买卖合同未能订立

的，应按照定金罚则承担责任。如当事人双方均无违约行为，

只是就商品房买卖合同具体条款协商不一致，或者因不可归

责于当事人双方的事由，例如房贷或限购政策调整，导致商

品房买卖合同未能订立的，收取定金的当事人应当返还定

金。

问题65:在商品房买卖合同纠纷案件中，针对逾期办证

的违约责任问题，如遇下列情形，应当如何把握？（1）双

方合同约定，违约责任的承担方式仅为继续办理或协商解

决；（2）不能按时办证的责任不在于合同双方，而是由于

政府的行政行为等其他原因；（3）诉讼时效的起算点如何

确定？

参考意见：根据《商品房买卖合同司法解释》第十八条

之规定，关于逾期办理房屋权属证书的违约责任，合同有约

定的，按约定处理。该条是对逾期办理权属证书应承担违约

责任的规定，属于法定的违约责任。因此，在合同没有约定

的情况下，若当事人主张违约责任，则按该条第一款（一）、

（二）、（三）项之规定确定当事人应否承担违约责任。

当事人在合同中关于继续办理权属证书或协商解决的

约定，属当事人意思自治范畴。但在合理的宽限期内，仍不

能办理完毕或就违约责任承担问题协商不成，且符合《商品

房买卖合同司法解释》第十八条第一款（一）、（二）、（三）

项之规定的，应当承担违约责任。

因政策调整等因素导致逾期办理权属证书，买受人主张

违约责任的，不予支持。

因出卖人的原因导致有关机构不予办证，买受人主张违

约责任的，应予支持。

关于违约金的诉讼时效起算点，有约定的，自约定期限

届满之次日起算。承担法定违约责任的，按法定期限届满之

次日起算。

问题66:在房屋买卖合同纠纷案件中，对于买卖国有划

拨土地上房屋，且转让国有划拨土地使用权尚未办理相关审

批手续的合同，应当如何认定合同效力？

参考意见：按照“房地合一”的原则，转让房屋所有权，

房屋所依附的国有划拨土地使用权一并转让。转让国有划拨

土地使用权未经有权批准的人民政府批准，应当认定合同无

效。但起诉前或诉讼中已补办转让批准手续的，可以认定有

效。

问题67:房屋买受人在办理房屋所有权证之前再次出售

房屋，后手买受人起诉要求其合同相对人履行协助办理房屋

权属登记义务的，应当如何处理？

参考意见：实践中，时有出现连环购房合同，即买受人

在没有办理产权证书的情况下又将房屋出售给第三人。此种

情况下的第三人往往因办理权属证书而提起诉讼。

对此，应以直接向第三人出卖房屋的当事人为被告，以

前手房屋出卖人为第三人进行审理。由前手出卖人将房屋权

属证书办到前手买受人名下，再由前手买受人（后手出卖人）

将房屋权属证书办到第三人（后手买受人）名下。

问题68:关于以房抵债协议在审判实践中的几个问题：

（1）以房抵债协议，何种情形视为履行完毕？（2）开发商

签订以房抵债协议后，又将房屋出卖给第三人，发生争议，

如何处理？（3）签订以房抵债协议后，施工方又将抵债得

来的房屋出卖给第三人，第三人将对价支付给施工方后与开

发商签订了商品房买卖合同，如果出现逾期交房或者逾期办

证情形，第三人能否要求开发商承担违约责任？

参考意见：以房抵债协议为债权协议，只有债权人取得

房屋权属证书方能发生物权变动的效力，才能视为以房抵债

协议履行完毕。

开发商将抵债房屋又出售给他人的，按“一房二卖”原则

处理。

债权人抵债而来的房屋，只有办理产权证书后出卖给第

三人并办理产权变更登记手续方能发生物权变动效力。债权

人在没有取得房屋权属证书情况下将抵债房屋出售给第三

人，第三人又与开发商签订房屋买卖合同，属于规避法律行

为。第三人虽与开发商签订商品房买卖合同，但双方之间并

不存在商品房买卖合同关系。当事人不能依据其与开发商签

订的商品房买卖合同主张逾期交付或逾期办证的违约责任。

问题69:在农村集体宅基地上房屋买卖合同纠纷案件

中，合同效力应当如何认定？认定买卖合同无效后，如何妥

善平衡买卖双方的利益关系？

参考意见：非本集体经济组织成员（城镇人口或外村人

口）购买本村集体宅基地上房屋的买卖合同，应当认定为无

效。

合同认定无效后，应当妥善平衡买卖双方的利益关系，

避免因简单返还而造成利益失衡。

问题70:在下列情形下，应当如何认定农村宅基地上房

屋买卖合同的效力？（1）农村非农户购买同村村民宅基地

上房屋；（2）双方原为同一集体经济组织成员，后因动迁

买方成为城市人口；（3）买房时是城市人口，起诉时已变

更为本集体经济组织成员；（4）卖房人原为农村人口，起

诉时已变更为城市人口；（5）农村人口将房屋卖给城市人

口，城市人口又转卖给本村其他人。

参考意见：

（1）农村非农户购买同村村民宅基地上房屋，应认定为

无效合同。

（2）双方原为同一集体经济组织成员，后因动迁买方成

为城市人口，基于当时的买卖身份判断，应认定为有效合同。

（3）买房时是城市人口，起诉时已变为本村人，基于身

份障碍已消失，可以认定为有效合同。

(4)卖房人是农村人口，起诉时已变为城市人口。限制

的主要是买房人，卖房人当时是房屋所有权人，应认定为有

效合同。

(5)农村人口卖房给城市人口，城市人口又转卖给本村

其他人。考虑裁判的社会效果和解决纠纷的社会成本，建议

按有效合同处理。

问题71:在建设工程施工合同纠纷案件中，如果出现中

途停工、合同解除的情形，施工人撤出施工现场，双方对已

完工程量未核对确认，发包方又重新找他人继续施工，施工

形象进度没有监理单位确认，如何确认先前已完工程量？

参考意见：实践中，主张已完工部分工程价款的施工方

应举证证明其已经完成的施工范围，也可以通过后续施工人

与发包人签订的合同及履行情况认定相关事实。

问题72:在审理建设工程施工合同纠纷案件中，认定实

际施工人主体地位的标准应如何掌握？

参考意见：认定实际施工人主体地位，应按以下标准掌

握：

(1)实际施工人与发包人或承包人、分包人、转包人

之间存在书面或口头形式的施工合同关系；

(2)该施工合同属无效合同；

(3)实际施工人实际进行了工程施工；

(4)实际施工人在本工程项目施工中自负盈亏。

问题73:在建设工程施工合同纠纷案件中，施工方起诉

主张工程欠款，发包方提出施工质量问题。该质量问题应以

抗辩的方式提出，还是应以反诉的方式提出？

参考意见：当事人在诉讼中提出的工程质量问题，因当

事人的主张不同而性质不同。当事人就质量问题主张违约责

任或赔偿损失的应当提起反诉。当事人以工程质量存在问题

违约拒付工程价款的属于抗辩。处理具体案件，不能强求当

事人就工程质量问题提起反诉，不提起反诉就不予审理。但

为减少当事人的诉累，应要求当事人就其提出的工程质量问

题作出明示，人民法院也可根据案件情况作出释明。

当事人提出应从工程价款中扣除因工程质量问题已发

生的费用或将可能发生的费用，应按抗辩对待。并从应付的

工程价款中扣除因质量问题发生的费用。如应扣除的费用超

过应付价款的，超过部分应提起反诉或告知当事人另行主

张。

问题74:在建设工程施工合同纠纷案件中，如果出现设

计变更等因素导致工程量增加的情形，应当如何掌握工期相

应顺延的幅度？

参考意见：属于专业性问题，一般应通过司法鉴定或

征求专业人员意见的方式解决。

问题75:在建设工程施工合同纠纷案件中，如因发包方

的原因导致工程停工、窝工，如何计算施工方的实际经济损

失？人工费和设备停用按照工资和租金全额赔偿还是按比

例赔偿？

参考意见：当事人有约定的，从其约定。没有约定且协

商不成的，一般应通过司法鉴定方式解决。

人工费和机械设备等费用，应按照停工窝工当时的现场

状况，合理确定待工人数和工资标准、机械设备种类数量和

台班费用，以正确认定停工窝工损失。

问题76:在建设工程施工合同纠纷案件中，如果出现“黑

白合同”的情形，备案合同的约定内容是否应当绝对适用？

参考意见：如果备案合同约定的工程质量标准不符合国

家强制性标准、工程价款低于施工成本、工期明显不能满足

最低合理施工期限，则相关条款也不能适用。

问题77:在建设工程施工合同纠纷案件中，如果合同约

定的人工费标准与市场价格相差较大，施工方要求按市场价

格计算，应当如何处理？

参考意见：如果该施工合同属固定价款合同，且人工费

的市场波动因素已经纳入风险范围内的，人工费标准不应予

以调整；

如果施工合同明确约定人工费标准不予调整或按市场

价格调整的，按合同约定处理。

如果施工合同就人工费是否调整没有约定或约定不明

的，按实际发生的价格标准予以调整。

问题78:在建设工程施工合同纠纷案件中，实际施工人

在完成施工任务的前提下，可以按照无效合同的约定标准主

张工程价款。该无效合同是指哪一份合同？

参考意见：通常应当参照实际施工人与非法转包人、违

法分包人签订的无效合同结算工程价款。

如果实际施工人与非法转包人、违法分包人没有签订合

同，则可以参照非法转包人、违法分包人（工程承包人）与

工程发包人签订的合同结算工程价款。

问题79:在建设工程施工合同纠纷案件中，合同约定的

结算方式为固定价款，如果建设工程中途停工，合同解除或

合同无效，就已完成部分的工程价款应当如何结算？

参考意见：一般应当通过司法鉴定的方式确定工程价

款。

如鉴定的造价明显高于或低于按固定价款结算的工程

造价，可根据当事人的请求作适当调整。

问题80:在建筑材料购销合同或建筑机械设备租赁合同

纠纷案件中，如果供货人或出租人起诉要求建设工程的发包

人、承包人、转包人给付货款或租金，应当如何处理？

参考意见：此类问题应严格按照合同相对性原则来处

理。如果实际购货人或设备承租人的行为构成表见代理，可

按表见代理的处理原则来处理。

问题81:公有住宅房屋的承租使用人死亡后，其继承人

之间就房屋承租使用权问题产生纠纷，形成诉讼案件，应当

如何处理？

参考意见：《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同

纠纷案件具体应用法律问题的解释》第一条第三款规定，”当

事人依照国家福利政策租赁公有租房、廉租住房、经济适用

房产生的纠纷案件，不适用本解释。”根据该项规定，公有租

房承租使用人的继承人之间就公有租房承租使用权继承问

题产生的纠纷，法院不应予以受理。但就公有租房共同居住

人的居住使用权问题产生的纠纷，法院应当立案受理。

问题82:房屋租赁合同中约定:承租人不按时给付租金,

出租人有权解除租赁合同。如承租人未按时交付租金，出租

人解除合同是否应先行催告承租人交纳租金，承租人在催告

期限或合理期限内仍不交付租金的，才能解除租赁合同？

参考意见：出租人因承租人欠交或未按时交纳租金行

使解除权，合同有约定条件的，则严格按合同约定处理，不

受先行催告的限制。

如合同就解除条件没有具体约定，则当事人行使解除

权，应按照合同法第九十四条之规定处理。即先行催告是合

同解除的法定条件。

问题83:在审理房屋确权案件中，在争议房屋已经办理

所有权登记的情况下，原告起诉请求确认房屋所有权归属，

应否立案审理？

参考意见：按照物权法第十九条之规定，权利人或利害

关系人可以向登记机关申请更正登记，如未能实现更正登

记，则应提出异议登记，并在异议登记之日起十五日内提起

诉讼。

如果当事人未经申请更正登记或异议登记直接提起诉

讼，应建议当事人先行到登记机构申请更正登记或异议登

记。当事人坚持直接起诉的，应当立案审理。

第四部分诉讼程序

问题84:新民事诉讼法实施后，《最高人民法院关于适

用〈中华人民共和国民事诉讼法〉