经济法全套课件

1

第一章经济法导论2第一节经济法的产生和发展一、西方国家经济法的产生和发展（一）古代诸法合体中调整经济关系的法律规范（二）自由资本主义时期的经济立法（三）资本主义发展到垄断时期产生了资本主义经济法3二、我国经济法的产生和发展（一）解放前，经济法在中国是一位历史过客（二）中国经济法的产生时期（三）中国经济法的发展时期这个时期可分为两个阶段，第一阶段从1979年到1992年。第二阶段是1993年至今，这是中国经济法迅速发展的时期。4第二节经济法的概念和基本原则一、经济法的概念（一）经济法概念的由来和发展“经济法”一词最早见于1775年法国空想共产主义者摩莱里撰写的《自然法典》第四篇“合乎自然意图的法制蓝图”中。

1865年，法国著名无政府主义代表人物蒲鲁曾在他的著作《工人阶级的政治能力》一书中指出：“政治法是经济法和民法的补充和必然产物”。51906年，德国学者莱特在他撰写的《世界经济年鉴》中又使用了“经济法”这一概念。接着1916年，德国法学家海德曼在《经济学字典》中使用了，“经济法”法概念。对“经济法”一词的探源表明：经济法概念的出现和逐步完善，是一个连续的历史过程。但尽管如此，在第一次世界大战结束前，都只有“经济法”之名，而无“经济法”之实。经济法作为一个独立的部门法还是第一次世界大战以后的事。6（二）经济法的调整对象和定义1、经济法的调整对象经济法的调整对象，是指由于国家干预和管理经济而形成的，以国家或者国家机关为一方主体同其他各方主体之间的经济关系。包括经济组织关系、市场管理关系、宏观调控关系和社会保障关系。72、经济法的定义国家协调论：经济法是调整在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。（杨紫煊持此观点）国家干预论：经济法是调整需要由国家干预的经济关系的法律规范的总称。（李昌麒持此观点）8国家调节论：经济法是调整在国家调节社会经济过程中发生的各种社会关系，以保障国家调节，促进社会经济协调、稳定和发展的法律规范的总称。（漆多俊持此观点）9二、经济法的基本原则经济法的基本原则是指体现在经济法律规范中的基本准则，是对经济立法、司法、执法和经济法学研究有普遍意义的指导思想。我国经济法的基本原则主要有：（一）保护各种市场主体合法权益原则（二）市场机制与国家协调、干预有机结合原则（三）公开、公平、公正原则（四）保护弱者原则（五）兼顾各方利益的原则10第三节经济法的地位及体系一、经济法的地位（一）经济法是一个独立的法律部门（二）经济法与相关法律部门的关系(1)经济法与民法的关系都是为了在经济领域内发生作用，且是相互作用。区别：a、调整对象不同：

b、主体不同：

c、调整方法不同：

d、作用不同：11（２）经济法与行政法联系：经济法调整经济管理关系，某些也有一定的行政管理性质；在调整手段上也包括必要的行政手段。区别：a、调整对象上：

b、主体上：

c、价值取向上：

d、调整方法上：12（三）经济法是一个具有较为严密体系的法律部门经济法有着自己严密的体系，包括：经济法理论、市场主体法、市场管理法、宏观管理法、社会保障法以及法律责任等内容。131、企业组织法2、市场管理法：市场竞争法、产品质量法、要素市场管理法和消费者权益保护法3、宏观调控法：计划、产业法；投资、金融、财政、价格法；国有资产、自然资源管理法；对外贸易法144、社会保障法：社会保险法、社会救助法、社会福利法、社会优抚法15第四节经济法律关系一、经济法律关系的概念经济法律关系是指由经济法律规范规定和调整而形成的权利和义务关系。二、经济法律关系的特征（一）经济法律关系体现了国家意志和当事人意志的统一。（二）经济法律关系体现了经济权利和经济义务的统一。16（三）经济经济法律关系体现了法律关系体现了宏观调控与市场调节的统一。（四）经济法律关系体现了当事人自觉实现和国家强制力保证实现的统一。三、经济法律关系的构成要素（一）经济法律关系的主体17亦称经济法主体，指在经济管理和协调过程中依法独立享有一定权利和承担一定义务的当事人。主体的特点：能够以自己名义独立地参加经济法律关系；是权利和义务的担当者；具有相应的财产，能独立承担经济法律责任。包括四类：国家机关、企业和其他经济组织、企业内部组织和有关人员、个体户农民及其他公民18（二）经济法律关系的内容是指经济法律关系的主体享有的权利和承担的义务。这是经济法律关系的核心。主要包括：权利与义务。19１、经济权利指经济法律关系的主体在经济管理和经济协调关系中依法具有的自己为一定行为或不为一定行为和要求他人为一定行为或不为一定行为的资格。包括经济职权、财产所有权、经营管理权、请求权。２、经济义务是指经济法律关系的主体为了满足特定的权利主体的权利，在法律规定的范围内必须实施或不实施某种经济行为。20（三）经济法律关系的客体是指经济法律关系的主体享有权利和承担义务所共同指向的对象。客体的类型：物；经济行为；智力成果。四、经济法律关系的确立（一）经济法律关系确立的概念经济法律关系确立：指由经济法律规范所确认的、经济主体之间的权利与义务关系在社会经济生活中的实际实现。21（二）法律事实经济法律事实是：能够引起经济法律关系设立、变更与终止的客观情况。22法律事实行为事件合法行为违法行为自然现象社会现象23事件，是指不依经济法主体意志为转移，与其主观意志、行为无关的那些可以引发经济法律关系发生、变更和消灭的客观现象。行为与事件相反，它是由组织或个人所为的、受其主观意志支配的那些能够引起经济法律关系发生、变更和消灭的活动。24第四节经济法律责任一、经济法律责任的概念和特征经济法律责任：由经济法规定，在经济法主体违反法定经济义务时必须承担的法律后果。特征：１、经济法律责任的综合统一性２、经济法律责任的双重处罚性３、经济法律责任的多元追究性25二、承担经济法律责任的原则（一）过错责任原则（１）须有经济违法行为（２）行为人须有过错（３）须有损害或危害的事实（４）对违法行为与危害事实之间须存在必然的因果关系（二）无过错责任原则26（三）经济法律责任的形式（一）经济责任27支付违约金支付赔偿金罚款强制收购没收财产28（二）行政责任主要包括：警告、罚款、没收违法所得、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、暂扣或吊销执照、行政拘留、法律、行政法规定的其他行政处罚。（三）刑事责任对于情节严重，构成违法犯罪的，要依法追究刑事责任。29第五节诉讼时效一、诉讼时效的概念和分类诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院以诉讼程序强制义务人履行义务的权利的制度。它属于消灭时效，即超过诉讼时效期间，权利人即丧失获得法院以诉讼程序保护其权利的权利；但是当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。30诉讼时效又分为普通诉讼时效和特别诉讼时效：1.普通诉讼时效

普通诉讼时效又称一般诉讼时效，是指在一般情况下适用的诉讼时效。凡是法律没有规定特殊诉讼时效期间的，都适用一般诉讼时效的规定。《民法通则》第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为二年，法律另有规定的除外。”312.特别诉讼时效

特别诉讼时效，是指法律规定的仅适用于某些特殊民事法律关系的诉讼时效。它包括短期诉讼时效、长期诉讼时效、最长期诉讼时效。（1）短期诉讼时效。《民法通则》第136条规定，下列的诉讼时效期间为1年：①身体受到伤害要求赔偿的；②出售质量不合格的商品未声明的；③延付或拒付租金的；④寄存财物被丢失或者损毁的。32此外，其他单行民事法律亦有短期诉讼时效的规定。（2）长期诉讼时效，指时效期间在2年至20年（不包括2年和20年）之间的诉讼时效。它主要适用于一些调查取证费时耗力的疑难案件或涉外经济纠纷。（3）最长诉讼时效，是指诉讼时效期间为20年的诉讼时效。《民法通则》第137条规定，从权利被侵害之日起超过20年的。人民法院不予以保护。最长诉讼时效不适用诉讼时效的中断、中止规定。33二、诉讼时效的开始、中止、中断和延长1.诉讼时效的开始诉讼时效期间是从知道或者应当知道权利被侵害时计算。债权订有履行期限的，时效期间自期限到来之时起算；未订履行期限的，时效期间自债的发生之时起算；附期限之债权，从始期届至之时开始计算时效。但是，从权利被侵害之日起超过20年的人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。342.诉讼时效的中止是指在诉讼时效期间的最后的6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。3.诉讼时效中断是指在诉讼时效进行中，诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。35二、企业的特征1、企业是社会经济组织2、经营性3、企业是独立核算的社会经济组织4、依法设立36三、企业的分类1、依据企业内部结构形式：单一企业和联合企业2、依据企业经营的业务性质：工业、农业和金融企业3、以企业的生产经营规模：大中小型企业374、以企业的存在与社会公共利益关系亲疏：公用和非公用企业5、依照企业投资资金来源：多元和单元投资企业6、依据企业资金是否有外国企业、经济组织和个人直接投资：内资和外资企业387、依据企业财产的归属关系：国有企业、集体所有制企业、混合所有制企业、私营企业依据企业的法律形式：独资、合伙和公司企业39四、我国的企业立法1988年《全民所有制工业企业法》1993.12.29通过，94.7.1实施《中华人民共和国公司法》，05.10.27修改，06.1.1实施1997.2.23通过，8月1日实施《合伙企业法》2006.8.27通过,07.6.1实施1999年8月29日通过，00.1.1实施《个人独资企业法》40第二节全民所有制工业企业法一、全民所有制工业企业法概述

（一）全民所有制工业企业概念

１.企业的财产属于全民所有，区别于集体所有、个人所有等生产资料所有制形式。２.企业的所有权与经营权分离，企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权分离的原则授予企业经营管理。41３.企业适用财产有限责任制度，企业依法取得法人资格，以国家授予其经营管理的财产承担民事责任。（二）全民所有制工业企业法的概念全民所有制工业企业法（以下称企业法），是指调整国家在管理全民所有制工业企业以及企业在生产经营活动中所发生的各种经济关系的法律规范的总称。42二、全民所有制工业企业的设立、变更和终止（一）企业的设立

(1)产品为社会所需要；(2)有能源、原材料、交通运输的必要条件；(3)有自己的名称和生产经营场所；(4)有符合国家规定的资金；43(5)有自己的组织机构；(6)有明确的经营范围；(7)法律、法规规定的其他条件。（二）企业的变更

企业变更的主要形式包括企业的合并、分立和企业其他重要事项的变更。企业的合并，是指两个或者两个以上的企业联合组成一个企业或者一个企业兼并一个或者一个以上的企业。44企业的分立，是指一个企业分成两个或者两个以上的企业。企业其他重要事项的变更，是指企业法人改变名称、住所、经营场所法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构。45（三）企业的终止(1)违反法律、法规被责令撤销；(2)政府主管部门依照法律、法规的规定决定解散；(3)依法被宣告破产；(4)其他原因。三、企业的权利和义务

（一）企业权利的主要内容１.产、供、销方面的权利２.人、财、物方面的权利46（二）企业义务的主要内容

１.企业对国家的义务。２.企业对社会的义务。３.企业对职工的义务。四、企业的内部管理体制

（一）厂长（经理）负责制

１.厂长（经理）负责制的概念。２.厂长产生的方式。３.厂长的职权和职责。47(1)依照法律和国务院规定，决定或者报请审查批准企业的各项计划；(2)决定企业行政机构的设置；(3)提请政府主管部门任免或者聘任、解聘副厂级行政领导干部；(4)任免或者聘任、解聘企业中层行政领导干部。法律另有规定的除外；48(5)提出工资调整方案、奖金分配方案和重要的规章制度，提请职工代表大会审查同意；(6)依法奖惩职工；提请政府主管部门奖惩副厂级行政领导干部。（二）职工和职工代表大会

１.职工的权利和责任２.职工代表大会49(1)听取和审议厂长关于企业的经营方针、长远规划、年度计划、基本建设方案、重大技术改造方案、职工培训计划、留用资金分配和使用方案、承包和租赁经营责任制方案的报告，提出意见和建议；(2)审查同意或者否决企业的工资调整方案、奖金分配方案、劳动保护措施、奖惩办法以及其他重要的规章制度；50(3)审议决定职工福利基金使用方案、职工住宅分配方案和其他有关职工生活福利的重大事项；(4)评议、监督企业各级行政领导干部，提出奖惩和任免的建议；(5)根据政府主管部门的决定选举厂长，报政府主管部门批准。（三）发挥企业党组织的政治核心作用51第三节个人独资企业法一、独资企业的概念及特征独资企业：一个自然人单独投资并经营的企业我国于1999年颁布2000年元旦实施《个人独资企业法》依照本法在中华人民共和国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人所有的营利性经济组织52特征1、独资企业的投资者仅为一个自然人公司设立的分公司、子公司，由政府的国有资产监管部门或其授权投资的机构和部门单独投资设立的国有独资公司，全民所有制企业，外国一个自然人在我国设立的有限责任公司，均不是个人独资企业2、业主对企业事务有绝对的控制和支配权3、企业的全部财产包括以企业名义获得的利润归业主个人所有534、企业不具有法人资格，只是个人进行商业活动的特殊形态5、业主对企业债务承担无限责任6、独资企业只交纳个人所得税，税负较低，不存在双重征税7、企业的人格和业主的人格不可分54二、独资企业设立的条件1、投资人为一个自然人国家、法人组织及其分支机构、境外的自然人均不是独资企业的投资主体2、要有自己的名称，不得出现“有限”、“有限责任”、“公司”等字样，以体现名称与其责任形式的一致性553、投资人要申报其必要的与其申办企业规模相当的经营资金，这不是注册资本，只是经营的条件，不具有对债权人担保的效力，法律上没最低数额3、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件4、有相对满足其经营业务开展需要的从业人员56三、独资企业的设立登记独资企业登记时提交的文件1、由投资人签署的《个人独资企业设立申请书》2、业主的个人身份证明3、生产经营场所使用证明独资企业自登记核准并领取《个人独资企业营业执照》之日起成立57四、独资企业的性质企业的法律形式、自然人的特殊类型原因在于：第一，独资企业主对企业有完全的财产权、决策权、指挥权和监督权，企业财产与个人财产无法分清，为保障债权人利益，企业主承担无限责任第二，从法人团体的实质来看，它体现个人与团体在财产关系上的分离。企业主个人财产和企业财产无法分开，企业没有独立的财产且处于单一所有权支配下，无法独立承担责任58五、独资企业主的权利与企业管理（一）、独资企业投资者的资格限制有完全民事行为能力且从事商业活动不受法律限制的人。不可举办独资企业的有1、法律、行政法规禁止从事商业活动的人主要是立法机关、行政机关、司法机关的工作人员及现役军人2、无民事行为能力或限制民事行为能力人593、对企业破产负有个人责任的法人代表或因违法经营被吊销营业执照负有个人责任的法人代表，自相关事实发生起未满三年4、个人负债较多，未能及时偿还者。60（二）独资企业主的权利及义务权利1、对企业资产及收益的完全所有权2、对企业生产经营活动完全的决策权、指挥权和管理权3、对企业产品的销售权和服务的提供权4、政府资助的申请权5、收购、并入其他企业和设置分支机构的权利6、以企业名义取得土地使用权的权利7、以自己或企业名义获得司法救济的权利61义务1、依法开展经营活动的义务2、建立财务制度，按期纳税的义务3、保护职工利益的义务4、保护环境的义务62（三）独资企业的运营管理1、可以自营或聘请他人经营。2、对委托的人进行监督，被委托的人在授权范围内进行经营活动，独资企业的受托管理人及其从业人员正常行为收益归企业主，损失由企业主承担。因失职造成企业财产、名誉损失的，要接受企业主之处罚并承担损失赔偿责任3、企业主和被委托人之间的职权限制不得对抗善意第三人63六、独资企业的解散和清算1、通知和公告债权人15日通知或公告，30天或60天申报债权2、财产清偿顺序所欠职工工资和社会保险费用所欠税款其他债务64七、受托管理人依法不得实施的行为1、利用职务便利、索取或接受贿赂2、侵占企业财产3、挪用企业资金归个人使用或借贷给他人4、擅自将企业资金以个人或他人名义开帐户存储5、擅自以企业名义或财产为他人债务担保6、未经业主同意，经营与企业相竞争的业务7、未经业主同意与本企业进行交易8、泄露企业商业秘密9、其他65第四节合伙企业法（周一周二班）一、合伙企业的概念

1、合伙企业：依照《合伙企业法》在我国境内设立的，由各合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性经济组织

2、特点：（1）两个以上的自然人组建66（2）以合伙协议为基础（3）合伙人共同经营，相互为代理关系（4）合伙人对企业债务承担无限连带责任（5）合伙是非法人营利性组织（6）不适用破产方式解散并清算（7）国家对其强制性规定较少67二、合伙企业设立的条件(一)条件1、两个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者2、有书面合伙协议3、有合伙人实际缴付的出资4、有合伙企业的名称5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件68（二）合伙企业和独资企业的区别1、投资主体：两个以上的自然人/一个自然人2、成立的基础:合伙协议/无3、责任形式:无限连带责任/无限责任4出资:实际交付约定的出资/没有要求69（三）合伙协议概念：合伙协议，是合伙人为共同出资，共同经营和达到共同经济目的而达成的书面协议内容（四）注册登记提交的文件包括设立登记申请书、合伙协议、合伙人身份证明、出资权属证明、经营场所使用证明70三、合伙企业的财产构成1、从财产来源上说，合伙企业财产分为原始取得的财产和经营取得的财产。2、从财产形式上说，除有形财产外，还包括以合伙企业名义申请的专利、商标、合伙企业的非专利技术、服务标记、企业字号等无形财产。合伙人提供的劳务，不能直接计算成合伙企业的财产，但劳动成果可以计入。3、合伙企业财产包括合伙的出资和以合伙名义取得的收益71四合伙企业的财产权合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照合伙企业法共同管理和使用。合伙企业的财产权是一种共同共有财产权，每个人的权利均及于合伙财产全部，而不是及于自己的份额，不象按份共有人那样享有份额权，可以任意处分自己的份额。合伙清算前，合伙人不得请求分割企业财产，除非退伙。如果转让份额必须经全体合伙人同意。72五、合伙企业的法律地位1、多数国家认为合伙没有法人资格，但有团体能力，大陆法系国家赋予合伙企业以法人资格，但都不能免除合伙人承担连带责任。第三人与合伙企业的交易行为，是法人行为，先由企业清偿，不足才由合伙人承担连带责任2、我国合伙企业具有商业团体资格。合伙有自己的名称，以自己的名义取得执照进行经营活动，合伙企业财产未经全体合伙人同意不得处分。73六、合伙人的权利1、在财产上的权利合伙人向合伙企业履行出资义务后，即与其他合伙人共同共有企业全部财产合伙人是合伙企业存续期间以合伙企业名义取得财产的共有人合伙人有权分配合伙企业每年度的经营收入合伙企业经营效益好，需扩大投资规模时，合伙人有权优先投资合伙人经全体合伙人同意可将其财产份额转让他人742、企业管理权力合伙人作为合伙企业财产的共有投资人对合伙企业有全面的管理权合伙人有权了解合伙企业的经营状况和财务状况，重大事项的表决采取一人一票的方式全体合伙人可委托一名或数名合伙人执行合伙事务，其他合伙人人有权监督、质询合伙人可对执行合伙事务的合伙人采取的重大事项的决定行使单独否决权75七、合伙事务的执行1、合伙企业事务可以由全体合伙人共同执行，也可以委托少数合伙人执行合伙事务2、执行合伙人的权力来源于两方面，一是他们本身是合伙人，有企业管理权；二是全体合伙人一致同意的授权。3、合伙事务执行人有诚信、谨慎管理的义务，因不轨行为给企业造成损害要赔偿4、合伙企业内部对合伙执行人权力的限制不得对抗善意第三人5、执行合伙人是其它合伙人的代理人，也是合伙企业的法定代表人76八、合伙企业运行的几项特别规则1、多数通过规则对相对重要事项的表决，可以以多数通过原则，包括投资比例多数、合伙人多数和两者并用。具体比例由合伙人会议决定，通过的表决对全体合伙人有效。2、平均分配利润和分担亏损规则合伙企业的利润和亏损，按合伙协议约定的比例分配和分担，未约定比例的，全体合伙人平均分配和承担，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。3、竞业禁止规则合伙人不得自营或与他人合营与合伙企业有竞争的业务77九、因合伙而对第三人负连带责任

1、合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。

2、对于合伙人不清偿债务，又不解散合伙企业，导致债权人无法追索合伙人的解决方案：一是赋予债权人直接起诉合伙人请求偿还的权利；二是由债权人直接申请由法院强制解散合伙企业拥有清偿债务78十、越权状态下的抗辩权1、合伙企业内部对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，对不知情的善意第三人不具有抗辩权2、第三人应当知道越权以及越权合伙人与第三人勾结损害合伙企业利益的情况除外79十一、向第三人转让份额1、每一合伙人未经全体合伙人同意，不得将自己在合伙中的投资份额全部或部分转让给第三人。2、合伙人之间转让份额的，应告知全体合伙人，相同条件下合伙人有优先购买权。其他合伙人不同意转让的应自行购买该份额3、转让份额产生入伙和退伙80十二、对第三人就合伙企业财产主张权利的限制1、合伙人个人对合伙人以外的第三人负有债务或向其举债的，未经全体合伙人同意不得将其在合伙企业财产中的份额向该第三人设定抵押或质押。如有违反，则无效或被除名，造成损失要赔偿812、债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利法律禁止合伙企业某一合伙人的债权人，以该债权抵销其对合伙企业的债务。经全体债权人同意，可以签订债权转让协议，个人所欠债务，只能以从合伙中分得收益清偿。非经法院裁决，债权人不得直接以合伙人在合伙企业中的份额实现清偿82十三、入伙1、概念：入伙，是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的公民经其他合伙人同意而取得合伙人资格的民事法律行为2、新合伙人入伙，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。原合伙人的告知义务3、入伙的新合伙人和原合伙人享有同等权利，承担同等责任4、英美法系主张新合伙人对入伙前的债务不承担责任834、新合伙人对入伙前的债务承担连带责任的理由：合伙财产是一种有担保的财产，合伙人以其全部财产作为债务担保新合伙人入伙前必然要了解合伙负债状况，同意入伙就意味着承认、接受合伙债务入伙的财产属于合伙企业财产，可以用于清偿以前的债务，资产融合导致责任融合可以提高合伙企业的信誉可以防止合伙人串通损害债权人利益84十四、退伙（一）概念：是指已经取得合伙人身份的公民使其本人合伙人身份归于消灭的法律行为和事实。（二）退伙分类85（三）任意退伙,是指依合伙人自己的意思表示而决定并于适当时期告知其他合伙人而发生的退伙行为事由1、合伙协议约定的退伙事由出现2、全体合伙人同意退伙3、发生合伙人难以继续参加合伙的事由4、其他合伙人违反合伙协议约定的义务86任意退伙的条件1、必须事先通知其他合伙人（30天）2、必须避开合伙事业的繁忙时期3、要完成其所担任的合伙事务87（四）法定退伙1、概念：是指基于法律的规定以及法定事由而当然退伙的情况2、法定退伙的事由死亡或者被依法宣告死亡被依法宣告为无民事行为能力人个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部份额88（五）除名1、概念：是指合伙人因有严重违反合伙协议之规定或有其他重大不轨行为损害了合伙企业之利益或威胁合伙企业生存与发展而被其他合伙人一致决定开除的行为。2、除名的事由未履行出资义务因故意或重大过失给合伙企业造成损失执行合伙企业事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由89（六）退伙的法律后果、1、合伙人死亡的法律后果合伙人死亡或被宣告死亡的，其合法继承人经全体合伙人同意可以继承其在合伙企业中的财产份额为合伙人。合伙人不同意或继承人不愿意为合伙人的，则可由合伙企业退还其应得之财产份额给继承人。继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，由其监护人代行其权利2、合伙人非因死亡而退伙的法律后果其他合伙人应与其就当时合伙企业之财产负债现状进行结算，退还退伙人应得之财产，此时如有未了结之业务，待了结后进行结算903、退伙结算方式按照合伙协议或全体合伙人协商，可以是货币，也可以为实物，退伙时如企业处于亏损状态，则退伙人应按照合伙协议的约定或无约定时平均分担的方式分担亏损914、退伙人退伙后对退伙前债务的责任承担合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任。退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任退伙人对企业债务承担连带责任的期限是五年92案例分析2－1[案例1]某全民所有制工业企业的上级主管部门，在未征求企业职工代表大会意见的情况下，委派甲担任企业厂长。甲上任后，由于不懂经营管理，造成企业严重亏损，该企业的职工代表大会决定罢免甲的厂长职务，并选举乙担任厂长。乙上任后解除了一名副厂长和两名中层干部的职务，自行任命了一名副厂长和一名中层管理干部。同时决定成立企业管理委员会，自己任委员会主任，决定委员会为企业的最高管理机构。由于乙经营管理有方，使企业很快扭亏增盈。乙决定拿出部分利润来奖励全厂的干部和职工。问上述行为中哪些行为违反了《全民所有制法》？93答：本案的违法行为有：1、政府主管部门未征求职工代表大会意见，就委派甲担任厂长；2、职工代表大会罢免由政府部门委任的厂长——甲厂长；3、职工代表大会选举乙担任厂长，未报政府部门批准；4、乙上任后解除一名副长厂职务和自行任命了一名副厂长职务；5、将企业管理委员会决定为最高权力机构；6、乙拿出部分利润来奖励干部。94案例分析2－22004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。请问：1、合伙企业设立条件是什么？2、本案之酒吧设立，符合法律规定么？3、4000元借款如何处理？95本案参考结论1、《中华人民共和国合伙企业法》在设立的条件、程序方面，都有具体规定。2、合伙企业使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。3、由三人共同承担。应当961、合伙企业设立条件是什么？根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。设立合伙企业要具备一定条件，经过一定的法律程序。《中华人民共和国合伙企业法》第八条规定：“设立合伙企业，应当具备下列条件：97（一）有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；（二）有书面合伙协议；（三）有各合伙人实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称；（五）有经营场所和从事合伙经营的必要条件。”这是设立合伙企业的法定条件。98合伙企业法的程序方面也有具体规定。《中华人民共和国合伙企业法》第十五条规定：“申请合伙企业设立登记，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。法律、行政法规规定须报经有关部门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件。”《中华人民共和国合伙企业法》第十七条规定：“合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事经营活动。”992、本案之酒吧设立，符合法律规定么？在本案中，三人共同出资，按照约定分配利润，是符合法律规定的。合伙协议也是合法的。其他条件也没有违反法律规定。但是，他们没有按照法律规定，经过工商行政管理部门核准登记，使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。《中华人民共和国合伙企业法》第六十七条规定：“违反本法规定，未依法领取营业执照，而以合伙企业名义从事经营活动的，责令停止经营活动，可以处以五千元以下的罚款。合伙企业登记事项发生变更时，未按照本法规定办理有关变更登记的，责令限期登记；逾期不登记的，处以二千元以下的罚款。”1003、4000元借款如何处理？王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实是用于购买酒吧办公用品，应该由三人共同承担。应当按照利润分配比承担这笔债务。101案例分析2－3三义和是一家合伙企业，合伙人黎明因家人住院，急需一笔钱，向他人借款，并为此与债权人约定，以其在合伙企业中的出资份额作为质押。事后，黎明还征求了其他合伙人的意见。合伙人张芝仲认为：“合伙出资份额是合伙企业的财产，是大家的财产，为个人借款抵押不妥，该质押约定当然无效。”合伙人李亚平认为：“我信任借款人，同意这项质押约定。”合伙人康迎建认为：“既然有合伙人不同意，这项质押就不能生效。”合伙人朱鹤翔认为：“既然如此，甲可以退伙，但必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。”102由于意见不一致，他们请来新世纪律师事务所的律师张立权咨询。问：如果你是律师，应该如何回答？103本案参考结论1、该抵押无效。2、造成损失承担赔偿责任。3、退伙对合伙企业以往的债务承担连带责任。104参考理论分析可以提出如下意见：根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十四条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”所以，该抵押无效。如果由此给其他合伙人造成损失，必须承担赔偿责任。如果作为退伙处理，必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。105案例分析2－4李某与郝某于各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。106请问：1、郝某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？2、对此，依合伙企业法应该任何处理？3、李某该怎么办？107本案参考结论1、违反竞业禁止规定。2、承担赔偿责任。3、协商解决，或者起诉。108参考理论分析1、违反竞业禁止规定。《中华人民共和国合伙企业法》第三十条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”109这是法律为保护合伙人的合法权益而作出的禁止性规定，法律上称之为竞业禁止。纪某在与李某合伙设立面粉厂后，为获取更大的利润，又与他人合伙设立另一家规模更大的面粉厂，其行为已违反了上述法律规定，侵犯了李某的合法权益。1102、承担赔偿责任。《中华人民共和国合伙企业法》第七十一条规定：“合伙人违反本法第三十条的规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”3、李某可以与其协商解决，也可在收集相关证据后直接向人民法院起诉。111案例分析2－5瑞蚨祥是一个合伙企业，在清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有50万元现金和价值150万元的实物。其负债为：职工工资10万元，银行贷款40万元和其他债务160万元，欠缴税款60万元。问：1、如果你是清算人，该如何清算和清偿？2、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处理？112本案参考结论一、清算和清偿。1、首先用现金50万元中的10万元偿还职工工资；2、其次用余下的现金40万元缴税款；以实物变现所得150万元中的20万元缴齐税款，余下130万元；3、再次用余下的130万元偿还银行贷款与其他债务，尚有70万元钱缺口；113二、财产不足清偿其债务时，应该：1、合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任，由全体合伙人，依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担，承担无限连带清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。。114第一节公司法概述本节主要学习了解以下三大方面的问题：一是公司的概念和种类二是公司法的概念和特点三是公司法的原则115一、公司的概念、特征及分类（一）公司的产生和发展公司作为企业的一种组织形式，产生于资本主义萌芽和上升时期，是资本主义商品经济发展的产物。它经历了由合伙向无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司及有限公司的发展过程。116中世纪欧洲地中海沿岸商业、贸易的发达，催生了各种各样的商事组织，其中的家族性企业和康孟达(COMMENDA)组织即为无限公司和两合公司公司的雏形。在中世纪，有两个因素对公司的产生具有直接影响：一是合伙制度的发展，出现了由二人以上的出资人共同经营的经济实体；二是法人制度的发展，出现了具有法人地位的经济实体，二者的结合就形成了公司。117地理大发现后，葡萄牙和西班牙作为世界上第一批殖民者开始对非洲和美洲进行殖民地掠夺，掠夺要靠海上交通，才能达到大洋彼岸。交通工具要靠船舶，需要筹集大量资金，并承担很大风险。于是出现了两种组织形式：一是共同筹集资金、共担风险、共享利益的船舶共有制；另一种是有产者不亲自去海外冒险，而将资产委托船舶所有人或其它人代为买卖，销售后获利共同分配的康孟达组织(Commenda)，亏损时，航海者负无限责任，有产者仅在出资范围内负有限责任。118康盂达组织被认为是现代企业中隐名合伙和两合公司的雏形。与此同时，西欧大陆因商品生产的发展，商品交换的繁荣，专门从事商业活动的组织出现。他们以家族为中心，子继父业，亲朋联办，形成家族企业或家庭合伙。这种家族企业最早形成在普鲁士，而后波及整个西欧，是后来无限公司的原始形态。119除家族经营和康盂达组织，在英国等欧洲国家还出现了一些具有法人性质的经济实体，如16世纪末、17世纪初由英国和荷兰国王特许建立了直接以“公司”命名的远航贸易性企业——英国东印度公司和荷兰东印度公司。这些公司一般经营对外贸易，发起人可以招募股东，公司财产与股东个人财产分离，股东对公司按其出资承担有限责任。特许公司的出现对现代公司制度的建立具有十分重要的影响，英国的东印度公司被认为是股份有限公司的鼻祖。120但此后的300年间，公司制度发展缓慢；到了19世初欧洲工业革命的兴起，资本主义的商品生产得到了前所未有的发展，这种发展和资本有机构成的提高，企业规模不断扩大，开办一个企业所需的最低限额的资金也随之增多，这是大多数单个资本家所不能承担的。要在短期内把分散的资金结合为—个巨大的资本，就需要一种相应的方式，于是，以集资为主要功能的股份制的公司应运而生。121正如马克思指出的：“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那幺恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。”公司组织形式的出现，给资本运营带来了广泛的空间，大力促进了资本主义生产力的发展。19世纪末叶，资本主义国家不少独资与合伙企业，纷纷改组为公司，使公司制度得到了广泛普及和长足发展，以至于有人称时19世纪中叶至今的西方世界为“公司的世界”。122（二）公司的概念公司是依照《公司法》组建并登记的以营利为目的的企业法人。传统的公司法规定，公司必须由两个以上的投资者组成，因此传统的观念认为，公司是由两个以上的投资者组成的法人实体，而我国的《公司法》规定，公司必须是在中国境内依照《公司法》设立，而且是仅指有限责任公司和股份有限公司，同时又规定了国有独资公司的内容。新修改后的《公司法》则进一步规定了一人公司的市场准入制度。123（三）公司的特征

1、公司是按照《公司法》的规定设立的社会经济组织。

2、公司是以营利为目的的法人团体。

3、公司是企业法人。

4、公司的所有权归股东共同所有。

5、公司最终由股东共同控制。（四）公司的种类公司从不同的角度，可以有不同的分类。124１、人合公司、资合公司从公司对外活动的信用基础看，公司可以分为人合公司、资合公司。２、有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司从股东的责任角度看，公司可以分为有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司。

有限责任公司和股份有限公司后面讲有详细介绍。

无限责任公司概述。无限责任公司是由无限责任股东组成的公司，即股东除对公司负有一定的出资义务外，还须对公司债权人负直接的无限责任，而且各股东之间又是连带负责的。125两合公司概述。两合公司是由负无限责任的股东与负有限责任的股东两种成员组成的公司。在这类公司里，无限责任股东除负有一定的出资义务外，还须对公司债权人承担直接无限责任；而有限责任的股东，除有一定的出资义务外，只以其出资额为限对公司债权人负直接责任。３、多人公司、一人公司从股东人数的多少看，公司可分为多人公司和一人公司。126二、公司法的概念和特点(周五班）（一）公司法的概念所谓公司法是指规定公司的设立、组织与活动的法。公司法的这一概念，有广义和狭义之分。广义的公司法是指国家关于公司的设立、组织与活动的各种法律、法规和规章的总称；而狭义的公司法是指关于公司的设立、组织与活动的单个法律，具体就是指《中华人民共和国公司法》。127（二）公司法的法律特点公司法具有以下法律特点：

1、公司法是一种企业法。公司是企业的一种组织形式，公司法是以公司为调整对象的，因此公司法隶属于企业法的范畴。

2、公司法是一种组织法。公司法规定的主要是公司的组织和活动的基本准则，包括公司的设立条件，设立程序、组织机构、公司的变更、终止的条件和程序、公司组织机构之间和管理者之间的权利义务关系，公司在设立、变更和消灭过程中与其他人和有关单位的关系等，因而体现了组织法的特征。1283、公司法具有强制性和任意性相容的特点。公司作为一种企业组织形式，有选择公司种类，经营范围及有关经营决策等的任意权利；公司是现代企业制度的主要形式，是市场经济活动的主体，公司的设立及运行关系到国家经济生活的安定和发展，必须为国家干预，体现国家意志。因此公司法中强制性合任意性规范是兼容的。4、公司法是一种活动法。公司的经营活动范围大概可以分为两种：一是与公司组织机构有关的活动；二是公司对外业务活动。公司法中明确规范了前一种活动，因此公司法也是组织法和活动法的合体。129三、公司法的原则（周二国贸班）我国公司法主要有以下六项原则：第一，出资者所有权与企业法人财产权相分离。公司股东按出资者投入公司的资本数额比例享有公司资产收益、重大决策和选择管理者等权利。公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。第二，公司自主经营、自负盈亏。根据我国公司法规定，公司在国家宏观调控下，按照市场需求自主组织生产经营，以提高经济效益、劳动生产率和实现资产保值增值为目的。公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。第三，公司实行权责分明、管理科学、激励和约束相结合的内部管理体制。130第四，设立公司和国有企业改建为公司，必须符合法定的条件和程序。第五，公司必须依法经营，其合法权益受法律保护。公司从事经营活动必须遵守法律，遵守职业道德，接受政府和社会公众的监督。公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。第六，保障公司职工的合法权益。公司依法组织工会公司职工依法组织工会，开展工会活动，维护职工的合法权益。131第二节、有限责任公司本节主要学习了解以下五大问题：一是有限责任公司的概念和特征二是有限责任公司的设立三是有限责任公司的组织机构四是国有独资公司五是一人公司132一、有限责任公司的概念和特征（一）有限公司的概念有限责任公司是指由五十个以下股东共同出资，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。（二）有限公司的特征有限责任公司具有如下的特征：1、有限责任公司是资合兼具人合公司股东以其认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任。1332、资本不分为等额股份，不发行股票有限责任公司中证明股东出资的权利证书是出资证明书，不可以流通转让，因此此种公司不能成为上市公司，也不能通过发行股票来筹集资金。3、股东人数有严格限制

《公司法》第24条规定：“有限责任公司由50个以下股东共同出资设立。”最高人数的限制，是有限责任公司与其他公司的显著区别，所以中小型公司的设立采用这种形式比较合适。我国为50人以下。国家授权投资的机构或国家授权投资的部门可以单独投资设立国有独资公司，一个自然人或法人也可成立一人公司。1344、股东以出资额为限对公司承担责任股东出资的多少，由股东自己或股东之间的协议、公司章程来决定。股东一旦将出资交给公司，该资产就成为公司财产，由公司使用和支配，股东对公司的责任，就以此为限。5、公司以其全部资产对公司债务承担责任公司全部资产既包括公司设立时股东的全部出资，也包括公司经营过程中积累的全部资产和其他权利。公司出现资不抵债时，以其全部资产为限承担责任。6、有限责任公司的股份转让受到严格的限制135第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

1367、有限责任公司的组织机构比较简单、灵活137二、有限责任公司的设立（一）有限责任公司的设立条件

1、股东符合法定人数。法定的股东人数必须是50个以下，可以成立一人公司。

2、股东出资达到法定资本最低限额。（1）所谓法定资本是指公司向公司登记机关登记时，经法定程序确认的资本；（2）我国《公司法》规定：一般有限公司的法定最低注册资本为3万元，一人公司的最低注册资本为10万元人民币,法律、法规另有规定的从其规定。

138公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

3、股东共同制定公司章程。公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章。有限责任公司的章程由股东共同制定，所有的股东应当在公司章程上签名、盖章。1394、有公司的名称、建立符合有限公司要求的组织机构。

5、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。（二）有限责任公司的设立程序1、订立公司章程。设立公司必须先订立公司章程，将要设立的公司的基本情况都通过章程反映出来，这样才能便于有关部门审查、批准和登记。2、各股东的实际缴付出资。（1）出资方式：各股东即可以以货币的方式出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资；新修改的公司法规定，凡是可以用货币来估价并可以依法转让的非货币财产都可用来140出资；但法律、法规规定不得作为出资的财产除外；（2）出资要求：A、股东以货币出资的，应将货币出资足额地存入准备设立的有限责任公司的账户上；B、股东以实物、工业产权、非专利技术作价出资的，必须进行评估作价，不得高估或低估；C、现金出资的比例不得低于注册资本的30%；D、有限公司在登记后，各出资人不得抽逃出资。E、出资期限：公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中投资公司可在五年内缴足；一人公司的股东应一次足额缴纳公司章程规定的出资额。1413、审批。按照我国《公司法》的规定，并非所有设立的公司都必须经审批，只有国家法律法规规定的某些特殊行业的公司的设立就必须要经过审批。4、法人登记。由全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，公司经核准登记后，领取营业执照，方告成立，并取得法人资格。5、出资证明书。公司在登记注册后签发并盖章的，用以证明股东已经交纳出资的证明文件。142三、有限责任公司的组织机构（一）股东会

1、股东。股东会是由公司全体股东组成的，所谓股东，就是指有限责任公司的实际出资人。股东资格的取得有两种方式：一种是在公司成立或增资时，通过出资认购而取得，叫作原始取得；一种是通过合法继承死亡股东的出资或从某一股东处接受转让而取得，叫作继受取得。

2、股东名册。股东名册是记载公司有关股东及其股权状况的簿册。它是公司的必备文件之一，一般应置备于公司，并在登记主管机关存档。《公司法》规定了股东名册应记载的法定事项：①股东的姓名或名称及住所；②股东的出资额；③出资证明书编号。1433、股东的权利义务。股东的权利义务，是指有限责任公司依法从公司中享有的权利和对公司承担的义务。这种权利义务是针对公司来讲的，和公司与外界的各种关系不发生联系。股东的权利除公司在章程中列明以外，《公司法》还明确赋予了下面几项权利：①在出席股东会时享有表决权；②有选举权和被选举权；③依出资多少享有红利分配权；④有权查阅会议记录和财务报告；⑤在公司增资扩股时有优先认购权；⑥有依法转让出资的权利；⑦公司如果解散，享有清算后的剩余财产分配权。144股东在享受以上权利的同时，还要履行下列义务：①遵守公司章程按时足额缴纳额出资；②在公司成立后，若作为出资的实物及各种权利的实价低于注册资本的价值，以该物出资的股东必须弥补其差额；③公司登记后，不得抽回出资；④在转让出资时，必须依法定程序进行。

4、股东会的性质和职权。有限责任公司的股东会是公司的权力机构，由全体股东组成，决定公司一切重大事宜。《公司法》第138条明确列举了股东会的职权：(1)决定公司的经营方针和投资计划；(2)选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；(3)选举和更换由股东代145表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；(4)审议批准董事会的报告；(5)审议批准监事会或监事的报告；(6)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(?)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(8)对公司增加或减少注册资本作出决议；(9)对发行公司债券作出决议；

5、股东会的议事规则及决议。股东会的会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按公司章程的规定按时召开。临时会议可以由代表1／4以上表决权的股东或l／3以上董事或1／3以上监事提议召开。146股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持，以后由董事会或执行董事召集，董事长或执行董事主持，召集者应在会议召开15日以前通知全体股东。股东会会议的表决权由股东按出资比例行使。对修改公司章程，公司增加或减少注册资本，合并、分立、解散或变更公司形式等作出的决议，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。

6、国有独资公司不设股东会。《公司法》第66条规定：“国有独资公司不设股东会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权投资的机构或者国家授权部门决定。”147（二）董事会或执行董事

1、董事会的概念和特点。公司的董事会是按照公司立法有关规定设立的，由公司的全体董事参加的法定的常设的经营决策和业务执行机关。与股东会相比较，二者有以下三方面的不同：（1）从职能上讲，股东会是公司的权力机构，决定公司一切重大事项；董事会则是具体事务的经营决策和业务执行机关，后者与前者有隶属关系。（2）从设立程序上讲，股东会是自然形成的，即公司只要一成立，就有股东会，无须特别程序，是公司的法定机关；董事会虽也是法定机关，但它必须通过公司股东会选举产生。148（3）从存在形式上讲，股东会属非常设机构，以会议形式行使权力；董事会是公司常设机构，其成员可在一定时期进行更换，但机构一直存在，不发生变化。

2、董事会的设立和职权。有限责任公司设立董事会，其成员为3人至13人，由公司股东会选举产生。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国家投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表，这些代表由公司职工民主选举产生。在有限责任公司规模较小或股东人数较少的情况下可不设董事会，设立1名执行董事。董事会隶属于股东会，对股东会负责，行使下列职权：(1)负责召集股东会，并向股东会报告工作；(2)执行149股东会的决议；(3)决定公司的经营计划和投资方案；(4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(6)制订公司增加或者减少注册资本的方案；(７)拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；(8)决定公司内部管理机构的设置；(9)聘任或者解聘公司副经理(总经理)(以下简称经理)，根据经理的提名，聘任或者解聘公司经理、财务负责人，决定其报（10）制定公司的基本管理制度。

4、董事会的议事规则。董事会以会议形式议事，有1／3以上的董事就可以提议召开董事会会议。召开会议10日以前应通知全体董事，由董事长负责召集和主持。150董事会会议中具体议事方式和表决程序除公司法规定以外，由公司章程规定。

5、董事长。董事长是董事会中的常设机关和必设职务，他是公司法定代表人，其职权具体有：①主持股东会会议；②召集和主持董事会会议；③行使公司法定代表人的一切权利义务。新公司法规定，副董事长、经理等其他高管可以成为公司的法定代表人。

6、执行董事。有限责任公司如果股东人数较少，规模较小，可以不设董事会，仅设一名执行董事，其身份为公司的法定代表人，151职权由公司章程规定。

7、国有独资公司的董事会。国有独资公司的董事会除行使其他有限责任公司相同的职权外，还行使部分属于其他有限责任公司股东会的职权。董事会成员为3—9人，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门按照董事会的任期委派或更换。董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由公司职工民主选举产生。董事长为公司的法定代表人，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门从董事会成员中指定。152（三）经理１、经理的设置。经理由董事会聘任或解聘，对董事会负责，负责公司日常经营管理活动，依公司章程或董事会决定行使职权。２、经理的职权。其职权具体包括：(1)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；(2)组织实施公司年度经营计划和投资方案；(3)拟订公司内部管理机构设置方案；(4)拟订公司的基本管理制度；(5)制定公司的具体规章；(6)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；(7)聘任或者解聘应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；(8)公司章程和董事会授予的其他职权。经理列席董事会会议。153（四）监事会或监事１、监事会或执行监事的设置有限责任公司的监事会或监事是对公司业务及公司有关人员职务行为实施监察的机构。《公司法》规定，有限责任公司经营规模较大的设立监事会，其成员不得少于3人，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其中职工代表有由公司职工民主选举产生。如果股东人数较少规模较小，可以不设监事会，而设立l至2名监事。２、监事会或执行监事的职权154监事会或监事行使下列职权：(1)检查公司财务；(2)对董事、经理执行公司职务时违反法律、章程的行为进行监督；(3)当董事和经理的行为损害公司的利益时，理予以纠正；(4)提议召开临时股东会；法规或者公司要求董事和经(5)公司章程规定的其他职权。监事列席董事会会议。155（四）董事、监事、经理的任职资格和义务

1、任职资格。公司的董事、监事、经理是公司重要机关的组成人员，对其任职资格作一定限制，以保证公司各项工作正常顺利稳步发展，这是世界通行的做法，我国《公司法》第52、57、58条对此也作了具体规定，下列人员不得担任以上三种职务：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；(2)因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；(3)担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人156责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；(4)担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿；(6)国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。(7)董事、经理及财务负责人不得兼任监事、经理。

2、义务。《公司法》在赋予公司董事、经理、监事权利的同时，也规定了他们对公司应尽的义务，具体包括：(1)忠实履行职务，公司的董事、经理、监事，是公司的具体经营者或监督者，受股东的授权和委托代表股东行使职权，因此，他们在行使职权时必须严格遵循《公司法》的规定，以公司利益为重，一切从公司利益出发，不能利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。157(2)不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。(3)不得任意动用公司资金或财产。包括三项内容：一是不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人；二是不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储；三是不得以公司资产为本公司的股东或其他个人债务提供担保。(4)不得泄露公司秘密，除依法律规定或股东会同意。(5)不得为竞业禁止的活动，即不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。(6)若董事、经理、监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。158四、国有独资公司（一）国有独资公司的概念和特征1、国有独资公司的概念我国《公司法》所称的国有独资公司是指国家授权投资的机构或国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。2、国有独资公司的特征（1）国有独资公司是一人公司，即国有独资公司的投资人是一个人，投资人对其投资设立的公司的债务以其出资额承担有限责任。（2）国有独资公司的投资人只能是国家授权投资的机构或国家授权的部门；159（3）国务院确定的生产特殊产品的公司或属于特定行业的公司，应当采用国有独资公司的形式。（二）国有独资公司的组织机构

1、国有独资公司不设立股东大会，因为国有独资公司只是一人公司。

2、国有独资公司设立董事会。董事会成员为3——9人，由国家授权的机构或者部门指定。

3、国有独资公司设立经理，其职权与职责与有限责任公司相同。

4、国有独资公司设立监事会，同有限责任公司。160五、一人公司(一)一人公司的概念新公司法允许设立一人公司。一人公司是指只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司。（二）设立一人公司应注意的事项

1、出资要求。最低注册资本为人民币十万元，股东应一次足额缴纳，不能分期。

2、家数限制。一个自然人只能投资设立一个一人公司。该一人公司不能投资设立新的一人有限公司。

3、责任分配。一人公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。161案例分析3－1甲、乙、丙于2002年3月出资设立A有限责任公司。2003年4月，该公司又吸收丁入股。2005年10月，该公司因经营不善造成严重亏损，拖欠巨额债务，被依法宣告破产。人民法院在清算中查明：甲在公司设立时作为出资的机器设备，其实际价额为120万元，显著低于公司章程所定价额300万元；甲的个人财产仅为20万元。162要求：根据有关法律规定，分别回答以下问题：（1）对于股东甲出资不实的行为，在公司内部应承担何种法律责任？（2）当A公司被宣告破产时，对甲出资不实的问题应如何处理？（3）对甲出资不足的问题，股东丁是否应对其承担连带责任？并说明理由。163【正确答案】（1）根据规定，股东不按规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。（2）根据规定，破产企业的开办人注册资本投入不足的，应当由开办人予以补足，补足部分计入破产财产。在本题中，补足的180万元应计入破产财产。164（3）丁不应承担连带责任。根据规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价值显著低于公司章程所定价额时，应当由交付出资的股东补缴其差额，公司“设立时”的其他股东对其承担连带责任。在本题中，对甲出资不实的问题，如果甲的个人财产不足以弥补其差额时，应当由公司设立时的其他股东“乙、丙”承担连带责任，与设立后加入的丁没有关系。165案例分析3－2某食品公司与某农业技术研究院共同设立从事食品生产的有限责任公司，甲公司。协议内容为：（1）公司注册资本为1000万元，食品公司以货币出资，金额200万元，另外以某食品商标作价300万元，研究所新型食品加工专利技术出资，该技术作价500万元（有评估机构出具的评估证明）。（2）公司董事会由5名董事组成，分别由双方按出资比例选派。董事长由食品公司推荐，公司的经理、财务负责人由董事长直接任命。166（3）双方按5：5的出资比例分享利润、支付设立费用，分担风险。甲公司于2005年4月登记成立，并指派丁某作公司董事长。丁某聘任汪某作为公司经理。食品公司方面的某一董事王某称，有证据证明丁某原是研究所下属公司的承包人，承包期因贪污行为曾受到刑事处罚，1993年3月刑满释放，且于1年前向朋友借钱5万元炒股，被套牢，借款仍未还清。另外汪某原先担任某公司的经理，由于管理水平低下，致使该公司经营困难，该公司于2004年3月宣告破产。据上述两个理由，董事A认为丁某无权作董事长，汪某无权担任公司经理。167（4）食品公司方面另一些董事怀疑公司账目有假，有3人退出董事会，其中一名董事B提出，现董事会成员已不足公司章程所定人数的2/3，应依法召开临时股东会，更换公司领导。168要求：根据上述事实及有关规定，分别回答下列问题：（1）食品公司与研究所的协议中，有关出资方式、比例及董事长的产生方式是否合法？请说明理由。（2）丁某是否有资格作董事长？为什么？（3）汪某是否有资格作公司经理？为什么？（4）董事B的提议是否符合法律规定？169【正确答案】（1）食品公司与研究所的协议中，货币出资