法律尽职调查完全手册

第一讲：法律尽职调查漫谈法律尽职调查完全手册一二三四C

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两个律所被处罚的案例 Clickheretoaddyour

title1、2017.6.5

广东某律所被证监会罚款400万元，为律师从事非诉讼业务敲响了警钟：登云股份

IPO申请文件造假（未发现关联关系、关联交易、未发现潜在的重大债权债务、对发现的问题未作进一步核查）违反了《公开发行证券公司信息披露的编报规则（第12号）——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》第二十四条、《律师事务所从事证券法律事务管理办法》第十四条、《律师事务所证券法律业务执业规则（试行）》第二十八条的规定。依据《证券法》第二百二十三条的规定，证监会决定：责令君信所改正，没收业务收入195万元，并处以195万元罚款。对两名业务操作的律师给予警告，并分别处以5万元罚款。一、两个律所被处罚的案例2、2017.6

某律所被证监会罚款750万元。某律所在为鞍重股份与九好集团提供法律服务过程中，存在以下问题：对九好集团上述3亿元定期存款既未查验存单原件，也未向开户银行进行书面查询、函证，其行为违反了《律师事务所证券法律业务执业规则（试行）》（以下简称《执业规则》）第二十四条关于“对银行存款的查验，律师应当查验银行出具的存款证明原件；不能提供委托查验期银行存款证明的，应当会同委托人（存款人）向委托人的开户银行进行书面查询、函证”的规定，导致未能发现该3亿元定期存款处于质押状态。某律所未按规定将实地调查情况作成笔录《执业规则》第十五条关于“律师采用实地调查方式进行查验的，应当将实地调查情况作成笔录，由调查律师、被调查事项相关的自然人或者单位负责人签名”的规定。一、两个律所被处罚的案例某律所未按规定对查验计划的落实情况进行评估和总结，查验计划未完全落实或不能实现查验目的，也未说明原因或者采取其他查验措施和方法。天元所上述行为违反了《执业规则》第九条“律师事务所及其指派的律师应当对查验计划的落实情况进行评估和总结，查验计划未完全落实的，应当说明原因或者采取其他查验措施”和第十条“在有关查验方法不能实现验证目的时，应当对相关情况进行评判，以确定是否采取替代的查验方法”的规定。某律所出具的《法律意见》存在虚假记载及重大遗漏。某律所未勤勉尽责，出具的《法律意见》等文件存在虚假记载及重大遗漏，违反了《证券法》第二十条第二款、第一百七十三条有关规定，构成《证券法》第二百二十三条、第二百二十六条第三款所述情形。史振凯、刘冬、于进进是对上述行为直接负责的主管人员。一、两个律所被处罚的案例二法律尽调的概念、历史、作用、应用又称“审慎调查”，英文“Due

Diligence”，其原意是“适当的或应有的勤勉”，是指由中介机构在企业或尽调对象的配合下，采取查询、复核、实地调查、面谈、函证、书面审查、访谈、查证、确认、网络查询等多种方式，对企业的历史和现实的数据、资料、信息、文件和档案等涉及企业经营情况、资金状况、股权结构、管理架构、实际控制人及控股股东情况、财务状况、知识产权、劳动人事等各方面或某些方面进行全面、深入的了解，包括整改、规范。1、概念：2、历史：我国最早出现法律尽职调查的规范性文件是2001年3月6日中国证券监督管理委员会发布的《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号-律师法律意见书和律师工作报告》（“编报规则第12号”），该规则第5条中规定：“律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况，在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件”。遗憾的是，该规则并没有对律师尽职调查给予具体的或基本的工作指引和规范，而当时律师行业内部也对尽职调查缺乏足够的认识和研究，缺少基本的工作规范和实际操作指引。（3）为律师出具法律意见书提供事实依据。（4）为规避律师执业风险提供保障（2）从法律层面对拟投资公司是否符合其并购或投资的战略目的作出专业性判断，为企业是否符合IPO或新三板挂牌实质性条件作出判断（1）帮助投资者尽可能地了解公司的真实情况，解决信息不对称的问题3、作用：并购、IPO、新三板发债、信托资产证券化PPP、私募股权投资4、应用：三法律尽调操作流程当面听取企业负责人介绍情况；详细说明尽调目的，明确提出配合要求，对尽调清单进行详细释明。签署保密协议、委托服务协议；解答尽调对象的疑问。电话沟通，说明尽调目的、要求，发送尽调清单；确定尽调工作安排、访问日程；落实对接的负责人。1 2 3 4事先沟通 初次接触 签署协议 收集尽调材料、起草尽调报告要求尽调对象提供材料；陪同前往政府部门打印资料如工商、不动产登记中心、银行等；将收到的复制件与原件核对无误、盖章；起草尽调报告并发现需补充的材料、制作补充材料清单反馈给尽调对象。三、法律尽调操作流程：做好实地调查、访谈笔录、承诺函等工作；不断发现问题及缺少的内容，补充材料。完善“法律尽职调查报告”；并进一步核查；5 6协调、碰头会

完善尽调报告深挖问题，反馈补充材料进一步与企业负责人沟通，发现问题线索就材料相互矛盾的地方、重大问题深入挖掘。协调各方共同商讨解决问题的方案。7 8尽调报告定稿；收集材料制作律师工作底稿。跟其他中介机构、企业各方碰头，沟通进展情况、发现的问题及协调尽调进程；就发现的问题磋商解决方案，提出整改意见。三、法律尽调操作流程：制作工作底稿四律师从事尽调的基本要求1、了解并紧扣尽调目的2、熟悉相关的法律法规3、保持与尽调对象良好的沟通与协作，及时反馈4、发现问题应当进一步核查。四、律师从事尽调的基本要求五律师从事法律尽调的优势与特点4、律师在发现法律风险、瑕疵，能够提出合规化的专业意见与建议。3、律师大量的尽职调查工作及制作工作报告，同行之间的交流与合作，也让他们不断地积累直接经验和间接经验，不断地丰富着他们的专业上的阅历，从而保证他们尽职调查工作的全面性、规范性、专业性，做到疏而不漏。1、大部分律师毕业于大学的法律专业，经过全面、系统的法律理论教育，较好的掌握了法律的基本理论并有过大量的案例实践为基础，所以会有着比一般人更强烈更敏锐的法律意识和法律思维。2、律师大量的诉讼及非诉讼实践经验的积累，特别是一些资深的律师经过多年的执业，并且参加过各种专业的培训，使得他们对于问题的认识更深刻、更专业，能够在一般人无法发现或者意识到问题时凭借其敏锐的目光和专业的嗅觉发现问题。五、律师从事法律尽调的优势与特点【案例】泰兴、生兴生物法律尽职调查完全手册第二讲：法律尽职调查的原则与调查方法法律尽调的基本原则一尽调的方式方法、渠道及途径二C

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法律尽调的基本原则 Clickheretoaddyour

title《律师从事公开发行证券业务尽职调查工作准则》第五条

律师尽职调查时，应当考虑其自身职业素质、专业能力和独立性，确保参与尽职调查的相关人员具备良好的职业道德、专业能力，并恪守独立、客观、公正的原则。法律尽职调查的原则，是指贯穿于法律尽职调查过程始终的、对尽职调查起着指导、规范及统一要求的准则。根据《律师从事证券法律业务规范（试行）》第三十条之规定“律师应当客观、全面、及时地进行尽职调查，坚持尽职调查的独立性和完整性，做到调查内容真实、准确。”因此，律师作为进行尽职调查的主体，首先必须在尽职调查中坚持客观性原则，对于所审核的资料、内容及发现的问题，应当本着实事求是的原则予以披露、提出整改意见，客观地反应企业的真实情况，不得受制于委托人或尽调对象的立场及要求作出虚假的表述和歪曲事实的行为，坚持实事求是的原则，在没有充分依据的情况下不断随意主观猜测或形成主观臆断。1.客观性原则a.被尽调对象单方提供的资料、信息必须跟其它渠道获得的资料、消息印证，特别是一些重要的资料、信息；b.在尽调过程中重视政府部门档案信息的搜集，如工商局、不动产登记中心；c.注重不同渠道获得的资料、信息的比对，从中发现问题。d.客观性原则还体现在尽调报告必须客观、真实地反映尽调的结果和结论，不得隐瞒事实，更不能歪曲事实。1.客观性原则——标准2.独立性原则在美国《1933年证券法》11

条(b)(3)款下，尽职调查的独立性是以双重标准来界定的--------专家和非专家的：如果被告方由专家建议或证明交易，那么他们的尽职调查意味着他们对事实进行了独立的调查，法庭有理由相信他们的陈述是真实的并且是及时完成的；非专家（例如董事和高级职员）可能依赖于专家，然而非专家必须证明它们采取了合理的步骤以确认陈述是可信的。这些合理步骤需能证明其独立性。在我国，法律尽职调查工作通常由律师完成。律师尽管受当事人委托进行法律尽职调查，但是，律师并不从属于委托人，其地位是独立的；律师在开展具体的尽职调查工作及出具尽职调查报告时不受委托人的意志左右，应当尊重客观事实并依据法律，其意见是独立的。b2.独立性原则首先表现在虽然我们受一方当事人或第三方当事人的委托，但律师开展尽调依据法律的规定及行业规范开展工作，在尽调的过程中不听从客户的安排和结论；其次，发现问题及法律瑕疵，必须依据法律为准绳，作出我们专业的、独立的判断，不盲从客户的要求；a由于尽职调查涉及的内容庞杂，种类繁多，需要采取多种的方法、途径及手段，目的是为了形成对企业全面、完整的信息和资料的了解和掌握，根据中国证监会2011年4月29日公布的《信息披露违法行为行政责任认定规则》，律师在从事尽职调查时不得有虚假记载、误导性陈述、重大遗漏以及不正当披露，其中的重大遗漏就是要求对企业的信息披露必须完整，关联的信息要能互相印证，若出现互相矛盾的地方则必须追根究底，找出问题的原因所在，特别是一些重要的信息，如涉及企业经营资质、资产权属情况、知识产权等诸多方面，必须完整无遗漏。3.全面性原则（又称“完整性原则”）a.必须根据尽调的目的，拟订全面的尽调清单，特别是重要的问题上不能有漏项、缺项，否则，就构成追究律师尽调责任的“重大遗漏”。b.全面性原则还体现在发现问题是要进一步查证，找到问题的本来面目，不得不求甚解、浅尝辄止。3.全面性原则——标准4.规范性原则标准：尽调作为律师的一项专业工作和业务，要严格按照法律规定的要求、程序、方式方法等，减少随意性和投机性，一旦遭遇检查，没有做的工作往往会成为被追责的理由。法律尽职调查作为律师的一项专业性的法律服务工作，其程序、操作流程、法律文书的制作等各方面都有着严格的法律规定、操作指引及行业规范，从方法、手段及措施方面都有着合法性、规范性的要求。5.及时性原则尽职调查所了解的信息应该是企业迄今为止最新的资料和信息，随着时间的推移，很多情况会发生变化，如合同履行出现争议、借贷无法偿还、担保出现代偿等等，所以律师只能对一个相对固定的时间段公司提供的资料进行如实的披露和描述，并据此得出法律意见。6.合理审慎原则在美国《1933

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证券法》11

条(c)款下，提出了合理性问题，它为一个人必须确保陈述的准确性和完整性建立了重要的界限范围。该款引入了著名的“谨慎的人”理论，即谨慎调查是由“在其管理权限内非常谨慎的人”执行的。③人的类型。个人期望的尽职调查水平根据人在交易中的角色和其地位不同。④依赖程度。如果收购方的高级管理人员自己执行尽职调查工作，那么可以控制谨慎水平；如果它们将其委托给其他人做，那么他们就无法控制了。因此，就会潜在地但不是必须的降低谨慎水平。②证券类型。有些交易不涉及证券；有的收购方支付现金。但多数交易还是涉及证券的，证券类型越复杂，尽职调查的范围应该越广泛。①证券发行人的类型。在多样化的多国企业中，实际的尽职调查明显地比在单一产品的国内企业尽职调查范围要广泛得多。同时，第176

条法则认为：在定义“合理性”时，应注意以下几个因素：我国证券法要求律师在法律尽职调查中应尽勤勉尽责义务。《律师事务所从事证券法律业务管理办法》（证监会令第41号）第十二条规定：“律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，应当按照依法制定的业务规则，勤勉尽责，审慎履行核查和验证义务。”需要特别说明的是，虽然律师在出具法律意见时通常要求发行人承诺并保证律师发表法律意见所必需的、真实的、完整的文件或资料已经提供，一切足以影响律师发表意见的事实和文件均已向律师披露，并无任何隐瞒、虚假或误导之处，但是，前述承诺与保证并不能当然免除律师在法律尽职调查中应尽的勤勉尽责义务。合理审慎原则主要体现在：合理的目的、合理的尽调清单：涉及到自然人的隐私、合理的方法手段：法律规定的、律师常用的，不合理的要求：如监听、跟踪、私人场合偷拍、3、关注细节、注重互相矛盾的地方并进一步查证《律师事务所证券法律业务执业规则（试行）》第十八条除本规则规定的查验方法之外，律师可以按照《管理办法》的规定，根据需要采用其他合理手段，以获取适当的证据材料，对被查验事项作出认定和判断。7.穷尽原则d.应穷尽全部细节c.调查材料要穷尽b.调查内容要穷尽a.调查方法和手段要穷尽7.穷尽原则当开始一项专项尽职调查时，调查方应当有明确的调查目标，以及通过尽职调查需要达到的目的，所有的尽调工作必须围绕这条主线和核心开展，因此，在尽职调查中应该针对需要了解和解决的问题进行重点核查。8.针对性原则acb首先，对处于不同发展期的企业的调查重点不同其次，行业不同也决定了风险投资法律尽职调查的不同第三，企业背景不同同样要求调查的重点不同9.重点原则二尽调的方式方法、渠道及途径关键词：亲自办理、特别注意与普通注意、面谈、书面审查、实地调查、查询、函证、查验、查证、查阅（政府公告、网站）进一步查证；另外：访谈2.途径、渠道：政府主管部门（工商、主管部门、不动产登记中心）、行业协会、同行、竞争对手、银行、网站法律尽职调查完全手册第三讲：尽职调查过程中与被尽调对象的沟通沟通概述一沟通的方式方法与步骤二C

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S目录可能的沟通对象三沟通的策略及技巧四常见问题及其应对策略五沟通本意是指开沟以使两水相通。后用以泛指使两方相通连，也指疏通彼此的意见。沟通包括语言沟通和非语言沟通，语言沟通是包括口头和书面语言沟通，非语言沟通包括声音语气（比如音乐）、肢体动作（比如手势、舞蹈、武术、体育运动等），而最有效的沟通是语言沟通和非语言沟通的相互结合，组合运用。即时通讯的沟通、论坛里的沟通则主要是一种书面沟通。沟通的内容沟通的方法沟通的动作沟通的技巧沟通的内容占7%，影响最小；沟通的动作占55%，影响最大；沟通的方法占38%，居于两者之间。2、循序渐进，建立信任；1、就对方感兴趣的话题开始，营造宽松的气氛3、先易后难、不断总结、逐步深入4、遇到障碍赢避免僵持、对立，迂回切入；二、沟通的方式方法与步骤5、从沟通的表达方式来看，可以分为语言沟通、动作沟通、肢体沟通等；从沟通与被沟通者之间的距离来看，可以分为直接沟通、间接沟通。控股股东及实际控制人、总经理、财务负责人、生产及技术部门负责人、办公室主任、政府部门、行业协会、竞争对手【案例】威克曼、跟定远政府官员的沟通三、可能的沟通对象四、沟通的策略及技巧1 2 3 4学会倾听 切忌直接否定 充分体谅对方 表现出亲和力对方的观点

的感受，感同身受，寻找共【案例】同的话语5 6 7渐次推进法

单刀直入法

肢体语言的运用8多层次、多渠道、多方法、多角度考虑问题9积极反馈反馈就是在沟通过程中，对沟通对象所表述的观念、想法和要求给予态度上的回应，让对方明白自己的态度和想法。这种反馈既可以主动寻求，也可以主动给予。对于一个完整的、有效的沟通来说，仅仅有表达和倾听是不够的，还必须有第三个环节——反馈，即信息的接收者在接收信息后，及时地回应沟通对象，向沟通对象告知自己的理解和意见、态度，以便澄清“表达”和“倾听”过程中可能出现的误解和失真。1321.避免在对方情绪激动时反馈自己的意见，尤其当要作一个与对方所寻求的意见不相一致的反馈时。2.避免全盘否定性的评价，或者向沟通对象泼冷水，即使要批评下属，也必须先赞扬下属工作中积极的一面，再针对需要改进的地方提出建设性的建议，以让下属能心悦诚服地接受。3.使用描述性而不是评价性的语言进行反馈，尤其强调要对事不对人，避免把对事的分析处理变成对人的褒贬。既要使沟通对象明白自己的意见和态度，又要有助于对方行为的改变。9.积极反馈——沟通积极反馈的基本要求44.向沟通对象明确表示你将考虑如何采取行动，让对方感觉到这种沟通有立竿见影的效果，以增加沟通对象对你的信任。565.站在沟通对象的立场上，针对沟通对象所需要的信息进行反馈。6.反馈要表达明确、具体，若有不同意见，要提供实例说明，避免发生正面冲突。要把反馈的重点放在最重要的问题上，以确保沟通对象的接受和理解。【案例】9.积极反馈——沟通积极反馈的基本要求【案例】不理解怎么办？五、常见问题及其应对策略【案例】不配合怎么办？【总结】沟通的目的是为了让尽调对象密切地与我们配合，积极提供我们需要的资料、信息，争取他们的理解与支持，因为我们在尽调过程中几乎所有的资料都要对方配合提供，而且沟通也会运用在访谈、实地调查、与其它中介机构之间的协调与沟通等很多方面，并且可以在沟通中发现问题、发现线索，所以，尽调中沟通是一门很重要的学问和艺术，有效的沟通将大大有利于尽调的进程与效果，沟通不畅有时对尽调的影响是巨大的。一 法律尽职调查的类别基本内容：根据目的不同调整尽调清单及内容二C

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S目录股权类：IPO、新三板、私募股权投资、并购债权类：发债、信托、股权质押融资、担保、借贷、PPP一、法律尽职调查的类别——种类侧重点不一样范围不一样要求不一样法律风险不一样一、法律尽职调查的类别——区别1、主体资格主体资格是指企业独立经营、自主对外承担民事责任的资格和能力。一般由企业提供：营业执照、银行开户许可证、贷款卡、财政登记卡、海关登记证、对外贸易许可证、经营资质、各类许可证及政府批准文件、企业征信报告、最新的公司章程、公司的经营概况等目的：了解目前公司处于什么样一种状态？经营情况良好还是亏损，抑或已停止经营？原因？公司下一步有什么打算？二、基本内容：根据目的不同调整尽调清单及内容2、设立与历史沿革：主要来自工商档案登记信息，一般采取全部打印的方式，并有工商局加盖首页章及骑缝章。通过对工商登记信息的查阅、复制，可以全面了解公司的设立及历史沿革，公司的历次变更情况？可以看到公司发展、变化的脉络，看看是否存在程序上违法违规的情况，如股权转让、增资控股是否按照公司章程召开了股东会并形成了相应的股东会决议？如果是国有股转让是否履行了审计、评估、挂牌、备案的手续？常见问题及解决方案：集体土地、国有股转让瑕疵（资产评估、挂牌、备案）、知识产权（无形资产评估、转移所有权、是否在使用并产生价值）？拼课vx：881669453、公司的独立性（1）业务独立：发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。公司的供产销都可以独立完成，不需依赖股东等个人或团体，自主经营。包括同业禁止，关联交易越少越好，不存在对单一客户、供应商、销售对象的重大依赖，不存在资金占用问题。c.发行人应该拥有独立完整的采购体系、生产体系、销售体系和研发设计体系，不存在需要依赖股东及其他关联方进行生产经营活动的情况。公司的控股股东及其全资或控股企业，在产品销售或原材料采购方面的交易额，占拟发行人主营业务收入或外购原材料金额的比例都应不超过30％。原则上不得与控股股东或关联方订立委托经营、租赁经营等协定。3、公司的独立性（2）资产独立：所谓资产完整是公司拥有独立于控股股东、控制人的生产系统以及辅助生产系统，并具有独立的原材料采购和产品销售系统；合法拥有与生产经营相关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的技术所有权或者使用权。公司资产的完整性对于生产性企业而言，公司应该拥有独立的研发、生产、供应、销售能力；原则上发行人的土地应该以转让经营方式进入公司，如以租赁方式合法取得土地使用权的，应明确租赁期及付费方式，以及期后公司的优先选择权；公司的商标、专有技术及其他资产权属应由公司独立享受，不存在与股东单位或其他单位共用的情况。另外，公司股东的出资已足额到位，且相关资产的权属变更手续已办理完毕；公司对资产拥有所有权、完全的控制权和支配权；发行人应当对该资产独立登记、建账、核算、管理，公司的资产未以任何形式被控股股东及其控制的企业占用、支配或干预发行人对该资产的经营管理。非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。3、公司的独立性（3）人员独立：公司的经理、副经理、财务负责人、营销负责人、董事会秘书等高级管理人员（注意不包括董事、监事）专职在公司工作，并在公司领取薪酬，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。控制人（包括具有实际控制权的个人）推荐董事和经理人选应当通过合法程序进行，不得干预公司董事会和股东大会已经作出的人事任免决定。公司应建立独立的人事档案、人事聘用和任免制度以及考核、奖惩制度，与公司员工签订劳动合同，建立独立的工资管理、福利与社会保障体系。3、公司的独立性（4）机构独立：机构独立主要是公司组织机构独立、完整，不存在与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间“两块牌子、一套人马”或“混合经营、合署办公”的情形。公司的各职能部门与股东相关部门没有隶属关系，人员没有相互兼职，管理经营完全独立于控股股东、实际控制人。发行人已经依法建立健全了股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，其相关机构和人员能够依法履行职责。3、公司的独立性（5）财务独立：所谓财务独立是指发行人建立独立的会计核算体系和财务管理制度，能独立于控股股东和实际控制人而进行财务决策和经营。发行人应该设有独立的财务会计部门，配备专职财务管理人员。公司根据现行会计制度及相关法规、条例，结合公司实际情况制定了财务管理制度等内部财务会计管理制度，建立了独立、完整的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度。控股股东应尊重公司财务的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。发行人不存在货币资金或其他资产被股东单位或其他关联方占用的情况，也不存在为股东及其下属单位、其他关联企业提供违规担保的情况，也不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。《公司法》第二百一十六条 本法下列用语的含义：(二)控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。(三)实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。常见问题及解决方案：犯罪、没有控股股东、有没有法律规定不得担任法定代表人的情形？4、公司股权结构与控股股东及实际控制人、法定代表人业务：IPO必须主营业务突出、新三板业务明晰、业务是否具备核心竞争力？是否具备持续经营能力？是否有自主知识产权？商业模式是否稳定且具有独特性？业务流程？生产工艺？研发能力？业务种类？年生产及销售能力？商业模式：盈利／生产／营销／人力资源／研发模式？5、业务／质量／技术及商业模式（2）律师重点关注：财务管理制度及操作流程是否完备、规范，引用及审核财务主要数据没有出入。如：财务管理制度、财务印章管理办法、财务开支及报销管理制度、资金管理制度等（1）财务主要由会计师看账簿，核对财务数据、理顺不规范的做账6、公司财务与内部控制制度7、同业竞争与关联交易——同业竞争（1）概念：同业竞争是指公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股与相对控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响）或实际控制人所控制的其他企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。7、同业竞争与关联交易——同业竞争

同业竞争主体的判断，应从实际控制角度来划分，第一类包括公司的第一大股东、通过协议或公司章程等对上市公司财务和经营政策有实际控制权力的股东、可以控制公司董事会的股东、与其他股东联合可以共同控制公司的股东；第二类包括上述股东直接或间接控制的公司，也就是上市公司的并行公司。

同业竞争内容的判断，不仅局限于从经营范围上做出判断，而应遵循“实质重于形式”的原则，从业务的性质、业务的客户对象、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面进行判断，同时应充分考虑对拟上市企业及其股东的客观影响。通过收购、委托经营等方式，将竞争的业务集中到拟上市公司；拟上市公司放弃存在同业竞争的业务；拟上市公司与vi竞ce争方股东协议解决同业竞争问题，竞争方股东作出今后不再进行同业竞争的书面承诺；1 2 3 4竞争方股东或并行公司将竞争业务转让给无关联的第三方；解决办法：5解决办法：拟上市公司应在有关股东协议、公司章程等文件中规定避免同业竞争的措施，并在申请发行上市前取得控股股东同业竞争方面的有效承诺，承诺将不以任何方式直接或间接地从事或参与和拟上市公司竞争的任何业务活动。7、同业竞争与关联交易——关联交易关联交易（英文Connected

transaction）简单地说就是企业关联方之间的交易，包括业务及资金的交易、往来。根据财政部颁布的《企业会计准则关联方关系及其交易的披露》中，关联方交易是指在关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款。关联方：根据财政部2006年颁布的《企业会计准则第36号—关联方披露（2006）》的规定，在企业财务和经营决策中，如果一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。这里的控制，是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。所谓重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力、但并不决定这些政策。参与决策的途径主要包括：所持有的股份在股东会中产生实质性的影响；在董事会或类似的权力机构中派有多数代表，参与政策的制定过程，互相交换管理人员等。凡以上关联方之间发生转移资源或义务的事项，不论是否收取价款，均被视为关联交易。关于“关联关系”，根据《公司法》第二百一十六条第四款的规定，关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。拼课vx：88166945关联交易的几个基本特征：（2）一方能对另一方企业财务和经营决策施加重大影响；（1）发生在存在股权或协议安排的关联方之间；（3）可能导致公司利益转移关联交易的两面性消极的角度从消极的角度看，由于关联交易方可以运用行政力量撮合交易的进行，从而有可能使交易的价格、方式等在非竞争的条件下出现不公正情况或财务扭曲，易导致债权人利益受损，又往往沦为利润转移、粉饰业绩、侵害中小股东权益、影响公司独立性的工具，这也直接导致无论是对上市公司还是非上市公众公司的关联交易的总体要求是规范而非绝对禁止。积极的角度从积极的角度看可以节约大量商业谈判等方面的交易成本，具有高效、优质、持续、稳定等优点；减少关联交易的方案3.在进行资产重组时，特别要考虑经营性固定资产和非经营性固定资产的剥离方案对可能存在的关联交易的影响。由于关联交易的不可避免性，资产重组计划中要充分地考虑到潜在的关联交易，并尽量减少其数量。1.是使拟上市的业务项目基本上形成从原料供应、生产、维修到销售的完整生产服务体系；使上市公司具有直接面向市场独立经营的能力。4.采取措施尽量淡化与上市公司主营业务有较密切关系的关联交易。01020304在目前情况下，设计减少关联交易方案总的原则首先应是对关联企业的确认，其次是对关联交易的确认，然后拟定具体的关联交易协议，具体来说主要考虑以下解决办法：2.是对于具有企业办社会性质的关联交易，力求在股份公司上市后逐步消除。实践中，在上述一系列方案确定后，对于上市公司不可避免的与母公司或其他关联企业直接的业务往来关系，则双方当事人之间应按市场经济的原则签订相关的协议，并用附录的方式详细列明所有关联交易的情况。就其内容而言，主要包括所有关联交易的预测数量，以及为了满足投资者、审计师及有关机构的要求所建立的清楚、透明的关联交易定价机制，确保所有交易都按合理、公平的市场价格定价。原则：20%以下；对必要性、合理性予以充分说明。采购合同或租赁合同？权属证书？进口手续及纳税手续是否完备？土地及房产权属证书：土地性质、面积、坐落、取得方式及购买协议、拍卖程序的合法性、8、公司主要资产与经营设施一般包括土地、房产、机器设备、车辆9、公司无形资产：专利、注册商标、著作权、商业秘密、特许经营10、重大债权债务及对外借贷、抵押担保情形：了解公司对外的债权债务，可以准确了解公司的负债情况、净资产、流动资金充足率，有助于对公司资产的正确估值。11、公司重大资产变化、债权债务及资产重组

内容：公司设立至今有无合并、分立、增资扩股、减少注册资本、收购、回购或出售主要资产、资产置换、资产剥离等的行为；

重大资产：土地、房产、主要生产设备、一定金额以上的办公设备、备件、原材料、主要运输工具、

调查材料：工商资料、股东会会议记录及决议、公司章程、相关的协议及合同、12、公司治理股东会、董事会（执行董事3-13人，5-19人）及监事会（监事）会议召集程序？（通知、议题、会议记录及股东会决议是否合法；如果存在瑕疵，全体一致签字也行。）《公司法》第三十七条 股东会行使下列职权：(一)决定公司的经营方针和投资计划；(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；(三)审议批准董事会的报告；(四)审议批准监事会或者监事的报告；(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议；(八)对发行公司债券作出决议；(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；(十)修改公司章程；(十一)公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。（2）职责冲突限制董事、高级管理人员不得兼任监事。要说的一点是，现行的法律、法规的确未明确规定财务人员不得兼任监事。但从监事的职责来看，基于职务不兼容这个原则，公司的财务人员也不应当兼任监事。13、董事、监事及高级管理人员简历、任职资格及诚信情况（个人征信报告）（1）独立性限制拟上市公司的高管不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业担任董事以外的职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪，上市公司的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。《公司法》第二百一十六条：(一)高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（3）任职资格的限制《公司法》

第一百四十六条

有不得担任公司的董事、监事、高级管理人员的具体情形(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。13、董事、监事及高级管理人员简历、任职资格及诚信情况（个人征信报告）14、公司职工及高级管理人员、核心技术人员持股及股权激励情况

股权激励对于公司吸引人才、留住人才，激发员工的积极性与工作热情、主人翁意识有很好的长效激励作用，被认为是降低公司管理层代理成本、解决人才资本化及产生股东、员工协同效应最好的解决机制。资本市场对此予以充分肯定与鼓励。

尽调内容：股权激励的架构设计是否合理？股权比例是否合适？实施效果如何？产生了哪些激励效果或员工有什么明显的变化？还存在哪些可以改进或调整的地方？全面审核股权激励方案、管理制度及协议的相关内容。15、税务及财政补贴尽调内容：公司有哪些应纳的税种？税负情况如何？公司是否依法纳税？公司是否享受过税收优惠政策或财政补贴政策？其法律依据及政策文件何在？公司盈利是否对此有依赖？16、公司的环境保护问题01030402资本市场对环保问题一票否决。01020304企业属于哪个行业？是否存在环保问题？是否属于环保局重点关注的污染企业？企业是否有符合要求环保设施、设备？是否有效运转？是否每年的环保年检合格？有否受过环保处罚？国家环境保护局网站可以查询相关内容。17、业务发展目标

业务发展目标的尽调主要针对那些准备走向资本市场的企业，当然也可以考虑那些并购对象，为并购主体提供参考。

特别是IPO，关注企业的业务发展目标，是考虑企业一旦实现了IPO具备了融资能力，所融资金准备什么用途？能否有合适的项目能产生新的利润增长点？是一个很重要的内容，也是判断企业是否符合挂牌的一个重要的参考标志。18、行业背景及市场调查对行业背景及市场进行调查，目的也是关注企业生存和发展的外部环境，每个企业的生存和发展离不开外部的有利环境，同时，行业和外部环境也对企业的发展空间、可持续发展起着很大的制约作用。19、重大合同（1）重大合同的概念：一是根据合同对于企业的存续、发展起的作用的关联性、重要性决定；二也取决于合同金额。一般包括以下几类合同：采购合同、供应合同、借款或贷款合同、担保合同、技术研发与合作合同、房屋租赁合同、水电气暖供应合同等（2）对重大合同的审核，可以看出企业经营发展的基本情况，通过合同的履行情况反映出企业的经营情况，判断企业对大客户的依赖程度及独立经营能力、盈利模式，不光是法律尽职调查关注的重点，也是财务尽职调查关注的重点。20、历年股利发放情况和现行股利分配政策目的：了解公司的盈利情况，利润分配与利润留存用于发展的配比关系，了解公司对于中小股东的回报情况，以及公司的现金流等情况。21、财产租赁情况目的：了解公司办公室、厂房租赁情况、租金水平、是否存在关联交易、合同到期会不会才不能续租而影响生产经营的连续性、空置的房屋及设备是否对外出租以发挥其效用、租赁财产的管理情况如何？等22、财产保险事项公司的主要财产如厂房、办公楼、主要生产设备是否存在火灾、水灾或者其他不确定的风险？是否购买了相应的财产险？23、外汇事项如果是进出口企业或在境外有投资的企业，是否开设了外汇账户？外汇的进出是否按照我国《外汇管理条例》履行了批准、审核的手续？是否存在违反外汇管理方面的行为而被处罚的情形？24、企业安全生产与内部控制制度重点关注矿产、放射类、危险品行业、重工业、易燃易爆等国

家重点关注生产安全的行业的企业的安全生产问题，企业是否有

完善的安全生产管理制度？内部控制制度？具体的实施情况如何？是否每年通过相关部门的安全生产合格检查？25、公司对外投资情况了解公司是否存在对外投资？对外投资的金额、行业、结构、规模、效益如何？对外投资对母公司产生的效益和资源的合理利用有何益处？26、公司劳动用工、劳动保护及劳动保险主要关注公司的劳动合同、人力资源的年龄、教育程度、技术

熟练程度、人才结构、用工的稳定性、社保及公积金缴纳情况等，对于一些危险的行业、工种的劳动保护情况如何？是否发生过劳

动保护方面的问题？后续整改措施如何？27、在建或即将完工的建设项目在建或即将完工的建设项目已经投入了很多的资金，但由于尚未通过竣工验收、未取得不动产证书，所以还未纳入公司的固定资产，所以尽调内容主要关注：工程的合法性，如国有土地使用权证、土地规划许可证、建设工程规划许可证、施工许可证等证件是否齐全？进展情况？28、引进私募股权基金情况资本市场鉴于拟上市公司或拟挂牌新三板的企业在引进私募基金后对于企业改善股权结构、完善公司治理，帮助企业获得低成本的融资，改善债务结构，对公司管理的合规性及财务制度的规范化方面都能起到积极的作用，因此，对于引进私募股权投资基金持积极态度。主要了解：私募股权投资基金背景、投资阶段、金额、性质、资源优势、投后管理、投后变化等方面的情况。29、近三年来的重大诉讼、仲裁及行政处罚重大诉讼一般是指所涉及的损害或赔偿金额超过公司流动资产的10%，或公司董事、监事、高级管理人员受到刑事起诉的诉讼事项，包括公司本部、子公司、董事、监事、高级管理人员以及持有公司5%以上股份的主要股东作为当事方的重大诉讼事项。一般还包括达到一定金额以上的诉讼，金额标准的确定视公司经营规模而定，如100万、200万或500万、1000万都可以。一般通过中国法律裁判文书网、无讼网等网站了解企业已经了结的诉讼；未了结或正在进行的诉讼，则必须在企业的配合前往当地的初级法院、中级法院了解，搜集公司提供的判决书、裁定书等法律文书。行政处罚可以通过向政府网站、主管部门及尽调对象陈述的方式了解。法律尽职调查完全手册第五讲：常见不同种类法律尽调的重点、难点问题及注意事项一 常见法律尽调种类不同行业法律尽调的重点及特点二C

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S目录1、发债：种类：企业债、公司债、中小企业私募债、PPN（非公开定向债务融资工具）、短期融资券、中期票据、城投债、项目收益债、养老产业专项债、中小企业专项债、绿色债核心：围绕企业的偿债能力和偿债保障、2015年4月23日《非公开发行公司债券项目承接负面清单指引》具体内容：主体资格及历史沿革、业务情况、债权债务、抵押担保、重大诉讼、仲裁及行政处罚重点关注：能力：业务情况、经营资质、资产状况保障：土地情况（权属证书、取得方式、出让金缴纳）、土地是否抵押、抵押金额、是否有资信评级、增信或称担保措施、一、常见法律尽调种类：2、IPO、新三板尽调：紧紧围绕挂牌要求展开，如新三板挂牌的十大红线：存续期未满两个会计年度。《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》要求拟挂牌公司依法设立且存续满两年。如果是有限责任公司整体改制为股份有限公司，则从其成立之日起计算满两个完整的会计年度。如果是将企业装入空壳公司，则要求必须空壳公司本身前两年的业务就符合挂牌的条件，不能仅空壳。不具有持续经营能力，根据全国股份转让系统2013年6月30日的《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）》（以下简称“挂牌条件指引”），持续经营能力是指公司基于报告期内的生产经营状况，在可预见的将来，有能力按照既定目标持续经营下去，在报告期内应有持续的营运记录，不应仅存在偶发性交易或事项。2、IPO、新三板尽调：重大违法违规，《挂牌条件指引》要求拟挂牌公司合法合规经营，即公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员须依法开展经营活动，经营行为合法、合规，不存在重大违法违规行为。

主要股份代持和非法发行。《挂牌条件指引》要求拟挂牌公司的股权结构清晰，权属分明，真实确定，合法合规，股东特别是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配的股东持有公司的股份不存在权属争议或潜在纠纷。特殊行业，虽然业务规则明确拟挂牌公司不受行业、所有制的限制，但是涉及房地产、传统金融、小贷、众筹等特殊、敏感行业，违背传统道德观念、违背公序良俗的行业，建议在申报之前与全国股份转让系统进行充分预沟通，在征求股转系统意见后再行准备，不可贸然申报。【举例】2、IPO、新三板尽调：会计基础薄弱，在《挂牌条件指引》中要求公司“应设有独立财务部门进行独立的财务会计核算，相关会计政策能如实反映企业财务状况、经营成果和现金流量”。【举例】宝应某拟挂牌新三板企业（手工帐）、农业、对经营影响重大的纠纷或诉讼，挂牌企业需要资产权属完整、股权清晰稳定以及业务明确持续，最核心的要求就是公司的资产或者股东与挂牌企业相关的资产不得存在瑕疵或者明显的争议，比较常见的问题是股权可能存在争议、资产可以存在第三方提出权利归属、甚至存在股东或者企业存在立案调查的情形等。

超越资质经营或者行业资质管理不明朗的，在某些特殊行业或者特定企业模式中，企业的生产经营需要主管部门颁发的特定资质证书才能够正常经营。如果企业的生产经营过程中，企业存在无资质经营或者超越资质要求经营的情形，那么企业的生产经营也会存在重大不确定性甚至存在违规的可能。2、IPO、新三板尽调：挂牌企业不得存在出资不实的情形，新的公司法明确了对公司注册资本放开监管的理念，同时我们也一直在强调新三板挂牌标准的多样化，于是很多人认为新三板挂牌企业注册资本可以存在虚增的情形，这显然是不对的。

【举例】出资不实（出资额不足、未转移所有权、专利未评估等）、抽逃出资等挂牌企业不得存在资金占用的情形，现在公司治理制度最基本的一个理念就是法人独立财产权，也就是说公司的钱是公司的而股东的钱是股东的，而现实中有太多的股东通过各种方式占用公司资金的情形。说句比较实在的话，如果企业就是股东一个人或者几个人说了算，那么公司的钱拿了也就拿了，就算存在不违反甚至与现代公司理念相违背，也没有太大的问题。但是，如果企业要挂牌要上市要成为公众公司，那么股东和公司之间这条资产的红线就要严格划清，因为这时候公司就不是股东一个人说了算了，你还要对公众投资者负责任

主体：控股股东、董监高重点：企业改制（企业设立及历史沿革）、股权架构、控股股东及实际控制人、注意：与其他中介机构的协同工作、沟通与配合、3、企业并购尽调：紧紧围绕并购的目的、并购方重点关注点内容：设立与历史沿革、经营资质、固定资产及无形资产状况、重大合同、债权债务（及潜在和可能的）、抵押担保、劳动用工、重大诉讼、仲裁及行政处罚、控股股东及持股10%以上主要股东的连带担保承诺【案例】譬如是针对目标公司所拥有的专利、专有技术进行并购的，那就应该关注专利权的归属？获得的合法性？权利说明书内容如何？是否会很容易让对手或同行突破保护？年费是否按时缴纳？专利是否具有可替代性？国内外是否已有类似的专利技术或产品问世？专利的市场化前景如何？如果已经市场化，则关注创造了多少价值？对企业业务的贡献率如何？后续有否改进的空间？【案例】句容并购案，主要是要土地，那我们的关注重点是土地相关内容，如土地何时取得？取得方式？权利证书及其内容？是否存在抵押或其他权利瑕疵？光有尽调对象提供还不够，必须亲自去不动产登记中心核查、复制、盖章。4、海外并购、国际工程承包工程项目所在国政治环境、法制环境、环保、基础设施、社区文化、宗教文化、风俗习惯【案例】波兰公路项目（动物保护）、沙特轻轨（不加班、宗教祭祀日不工作）、敌对国家因素、印度专门出台了针对中国和巴基斯坦没收两国企业、公民财产的法案、基础设施（非洲开矿）、劳动人力资源（非洲仅限本国没有的资源、熟练工人）、二、不同行业法律尽调的重点及特点4、制药、农药、医疗器械行业行业资质、登记证、药品回扣、行贿受贿的刑事风险、研发资金占比、人才结构及稳定性、研发计划、知识产权保护（商业秘密保护）5、医院营利性及非营利性、经营资质、医疗设备、专科设置、是否存在违法经营的情况？超越资质、回扣、偷税漏税等；【举例】1、物流行业重点：商业模式、经营资质、财产及财产权利、管理模式、保险2、高危行业、重污染行业如钴-60照射防腐、冶金、电镀、煤炭、运输【案例】3、高科技行业如飞机飞行仿真系统（专利、专有技术、人才）、股权激励机制、6、房地产及建设工程如土地的取得方式、储备、四证、开发资金、违法违规、房地产项目的土地文件土地管理部门核发的建设项目土地预审报告书；关于地块的红线图/认定地界图及当地政府的用地限制条件；征地文件（如有）：市、县人民政府做出的土地征收决定；其他征地所需的文件、资料；征地补偿合同或协议（或政府做出的搬迁决定）；按规定支付土地补偿费，安置补助费，青苗及地上附着物补偿费的情况明细（包括已支付项目及金额，应付未付项目及金额），及相关付款凭证；征地结案表；土地出让/转让文件；土地使用权证、房地产权证；土地规划条件、规划用途、使用年限等；关于土地的权利障碍设置情况（包括但不限于抵押、查封）及他项权利证明和相关合同；土地是否被认定为闲置土地的说明；任何其他与土地有关的、由政府部门或第三方签发的文件或与第三方订立的文本。工程方面资料

1、项目建议书、概念设计方案、可行性研究报告、立项批复、建设项目选址意见书、详规、方案设计、初步设计、扩初设计、设计审图、建设工程报建、招标备案、质量安全报监等资料文件及取得的相关批复；2、环保、消防、交通、民防、园林、日照、卫生、上水、下水、供电、煤气、电信等政府部门及相关单位各阶段的征询意见、审核文件；3、土地批租合同或土地有偿转让协议书、国有土地使用权出让合同、建设用地批准书以及相关土地批准文件。取得的国有土地使用证、建设用地规划许可证、建筑工程规划许可证、建筑施工许可证、预售许可证等；4、所有与该项目有关的往来文件、报告及政府通知、批文等资料。5、项目大市政配套情况及和各配套部门接洽、施工进展情况；工程方面资料

6、拆迁许可证及相关拆迁协议。规划用地范围需要完成拆迁的拆迁情况统计表、已完成拆迁量及待拆迁量（包括住宅、企事业单位及公建设施等）；7、项目开发预算、项目总体进度计划、目前各单项工程具体形象进度情况；8、项目所有设计变更、技术核定及业务联系单的资料汇总表、图纸会审记录、施工总承包招投标文件、已完工程决算报告、质量事故报告及处理意见、总平面图、竣工图纸等；9、开工报告、勘查报告、施工定位测量复核单、沉降、位移观测记录、桩基检测等技术管理资料；基坑维护、基础工程、主体结构工程、结构吊装等中间核验合格的证明；规划、消防、环保、人防等各部门的验收资料，房屋面积测量报告、配套验收、档案验收、竣工验收备案及《住宅交付使用许可证》等资料。法律尽职调查完全手册第六讲：律师从事尽职调查的风险“边界”所在一 处罚法律规定及处罚决定的具体表述二 总体要求：勤勉尽责，如何做到？C

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S目录防范尽调法律风险的具体要求三《证券法》第一百七十三条

证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。第二百二十三条

证券服务机构未勤勉尽责，所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，没收业务收入，暂停或者撤销证券服务业务许可，并处以业务收入一倍以上五倍以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，撤销证券从业资格，并处以三万元以上十万元以下的罚款。一、处罚法律规定及处罚决定的具体表述律师责任：勤勉尽责、对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。不得有虚假记载、误导性陈述、重大遗漏民事责任：造成损失的，连带赔偿责任行政责任：没收业务收入，暂停或者撤销证券业务许可，律所处1-5倍罚款，直接责任人3-10万元罚款。二、总体要求：勤勉尽责，如何做到？一是未依照规定编制核查和验证计划;二是未合理运用查验方法，查验程序履行不完整;三是未充分履行特别注意义务;四是法律意见书存在实质瑕疵；五是法律意见书存在形式瑕疵;六是未有效实施质量控制程序。(1)未依照规定编制核查和验证计划《律师事务所从事证券法律业务管理办法》(以下简称《办法》)第13条规定“在进行核查和验证前，应当编制核查和验证计划，明确需要核查和验证的事项，并根据业务的进展情况，对其予以适当调整”。律师未编制查验计划，在律师电脑中存储的历次尽职调查文件清单中仅列出接收方需提供的材料，未包含查验工作程序、查验报告等内容，未能反映律师为查验工作所做的准备及对工作情况的记录。查验计划是一份尽职调查之初编制的独立文件，不能由相关调查文件清单等零散文件所替代，同时，查验计划中要针对具体查验事项详细列明查验方法与查验程序。(2)未合理运用查验方法，查验程序履行不完整一是查验方法运用不充分。《办法》第12条规定了律师进行核查和验证时可以采取的方法;同时，《规则》第10条对运用查验方法的穷尽程度作出了规定，即“律师应当合理、充分地运用查验方法，除按本规则和有关细则规定必须采取的查验方法外，还应当根据实际情况予以补充。在有关查验方法不能实现验证目的时，应当对相关情况进行评判，以确定是否采取替代的查验方法”。充分运用查验方法进行查验，是出具准确法律意见的前提。案例中，不乏未充分运用查验方法而导致法律意见虚假的情况。例如，甲律师事务所在为某公司IPO提供法律服务，对部分土地使用权进行核实时，仅到土地权所涉及荒山进行了查看，并查验了发行人提交的土地使用权的合同、协议、产权证书，但未去当地土地管理部门核实受让上述荒山的土地权使用情况。处罚决定认为，上述行为违法了《办法》第15条“对于不是从公共机构直接取得的文书，经核查和验证后方可作为出具法律意见的依据”的规定。【案例】乙律师事务所为某公司IPO提供法律服务时未能充分运用查验方法，导致未能发现两公司之间的实质关联关系。该案中，A公司购销合同是律师事务所通过B公司获得的，该书面证据具有不可靠性，仅以此作为证据不足以证明两公司之间是否存在实质关联关系。但是，相关律师并未针对上述合同亲自到现场进行实地调查和现场访谈，仅在有限的合同范围内，对交易对方中是否存在共同方进行比对，进而出具了错误的法律意见。

二是查验过程失控，未能亲自办理收集材料等事项。根据《规则》第4条规定，律师事务所及其指派的律师对于收集材料等事项，应当亲自办理，不得交由委托人代为办理。亲自调查工商登记信息、不动产信息及资料、亲自见证有关当事人签名等，若对查验过程失控，难以保证证据材料的可靠性，违反了律师在尽职调查的独立性原则。

三是对必要事项未履行查验义务。例如，某律师事务所为某证券公司与纽约银行某资产管理国际有限公司申请设立WX基金管理有限公司提供法律服务时，未按照《证券投资基金管理公司管理办法》、《关于实施<证券投资基金管理公司管理办法>若干问题的通知》的规定，对某证券公司在税务机关的记录情况以及其实际控制人或最终权益持有人进行核查验证，因此未在法律意见书中对上述两事项发表法律意见。由此可见,虽然证券法律业务涉及的查验事项多，但律师并不能因此而缩小尽职调查的范围，否则，极易导致法律意见出现遗漏事项。(3)未充分履行法律人士特别注意义务《办法》第14条与《规则》第6条，对律师特别注意义务作出了规定，即律师应就业务事项是否与法律相关、是否应当履行法律专业人士特别注意义务作出分析、判断。譬如：

一是对发行人重大合同的审查未履行特别注意义务。某公司三个工程项目属于政府市政工程项目，合同的签订均未经过招标投标程序，违反了《政府采购法》、《招标投标法》等相关法律的强制性规定，属于无效合同。某律师事务所在为C公司IPO提供法律服务时，未能注意到该三个工程项目属于市政工程项目必须进行招标的事实，进而未能履行相应的尽职调查工作。该三个项目未进行招标投标程序，是该公司财务财务造假成功的重要因素之一，若律师能够尽到特别注意义务，则可对发行申报过程中的财务造假成功产生阻断作用。据此，证监会认定律师事务所未勤勉尽责，构成《证券法》第223条所述的违法行为。二是对发行人知识产权的查验未履行特别注意义务。G公司2005年8月获得了期限是10年的五项专利，包括四个实用新型和一个外观设计。2010年2月17日，因未缴纳年费，根据《专利法》规定，该五项专利被公告终止禁入公共领域。某律师事务所在为G公司IPO提供服务时，未充分履行特别注意义务，仅调取并核查了该五项专利的专利证书，主要关注专利是否在有效期，而未关注五项专利的因未缴纳年费而失效的情况，导致招股说明书中披露的专利权利状态与事实不符，该公司也因此未能获得IPO核准。三是对关联关系的查验未履行特别注意义务。证监会处罚委认为，判断关联关系属于律师核查义务的主要内容之一，律师对此应履行法律专业人士特别注意义务。从现有案例看，关联关系判断是律师IPO业务的短板，因关联关系判断错误而被处罚或采取行政监管措施的案例占比较高，达38%。以W律师事务所为K公司IPO项目提供法律服务未勤勉尽责案为例。该案中，M公司是K公司2009年前十大客户之一，证监会在审核反馈意见中明确要求DC律师事务所对K公司11名自然股东与K公司主要客户及供应商的关系发表意见，然而，DC律师事务所在查阅工商资料工作中未充分履行特别注意义务，未全面收集并认真查验K公司的工商资料，仅调取了机读档案信息，进而未能发现M与K公司财务总监的关联关系。四是对会计师事务所的资格审查未履行特别注意义务。如，Y律师事务所在为J公司的公司债发行项目提供法律服务时，未履行特别注意义务并对T会计师事务所是否具有证券资格许可证进行审慎查验。律师事务所在引用会计师事务所的审计报告时，虽然相关数据正确与否不需要律师履行特别注意义务，但是对于具有法律含义的事项，如会计师事务所、资产评估机构是否具有合法资质等，律师是需要运用专业知识履行特别注意义务的。五是就上市公司股东大会出具法律意见时未履行特别注意义务。现有案例中，为上市公司出具法律意见存在瑕疵被采取监管措施案例共3例，有2例存在未充分履行特别注意义务的问题。其一，SD律师事务所为FLYX公司出具2011年第三次临时股东大会法律意见时，未发现公司没有按照相关规定在指定媒体上以公告方式披露会议具体召开地点，仅向登记出席会议的股东或者代理人以邮寄方式告知会议地址的情况，而出具了SD律师事务所关于本次临时股东大会的召集、召开程序符合《公司法》和《公司章程》的相关规定的法律意见。其二，JY律师事务所对BGCG公司2012年第一次临时股东大会进行法律见证过程中，未发现公司在审议关联交易议案时关联股东没有回避表决的错误，并出具了认定本次股东大会表决程序、表决结果合法有效的法律意见书。(4)法律意见书存在实质瑕疵一是法律意见的结论不明确。该问题涉及两种情况：其一，结论使用模糊用语。对于应发表法律意见的事项，律师不能持有模棱两可的态度，要么做出合法有效的判断，要么出具保留意见。对此，《办法》第21条规定，法律意见不得使用“基本符合”、“未发现”等含糊措辞。案例中，有1例涉及该问题。JTGC律师事务所在为GTZL公司非公开发行股票申请出具法律意见时，对发行人取得ZT公司相关的所有权及使用权是否存在法律障碍所作的认定结论，使用了“应当不存在重大法律障碍”这一具有推理性和附条件性的比较模糊的措辞，违反了《办法》第21条的规定。其二，虽对相关事项作出合法与否的明确认定，但表述上与相关规定的要求不一致。例如，HHYT律师事务所出具的《关于XB证券公司与NY银行ML资产管理国际有限公司申请设立MLXB基金管理有限公司的法律意见书》中，仅说明外方股东ML资产管理国际有限公司的实缴资本为2630万英镑，但未明确说明是否不少于3亿元人民币，即未明确说明是否符合《证券投资基金管理公司管理办法》第9条第5款第3项“中外合资基金管理公司境外股东的实缴资本应不少于3亿元人民币的等值可自由兑换货币”的规定。二是法律意见书内容不完整。根据《办法》第25条规定，法律意见书的具体内容应当符合中国证监会的相关规定。对于不同的证券法律业务，其法律意见书所应包含的内容不同，但对于法律、法规等规范性文件确定的必备事项，是不能缺少的。例如，对于非公开发行项目，法律意见书应依照《上市公司证券发行管理办法》的规定，对所有与非公开发行条件密切相关的事项发表意见。在JTGC律师事务所为