福师《法理学》FAQ五第十三讲法系

福师《法理学》FAQ（五）

第十三讲法系

一、简述民法法系的三大渊源。

1、古罗马法，受古罗马法。这是民法法系的历史渊源，民法法系主要是发源于古代罗马法，受古罗马

法的影响；此外，也受其他法的影响，即日耳曼法、地方习惯法、教会法、商法等影响。

2、《法国民法典》。

3、《德国民法典》。了解这三大渊源，对了解民法法系的形成特点和其他有关情况是必要的。

二、简述古罗马法成为民法法系主要渊源的原因。

1、罗马法是以私有制为基础的法律的最完备形式。古罗马是一个简单商品生产十分发达的社会，因而

它成为古代法中反映商品生产和商品交换最完备、最典型的法，能为后来大陆各国所继承。

2、古罗马疆域非常辽阔，西欧，东欧和非洲的一些国家都在古罗马的版图之中，罗马法拥有世界霸权

的法。

3、罗马法复兴运动发端和发展于欧洲大陆国家。

三、简述《法国民法典》成为民法法系最重要渊源或支柱的原因。

1、它是典型的资产阶级社会的法典。罗马法毕竟是古代的，以简单商品生产为基础的法典，而《法国

民法典》则全面体现了资本主义商品的生产的一系列基本原则，如民事权利平等原则、私有制财产所有权

无限原则、契约自由原则等。

2、法国革命对世界各国尤其是欧大陆各国产生了极为深刻的影响。作为革命成果的民法典相应地成为

最有影响、备受效法的法典。

3、同以往的法相比，《法国民法典》本身是一部立法技术高明的法典，它以简明、严谨的法的语言对

资本主义民事法律关系作了全面的规定，因而在长时期里最能反映资本主义社会的需要。

四、简述普通法的渊源。

主要有三个：普通法、衡平法、制定法。

1、普通法与普通法法系

普通法是普通法法系的一个主要渊源。它是从11世纪诺曼底人入侵英国后逐步形成的普通法，即判例

法。判例法产生于法官的判决，是法官从判决中所揭示的原则，是法官创造的法。该原则不仅适用于该案,

而且往往作为一种先例，成为以后法院审理同类案件必须遵循的准则，即“遵循先例”的原则。在11世纪

以前，英国通行盎格鲁撒克逊人的日耳曼习惯法，教会法和罗马法在当时也有一定影响。1066年诺曼底公

爵入侵英国，王权得到加强。英王派官员到各地巡回审理案件，并逐步建立了一批王室法院（后称普通法

院）。这些官员和法院根据英王敕令、诺曼底人习惯，并参照当地习惯进行判决。在此基础上逐步形成了一

套适用于英格兰全境的判例法，通称为普通法。

2、衡平法与普通法法系

衡平法就是英国法律传统中与“普通法”相对称的一种法，意指是公平的法。衡平法从15—16世纪开

始出现并与普通法平行发展。当时由于资本主义经济的萌生和发展，出现前所未有的案件，原先的普通及

普通法法院程式，己无法处理这些案件，在这种情况下，根据英国封建法律传统案件在没有先例可以遵循、

得不到普通法法院公平处理时最后可以向国王提出申诉由王室顾问、大法官根据公平原则加以处理。这种

判例法，发展到15世纪前后，就逐步形成了一种与普通法并行的衡平法，并产生了与普通法法院并行的衡

平法院，又称大法官法院。

3、制定法与普通法法系

19世纪以前，英国法主要是以英国的判例法即普通法和衡平法为代表的。但是自19世纪以来，在英国，

制定法特别是国会立法大量增加。此种情况在整个普通法法系是一种普遍现象，不能笼统地认为普通法法

系只有判例法而一概不重视、不存在制定法。

五、比较民法法系与普通法法系。

(-)立法权的归属和法的渊源的比较

1.民法法系奉行只有立法机关才能立法的原则，不承认法院有创制法的作用，判例一般不被认是法的

一种渊源，下级法院不受上级法院的约束，法官只能司法、不能立法。

2.普通法法系，立法权实际上由立法机关即议会和法官分掌。议会按照立法程序制定有关法律并授予

行政机关有制定行政法规的权力，法官也有权创制判例法。两者都是法的渊源，而判例法在很多情况下

更是基本的渊源。

(二)法的体系比较

1.民法法系的法的体系一般由宪法、民法、商法、刑法、程序法等部门法构成，实体法与秩序法界限

清楚。

2.普通法法系的法的体系的构成则不同，尤为明显的是没有民法这一重要而独立的部门法。该体系有

宪法、刑法、诉讼法、还有类似民法的侵权行为法、契约法、财产法，买卖法等。其实体法与程序法往往

合在一起，实体一开始就注意程序，连证据的提供方式也有严格的要求。

(三)法的分类的比较

1.民法法系承袭罗马会传统，把法分为公法和私法，而不是分为普通法和衡平法。

2.普通法法系没有公法与私法的严格区分，有普通法与衡平法之分。在英国，王室法院受理的案件都

被涉及英王的利益，适用的法都是分法。但也有学者认可公法、私法区分，把宪法、行政法和刑法归于私

法，而把侵权行为法、契约法、财产法、家庭法等归于私法。

(四)司法组织的比较

1.民法法系的司法体系比较清楚，一般都有司法部、法院系统、检察院系统，它们各司其职，界限分

明。

2.普通法法系则不然，如英国不设司法部，美国虽设有司法部，但司法部长同时又兼任检察长。

3.民法法系，法官与陪审员组成合议庭；普通法系，陪审员不是合议庭的组成人员，陪审团只认定

事实部分，法律问题由法官决定。在民法法系，没有陪审团参加民事诉讼；在普通法法系民事诉讼有陪审

团参加。

(五)诉讼活动的比较

1.制度

(1)民法法系采用审问制或讯问制，即法官通过讯问当事人，根据所查明的事实作出判决。法官有

责任也有权力了解他想知道的事实证据，法官依靠当事人查清事实，但不受当事人提供证据的限制。在开

庭审理过程中，法官居于主要地位，诉讼双方不居于主要地位，发言需经法官许可，有关证据在当事人不

在场的情况下可以提出。

(2)普通法法系则采用辩论制或对质制，即在民事诉讼中由双方律师、在刑事诉讼中由公诉人和被告

律师担当主要角色，法官不过是充当中立的裁定者。当事人负有举证责任。证据必须在当事人在场的情况

下提出，否则无效。当事人可以同对方证人在法庭中对质，在一般情况下，法官不能干涉证据调查或扩大

证据调查范围，他受当事人提供证据的限制，法官的作用是权衡摆在眼前的案件的证据。

2.方法

(1)民法法系开庭审判以案卷材料为主进行。而普通法法系开庭审判，是以口头讯问为主。一个是按

计划办事，一个是摸石头过河走一步看一步。

(2)在适用法律时，民法法系的法官首先考虑成文法典如何规定。而普通法法系的法官首先以前类

似案件的判决，从中抽出适用于眼前案件的一般原则，然后对本案作出判决。

(3)民法法系的法院判决书一般比较简明扼要，判决书的推理方式一般是大前提、小前提、结论。判

决最后署名是某某法院。而普通法法系的判决书一般都很长，多的可达几百页：判决书的推理方式是从以

往的案例和有关制定法中归纳出一般原则，然后得出适用本案的结论；判决书最后不是法院署名，而是由

法官个人署名；几个法官共同审一个案件发生意见分歧时，以多数人的意见作为判决的结果。

（六）民法法系与普通法法系的融合

两大法系虽然各有许多不同特点，但是融合也在发生。

1.在立法权的实际归属和法的渊源方面，进入20世纪后，两大法系的差别在逐渐缩小。如民法法系

实践中，法院在法的创造方面，即在解释立法、填补立法空白，使立法具体化的过程中，发挥重要作用。

判例法亦被采纳，认可为法的渊源。普通法法系则制定法大量增加，不少人更多地强调制定法伏于判例法,

认为判例法不能违背制定法、制定法可以修改、废止判例法。

2.二战后出现了像欧洲共同体法这种兼有国际法和国内法特点的跨国法，不仅适用于成员国，亦适

用于成员国公民。英国加入欧洲共同体之后，共同体法成为英国法的一部分，并享有优先权。标志了英国

法开始在某些方面同大陆法汇合。随着社会经济、政治的发展，两大法系出现了互相接近的趋势。

但是由于历史传统和其他原因，两大法系的某些重要差别不将在长时期内保存着，不会很快灭失。

第十四讲资本主义法制

一、简述资本主义法的本质。

1.资本主义法是代表资产阶级意志和利益的法

2.资本主义法是“超阶级”的法律

3.资产阶级法律代表作为整体的资产阶级（或垄断资产阶级）的意志

4.资产阶级法也会在不同程度包含了广大人民群众向资产阶级进行斗争的成果

二、简述资本主义法的特征。

（-）维护以剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制

1.维护财产权私有制是资本主义法律制度的核心

2.在自由资本主义竞争阶段，资本主义法自由放任经济的发展

3.在帝国主义垄断阶段，资本主义法对经济生活干预加强。资本主义法律在经济领域的作用也大大

扩展。

（二）维护资产阶级专政和代议制政府

1.资产阶级法律在资产阶级专政中的作用主要体现在它的所谓公法中

2.资产阶级专政与封建主专政的一个重大区别是：资产阶级一般是通过自己的政党来执掌政权的。

3.就国家最高权力或主权的归属而论，资产阶级国家有的实行共和制，有的实行君主立宪制。

4.就中央和地方之间的关系而论，资产阶级国家有的实行联邦制，有的实行单一制。

5.在帝国主义阶段，就统治方式的不同而论，资产阶级国家又有资产阶级民主制和法西斯这两种政治

制度之分。

（三）维护资产阶级的自由、平等和人权

1.资产阶级首先提出人权是有历史、经济和思想根源的

2.资产阶级的自由、平等和人权都属于资产阶级民主的范畴，是历史的进步

3.资产阶级民主虚伪的体现

三、简述自由资本主义法律制度。

1.自由资本主义法律制度首先具有反对封建特权的倾向

2.自由资本主义法律制度主张私有财产神圣不可侵犯原则

3.契约自由原则

4.法治原则

四、简述当代资本主义法律制度

1.加强国家对社会生活的干预，国家不再只是充当“私有财产的守护神”。

2.与福利国家的政策相联系。

3.加强法官的自由裁量权。

4.国家干预的增加，社会立法的出现，打破了自由竞争时期所形成的公法与私法的界限。

5.授权立法、行政立法的作用日益增大，议会立法中心地位受到削弱。

6.违宪审查制度的建立。

7.随着保险事业的发展，为了提高司法审判的效率，解决“诉讼爆炸问题，在刑法和侵权行为法中逐

步体现严格责任原则。

8.在法律理论上，更加重视法外因素对法、法律过程的影响。

第十五讲法与经济

一、简述法与经济基础的关系

1、经济基础决定法

(1)经济基础决定法的产生。

(2)经济基础决定法的性质。

(3)法的内容在很大程度上也是由经济基础所决定，规定国家基本制度、生产资料所有制形式、经济

活动过程和其他社会关系的法律规范，通常总是被一定的经济内容所决定，必须适合经济基础的性质和经

济关系提出的要求。

(4)法的发展变化及其特点也在很大程度上决定于经济基础，不公经济基础的根本变化引起法的质变

即历史类型的更替，而且经济基础发生量变时也能引起法的立、改、废即法的局部变更。

2、法反作用于经济基础

法对经济的反作用，从价值评价的角度来看有两种情形：当法所服务的经济基础适应生产力发展的要

求，促进社会进步时，法的作用就是进步的、积极的、肯定的。当法所服务的基础阻碍生产力发展时，则

对社会发展起着反动的、消极的作用。法的反作用同上层建筑中其他部分对经济基础的反作用相比，有着

自己的特点。

(1)法有特殊的强制性，可帮助执政阶级摧毁或改造旧经济基础的代表者。

(2)法有特殊的权威性和稳定性，用法来确认一定的经济基础，可使经济基础具有不可侵犯的性质，

惩治破坏或危害经济基础的行为。

(3)法有指引和预测作用，可促进经济关系和经济活动向健康完善的方向发展；法也是经验的总结，

可起到完善和发展经济关系的作用。

(4)法对生产力也有直接作用，该作用也会对经济基础发生影响。

二、简述法与社会生产力的关系

1.社会生产力包括劳动者、劳动工具、劳动对象和科学技术

2.法对生产力的作用

(1)法对社会生产力的作用一般要通过经济基础的中介，当法服务的经济基础适应生产力发展要求时,

法对生产力发展起促进作用；当法服务的经济基础已成为生产力发展的桎梏时，法就对生产力起阻碍作用。

(2)法对生产力也有直接的促进或阻碍作用，生产力的发展会在法的领域反映出来，提出许多新的问

题，直接导致法的调整范围扩大和调整方法的改变。

三、法对经济体制改革的重要作用表现在哪里？

(-)经济体制改革促进法的发展

1.改革有力地推动着立法的开展

(1)改革加速了法的制定、修改和废止的进程。

(2)改革推动着法的体系建设在总体上呈直线上升的趋势发展，每年有大批法律、法则、规章产生；

部门法增多了，产生了一些原本没有的部门法；整个法的体系有一个较先前宪法为好的新宪法为核心和基

础，绝大多数部门法有了重要法律作为骨干。

(3)改革促进着立法体制的发展和完善。

2.改革促进司法战线发生变化

主要变化有两