法考与司法考试民法概述

（单选题）甲、乙二人同村，宅基地毗邻。中的宅基地倚山、地势较低乙的宅基地在上将其环绕。乙因琐事与甲多次争吵而郁闷难解，便沿二人宅基地的边界线幕己方一侧，建起高5米W墙，使中在自彖院内却有身处监牢之感。乙的行为违背民法的下列哪一基本原则？自愿原则B•公平原则^平等原则D•诚信原则（单选题）兹有四个事例：①张某驾车违章发生交通事故致搭车的李某残疾：②唐某参加王某组织的自助登山活动因雪崩死亡；③吴某与人打赌举巫物因用力过猛致残；④何某心悄不好邀好友郑某喝酒，郑某畅饮后驾车撞树致死。根据公平正义的法治理念和民法有关规定，下列哪一观点可以成立？①张某与李某未形成民事法律关系合意：，如让张某承担赔偿责任，是惩善扬恶，显属不当②唐某应自担风险，如让王某承担赔偿责任，有违公平C•③吴某有完整意思能力，其自担损失，是非清楚D.④何某虽有召集但未劝酒，无需承担责任，方能兼顾法理与请理（单选题）甲、乙婚后育有一女丙。丙3岁时，中、乙协议离婚，中、乙在离婚协议中约定：“离婚后丙山乙抚养。为保护丙的利益，再若乙再婚，婚后乙不得生育子女。”该约定违背了下列哪一民法原则？ A.自愿原则公平原则诚实信用原则D•公序良俗原则1【答案】D【考点】民法的基本原则、诚信原则、自愿原则、公平原则、 平等原则【解析】《民法典》第132条规定：“民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。”该条规定了“禁止权利滥用规则”，用以规范滥用民事权利的行为。行使民行使民事权利的行为一旦被认定为滥用民事权利，滥用民事权利者将承担相应的不利后果（如：不产生权利行使的固有效果；权利人失权即义务人获得相应的抗辩；承担侵权损害赔偿贵任等）。根据通说观点，滥用民事权利的行为主要包括三类：第一，以损害他人为主要目的行使权利；第二，行使权利违反公共利益；笫三，以违反诚实信用原则的方式行使权利。本题中，乙在其宅基地上建造W墙，固然系行使其宅基地使用权，但乙以如此方式行使宅基地使用权，乙自己所得利益极少，而甲所受损失极大，乙的行为属于“以损害他人为主要U的行使权利”，构成滥用民事权利。《民法典》第7条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”该条规定了作为民法基本原则的诚实信用原则。诚实信用原则主要在以下方面发挥功能：（1）控制权利的行使和义务的履行；（2）悄势变更：（3）附随义务的创设；（4）格式条款的内容审查；（5）合同解释；（6）法律解释以及法律漏洞的填补。诸多的功能，使得诚实信用原则能够作用于整个民法领域，成为民法的“帝王条款”O就〃控制权利的行使和义务的履行”这一功能而言，诚实信用原则设定了行使民事权利的“内在限度〃，凡以悖于诚实信用之方式行使民事权利，即有可能被认定为滥用民事权利。禁止权利滥用原则是诚实信用原则的子原则，是诚实信用原则在权利行使领域的反向规定；诚实信用原则是权利滥用原则的制度基础。本题中，乙行使其宅基地使用权的行为构成滥用民事权利，系对诚实信用原则的违反。故D选项当选。《民法典》第4条规定：“民事主体在民事活动中的法律地位一律平等”。该条规定了作为民法基本原则的〃平等原则”O根据平等原则，民事主体的法律地位平等（形式平等或机会平等）。平等原则包含三项内容：（1）自然人的权利能力平等；（2）在具体民事法律关系中，民事主体的地位平等（一方无权将自己的意志强加于对方）；（3）民事主体的合法权益平等地受法律保护。本题中，乙滥用民事权利的行为。不会对中、乙平等的民事主体地位产生影响，中乙仍属所有权法律关系、相邻关系等民事法律关系中的平等主体的行为并未违背平等原则，故C选项不当选。《民法典》第6条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务”。该条规定了作为民法基本原则的“公平原则”O公平原则是平等原则的对立物。民法以追求形式平等为原则，以追求实质平等为例外：当遵循平等原则（形式平等）会产生严重的实质不公平时，在法定的例外悄形，适用公平原则予以纠偏，合理确定民事主体的权利与义务，以免造成对实质公平的过度违反。公平原则只能适用于法定的例外情形，比如：在法定的特定侵权场合，根据公平原则，确定是否需要及如何承担“公平责任”O再比如：根据公平原则，判断约定的违约金是否“过分高于因违约造成的损失〃，从而确定是否需要适当减少约定之违约金的数额。本题中，乙的行为属于滥用民事权利，乙将承担相应的不利法律后果，因此在中、乙间成立的民事权利义务关系既符合形式平等，乂符合实质平等，无须动用公平原则予以纠偏乙的行为并不构成对公平原则的违反。故B选项不当选。《民法典》第5条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的壶思设立、变更、终止民事法律关系。本条规定了作为民法基本原则的“自愿原则”根据自愿原则，在法律允许的范W内，民事主体可自主创设（以民事权利、义务为内容的）民事法律关系。自愿原则包括三点：（1）民事主体有权自愿从事民事活动，其他民事主体不得干预；<2）民事主体有权自主决定民事法律关系的内容；（3）民事主体有权自主决定民事法律关系的变动。其核心内容包括：合同自山、遗嘱自山、所有权行使自山、（侵权责任法上的）自己责任。在民法领域，对他人意思自治的不法或不正当干预，构成对自愿原则的违反。本题中，乙滥用民事权利的行为并不构成对其意:思自治的不当干预，不构成对自愿原则的违反，故A选项不当选。综上所述，本题答案为D。2【答案】B【考点】民事法律关系、民事责任、民法的基本原则、非民事法律关系【解析】A选项涉及好意施惠与侵权的关系。在搭乘关系中，搭乘提供人和搭乘人之间并非不能产生民事法律关系。搭乘提供人应承担一般注总义务，安全、合法、合规驾驶，确保车上人员、财产和车外人员、财产的安全。无论是有偿搭乘还是无偿搭乘，搭乘捉供人的这一基本注意义务不能免除。张某与李某间搭便车的约定是好意施惠关系，不成立合同关系。张某无须对李某承担违约损害赔偿贵任。但是，好意施惠并不排除侵权之债的成立。在好意施惠关系中，若有符合构成要件的侵权发生时，仍可成立侵权之债。张某违章发生交通事故致搭乘的李某残疾的行为构成侵权，张某应当李某承担侵权责任。故A不当选。B选项考不作为侵权。多数侵权行为系作为，但不作为亦可构成侵权。不作为侵权的构成要件有三：（1）行为人具有作为的义务，具有采取积极行为防范或者避免他人遭受损害的义务：（2）行为人能够履行该作为义务；（3）行为人的不作为与损害具有因果关系。须注意：若系过错侵权，还须不作为侵权人对损害的发生具有过错。B选项中，唐某参加王某组织的自助登山活动，根据民法通说观点，唐某与王某形成危险共同体关系”（刑法称为“紧密共同体关系”），基于该关系，王某对陷入险悄（缺氧反应、受伤等）的唐某具有救助的作为义务。但本题并非如此。唐某在登山活动中遭遇雪崩，王某虽有救助的义务，但（当时情形下）欠缺救助的能力，王某与唐某间不成立不作为侵权。故B当选。C选项考过错侵权。虽然吴某对于自己遭受的损害也有过错（据此可减轻加害人的责任），但是，与吴某打赌的人对吴某遭受的损害也有过失，吴某有权请求与其打赌的人承担部分赔偿责任。故C选项错误。故C不当选。D选项也考不作为侵权。根据民法通说观点，何某的先前行为（与郑某推杯换盏）给其带来了作为的义务（防范喝醉的郑某因此遭受损害），何某违反该作为义务致郑某遭受损害，何某对于损害的发生也具有过错，故何某应当郑某承担过错侵权赔偿责任。故D不当选。综上，本题选B。3【答案】D【考点】民法的基本原则【解析】①《民法典》第5条规定“民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系该条规定了“自愿原则”。其核心价值理念在于意思自治，即民事主体经山自由的意思表示安排自己的私人生活，不真实、不自山的意思表示具有效力上的瑕疵。本题中，甲、乙间的协议之订立出于双方的自愿，不违反自愿原则。故A选项不当选。《民法典》第6条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。”该条规定了“公平原则”O其核心价值理念在于，合同双方的权利与义务应当（主观）对等，不能明显有违等价有偿规则，显失公平。本题中，甲、乙关于限制〃纯粹身份利益”的协议，不适用等价有偿规则，无违反公平原则的问题。故B选项不当选。《民法典》第7条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。”该条规定了“诚实信用原则”O其核心价值理念在于，应当以诚实信用之方式行使权利、履行义务。本题中，中、乙订立协议的行为重在“创设”民事权利义