国际商法-中国铁道出版社

高职高专十三五规划教材

“”

国际商法

乔海丽主编

刘楠吕继妍副主编

赵东参编

内容简介

本书以高职教育的实用性为目标主要内容包括国际商法导论比较合同法联合国国际货物

,、、

销售合同公约国际货物运输保险法国际商事组织法国际商事代理法产品责任法国际贸易支

、、、、、

付法律制度国际商事仲裁与诉讼等方面在体例上以案例为主要手段结合章节测试题化繁为

、。,,,

简让学生通过练习和案例分析更好地掌握相关知识点

,。

本书适合作为高等院校工商管理国际贸易市场营销物流管理电子商务等专业的教材也

、、、、,

可以作为其他相关专业学生和从事经济管理的专业人员的参考用书

。

图书在版编目(CIP)数据

国际商法乔海丽主编北京中国铁道出版社

/.—:,

201高8.职8高专十三五规划教材

“”

ISBN978--7--113--24843--7

国乔国际商法高等职业

……

教Ⅰ育.①教材Ⅱ.①Ⅲ.①--

--Ⅳ.①D996.1

中国版本图书馆数据核字第号

CIP(2018)181951

书名:国际商法

作者:乔海丽主编

策划:潘星泉读者热线

:(010)63550836

责任编辑:潘星泉李学敏

封面设计:刘颖

责任校对:张玉华

责任印制:郭向伟

出版发行:中国铁道出版社北京市西城区右安门西街号

(100054,8)

网址:

/51eds/

印刷:北京虎彩文化传播有限公司

版次:年月第版年月第次印刷

201881201881

开本:印张字数千

787mm×1092mm1/16:14.25:329

书号:

ISBN978--7--113--24843--7

定价:元

38.00

版权所有侵权必究

凡购买铁道版图书如有印制质量问题请与本社教材图书营销部联系调换电话

,,。:(010)63550836

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:(010)51873659

前言

近年来,随着经济一体化和贸易全球化的发展,报关与国际货运、国际贸易、

国际物流等高职高专类专业的用人需求日益扩大,有关国际商事的法律、法规应

用也更加广泛。

为了更好地适应高等职业教育的需求,满足高职院校涉外类专业培养学生专

业基本技能的需要,本教材在编写中严格遵循“以应用为主,以够用为度”的原则。

作为一名高职院校的教师,在多年的国际商法课程的教学经验累积后,认识到了

对于本课程,高职学生和本科学生需求的差异,以更加简明、易懂的方式对教材内

容进行重新编写,以实用为目的,语言表达尽量通俗易懂,法律术语解释尽量简单

明了,内容上力求及时反映最新的法律法规变化,深入浅出地展示国际商法的相

关基本理论。

本书的内容跟踪了最新的国际商事法律法规,吸收了各家所长,系统梳理了

与国际商事活动有关的法律法规知识,将教材的体例设置为共章,合计节内

934

容,每一章后面都附有思考题和技能训练题,以期达到巩固和检验的效果,推动学

生的自主学习。

本书最大的特点是在各章的内容编写上尽量采用图表的方式来表达,使内容

表达更具逻辑性,更加清晰易懂,便于记忆。帮助学生在将来的工作实践中能记

住并有效使用这些知识,继而用法律的武器维护企业的合法权益。

本教材由黑龙江农业经济职业学院乔海丽担任主编,黑龙江农业经济职业学

院刘楠和黑龙江商业职业学院吕继妍担任副主编。具体分工如下:乔海丽编写第

章、第章、第章、第章;刘楠编写第章、第章;吕继妍编写第章、第

12394567

章;赵东编写第章。

8

在本书的编写过程中,我们借鉴和参考了很多学者的研究成果和教师同行编

写的相关资料,在此向相关作者谨致谢意。由于编者时间仓促、水平有限,书中难

免有不完善之处,恳请读者批评指正。

编者

年月

20185

目录

目录

第1章国际商法导论……………

1

国际商法概述…………

1.11

西方两大法系…………

1.26

思考题………………………

13

技能训练题…………………

13

第2章比较合同法……………

14

合同法概述…………

2.114

合同成立……………

2.219

当事人缔约能力……………………

2.323

对价和约因…………

2.431

当事人意思表示的真实性…………

2.537

合同的担保…………

2.647

违约与违约救济……………………

2.751

合同的转让和终止…………………

2.858

思考题………………………

60

技能训练题…………………

60

第3章联合国国际货物销售合同公约…………

61

国际货物买卖法概述………………

3.161

卖方义务和买方义务………………

3.269

货物所有权与风险的转移…………

3.374

思考题………………………

76

技能训练题…………………

76

第4章国际货物运输保险法…………………

77

保险法基本原理……………………

4.177

国际货物运输保险概述……………

4.279

海洋运输货物保险…………………

4.383

其他方式运输货物保险……………

4.499

思考题……………………

105

技能训练题………………

105

2国际商法

第5章国际商事组织法………………………

106

国际商事组织法概述………………

5.1106

公司法………………

5.2108

合伙企业法…………

5.3129

个人独资企业法……………………

5.4134

思考题……………………

139

技能训练题………………

139

第6章国际商事代理法………………………

141

代理法概述…………

6.1141

代理的法律关系和代理责任………

6.2146

思考题……………………

149

技能训练题………………

149

第7章产品责任法……………

151

产品责任法概述……………………

7.1151

美国的产品责任法…………………

7.2156

欧洲的产品责任法…………………

7.3164

中国的产品责任法…………………

7.4165

关于产品责任法的国际立法………

7.5168

思考题……………………

171

技能训练题………………

171

第8章国际贸易支付法律制度………………

172

票据和票据法………………………

8.1172

汇付与托收…………

8.2181

信用证………………

8.3186

思考题……………………

198

技能训练题………………

198

第9章国际商事仲裁与诉讼…………………

199

国际商事争议的解决方式…………

9.1199

国际商事仲裁………………………

9.2202

国际商事诉讼………………………

9.3212

思考题……………………

215

技能训练题………………

215

技能训练题参考答案……………

217

参考文献………………………

222

第1章国际商法导论

第1章国际商法导论

【本章重点】

国际商法的概念

1.

国际商法的渊源

2.

【本章难点】

西方两大法系的联系与区别

1.1国际商法概述

1.1.1国际商法的概念和调整范围

1.国际商法的概念

国际商法即国际商事法它是指调整国际商事交易和商事组织关系的各种法律规范的

,,

总称

。

要正确理解国际商法的概念就要掌握以下三个要素

,。

国际属性

1)“”

国际一词并不是指国家与国家之间的意思而是跨越国界的意思国家和国家之

“”“”,“”,

间的商事关系应由国际公法调整或者为主体具有国际性即当事人营业地位于不同的国

,。,

家或地区即可认为主体具有国际因素或者为行为具有国际性即商事关系所指向的标的位

,;,

于另一国家或地区或者商事关系的产生变更和消灭发生在另一国家或地区即可认为行为

,、,

具有国际因素

。

§小思考1-1:

日本商社上海分社向山东某家具生产厂家订购了价值万元人民币的家具,并

A500

在我国境内完成了交货付款手续。

随后,该上海分社又将该批家具销售给新加坡公司。

B

这里涉及两个合同:

日本商社上海分社与山东某家具生产厂家的合同;

A

日本商社上海分社与新加坡公司的合同。

AB

问:这两个合同哪个属于国际商法的调整范围?

考核知识点:国际商法的“国际”属性。

2国际商法

商属性

2)“”

国际商法的调整对象是商事关系包括商事组织关系和商事交易关系传统商法仅调整

,。

有形商品的交易现代商法除调整有形商品的交易外还调整无形商品的交易如国际技术转

,,,

让国际投资国际融资等

、、。

§小思考1-2:

一个住所在法国的法国籍男子在岁时与一个住所在英国年龄已有岁的英国籍

1925

女子结了婚,双方父母对其婚姻的有效性产生争议。

一家英国的企业与中国的加工厂签订了供货协议,但履行过程中双方发生争议。

问:这两个合同哪个属于国际商法的调整范围?

考核知识点:国际商法的“商”属性。

法属性

3)“”

国际商法并不是一部单独的法律规范或法典而是相关的各类法律规范的总和其中既

,。

有实体法的内容也包含部分程序法的内容

,。

§知识小贴士§

实体法与程序法的区别

根据法律规定内容的不同来进行划分,可以分为实体法和程序法。

实体法是规定和确认权利和义务以及职权和责任为主要内容的法律,如宪法、行政

法、民法、商法、刑法等;程序法是规定以保证权利和职权得以实现或行使,义务和责任得

以履行的有关程序为主要内容的法律,如行政诉讼法、行政程序法、民事诉讼法、刑事诉

讼法等。

2.国际商法的主体

国际商法的主体既包括参加商事活动的国家和国际组织也包括不同国家的法人非法

,、

人组织和自然人

。

§知识小贴士§

国家的特殊属性

国家也可以作为国际商法的参与主体,但是国家作为特殊性的主体享有主权豁免权,主

要是司法豁免权。司法豁免权包括两方面:一是管辖豁免,即根据“在平等者间,无裁判权”的

原则,一国法院不得受理以另一国国家为被告的诉讼,除非得到该外国的同意;二是执行豁

免,即一国法院对于属于外国的国家财产,不得查封扣押和强制执行。

第1章国际商法导论3

1.1.2国际商法的发展历史

国际商法何时产生目前尚无定论著名的国际贸易法专家施米托夫教授认为国际商法

,。

的发展分为三个阶段中世纪商人法时期世纪商人法被纳入国内法时期

:(11—17);(18—19

世纪新商人法时期当代依据施米托夫教授的这一划分国际商法的产生时间应该在

);()。,

世纪

11。

1.中世纪商人法时期世纪

(11—17)

中世纪的商人自治法即商人们在商业实践中形成的习惯性规则或做法最早出现于威

,,

尼斯后来随着航海贸易的发展逐步扩及到意大利西班牙法国德国英国等国

,,、、、、。

商人自治法的内容主要包括货物买卖合同的标准条款两合公司海上运输及保险汇

:,、、

票破产程序等方面的习惯性规则

、。

2.商人法被纳入国内法时期世纪

(18—19)

到中世纪末由于民族主权国家的大量兴起和国家主权观念的增强商人法逐渐被民族

,,

主权国家采取不同的方式纳入到自己的法律体系之中法国和德国主要采取法典编纂的方

。

式在英国大法官曼斯菲尔特则通过案件的审理把中世纪的商人自治法吸收到普通法中使

;,,

其成为普通法的一部分但后期由于公平灵活和便捷的特性受到了极大的限制商人

。“”“”“”,

法开始出现了衰落

。

3.新商人法时期当代

()

世纪初国际商事团体和机构为了使其所从事的国际商事活动摆脱国内法的桎梏开

19,,

始呼吁提倡并积极地通过自己的商事实践来推动国际商法的国际主义回归

、。

这一阶段又分为两个重要时期一是从年国际商会联合国等组织以

:1919—1965,(ICC)、

及欧洲大陆法系国家为各国民商法的统一做了大量的工作使各国商事法逐步走向国际化

,;

二是从年联合国国际贸易法委员会的成立开始开展了一系列

1966(UNCTAD),UNCTAD

关于统一全球民商法的工作通过采取国际多边公约示范法等方式使得大陆法系和英美法

,、,

系在商法领域内对立的部分逐渐趋于统一

。

目前国际商法已经开始迈进一个崭新的时代新商人法时期当代这主要体现在

,———()。

两个紧密联系的方面

。

第一国际商法发展迅速蔚为大观国际商法在世纪获得了巨大的发展以国

,,。20:

际海事委员会国际法协会国际商会国际统一私法协会

(CMI)、(ILA)、(ICC)、(UNIDROIT)、

国际法研究院为代表的众多国际商法立法机构

(TheHagueAcademyofInternationalLaw)

相继设立制定出包括等影响深远的众多的国际公约示

;INCOTERMS、UCP、CISG、PICC、

范法和国际惯例同时国际商事仲裁备受欢迎业已成为解决国际商事纠纷的主要途径各

;,,;

国法院在审理国际商事案件时也越来越多地应用国际商法

。

第二国际商法学的研究活动日益蓬勃兴起随着国际商法在实践中取得巨大发展国

,。,

际商法学的研究活动也日益蓬勃起来国际商法学已经广泛涉及国际商事代理法国际商事

。、

合同通则国际货物买卖法国际货物运输法国际货物运输保险法国际支付法国际借贷

、、、、、

法国际融资租赁法国际投资合同法国际担保法国际知识产权保护法国际知识产权交易

、、、、、

法国际民事诉讼法及国际商事仲裁法等领域并随着新的国际商事交易方式的不断出现以

、,

4国际商法

及迅速发展变化着的国际商业社会的需要而不断扩宽和加深

。

当前经济全球化在世界范围内正在向深度和宽度上不断发展这为国际商事领域内

,,

规则的统一创造了更加有利的条件在这样的背景下国际商法在未来必将得到更大的

,,

发展

。

1.1.3国际商法的渊源

国际商法的渊源主要是指国际商事法产生的依据及其表现形式它包括国际商事条

,,:

约国际贸易惯例和各国国内商事法

、。

1.国际商事条约

各国缔结的有关国际经济活动的国际条约或公约历来被普遍认为是国际商法的重要渊

源按照年维也纳条约法公约第条第款甲规定称条约者谓国家间所缔

。1969《》21():“‘’,

结而以国际法为准之国际书面协定不论其载于一项单独文书或两项以上之单独文书内亦

,,

不论其特定名称为何

。”

条约对缔约国有拘束力国家必须遵守条约这是根据条约必须遵守的古老的国际法

,,“”

原则得出的结论有的国家规定国际条约直接优先于国内法适用有的国家则要将国际条约

。,

转化为国内法才能适用对于国际条约在国内的适用和地位目前我国宪法没有作出统一明

。,

确的规定

。

按条约适用的缔约方数量可以把条约分为双边条约和多边条约对于开放性的非缔

,。,

约国可以在公约生效前或生效后的任何时候加入的多边条约通常称之为公约各国缔结的

。

有关国际商业和贸易的国际条约或公约是国际商法非常重要的渊源

。

§知识小贴士§

比较重要的国际商事条约

()关于国际货物买卖关系的条约:

1

●年《联合国国际货物买卖时效期限条约》,简称《时效公约》

1974

●年《联合国国际货物销售合同公约》

1980

()关于国际海上货物运输关系的公约:

2

●年《海牙规则》

1924

●年《维斯比规则》

1968

●年《汉堡规则》

1978

()关于国际航空运输关系的国际条约:

3

●年《华沙公约》

1929

●年《海牙议定书》

1955

●年《瓜达拉哈拉公约》

1961

()关于国际铁路运输关系的国际条约:

4

●年《国际货约》

1890

第1章国际商法导论5

●年《国际货协》

1951

()有关国际货物多式联合运输的国际条约:

5

年《国际铁路货物联运协定》

1980

()关于国际票据关系的国际条约:

6

年、年《日内瓦公约》

19301931

()关于代理的国际公约:

7

年《国际货物销售代理公约》

1983

()关于知识产权的国际条约:

8

●年《保护工业产权巴黎公约》

1883

●年《商标国际注册马德里协定》

1891

()关于国际商事仲裁的国际条约:

9

●年《联合国国际贸易委员会仲裁规则》

1976

●年《承认和执行外国仲裁裁决的公约》

1958

2.国际贸易惯例

国际贸易惯例是指各国商事组织在商事贸易交往中重复类似行为而逐渐形成的习惯

,

做法它不是法律不具有法律的普遍约束力但是如果有关当事人在合同中采用了某种

。,,

国际贸易惯例该惯例对合同当事人就具有确定的约束力有些国家的法律还规定法院

,。,

有权按照有关的贸易惯例来解释双方当事人从这个意义上说虽然国际贸易惯例没有普

。,

遍的约束力无法与国际公约的效力相比但在某些具体的当事人之间却有像国际公约

,,

一样的强制力有些国际贸易惯例已经被某些国家纳入其国内的成文法从而具有了法

。,

律的普遍约束力还有些国家的国内法规定国际贸易惯例的适用无须当事人明示表示

。,

同意

。

§知识小贴士§

比较重要的国际贸易惯例

()国际贸易术语方面:

1

●年国际商会修订的《国际贸易术语解释通则》

2010

●年国际法协会专门为解释合同而制定的《华沙牛津规则》

1932CIF-

●年美国全国对外贸易协会修订的《美国对外贸易定义修正本》

1941

()国际货款的收付方面:

2

●年国际商会修订的《跟单信用证统一惯例》

2007

●年国际商会修订的《托收统一规则》

1995

()运输与保险方面:

3

●年英国伦敦保险协会修订的《伦敦保险协会货物保险条款》

1983

●年中国人民保险公司修订的《中国人民保险公司海洋运输货物保险条款》

1981

6国际商法

●国际海事委员会制定的《年约克—安特卫普规则》

2004

()国际仲裁方面:

4

年联合国国际贸易法委员会修订的《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》

2010

3.各国国内商事法

国际商事关系的多样性和复杂性导致现有的国际公约和国际商事惯例不可能解决商事

,

领域中出现的所有问题而且有的国际商事公约和国际商事惯例也没有被一些国家承认和采

,

用还有一些当事人会主动选择某一国家的国内法来解决争议所以各国的国内商事立法在

,,,

国际商法中仍占有重要地位国内法规范在一定情况下也可以被国际化如有关国家和私人

。,

之间的合同就可以通过依从国际法而被国际化

。

一些本属于国内法范畴的规则通过依从国际法而被转化为国际法规范的例子很多

。

如年沙特阿拉伯美国石油公司一案的最终裁决就是选择国际法作为裁决的准据

1958,

法的

。

(摘自杨士富《国际商法理论与实务》中国农业大学出版社第