合同与合同法

专题一合同与合同法提纲一、合同的概念与特征二、合同的分类三、合同法的概念与特征四、合同法的根本原那么课前思索：1、甲盛情约请乙共进晚餐，乙愉快答应。二人之间能否成立合同？假设乙没有赴宴，甲能否可以要求乙承当违约责任？2、甲是一位小孩的母亲，与邻居商定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间能否成立合同？假设邻居在照看期间呵斥孩子的损伤而支出医药费用，邻居能否要承当赔偿责任？一、合同的概念与特征〔一〕概念【第2条】合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变卦、终止民事权益义务关系的协议。自然人民事行为才干的划分自然人，即生物学意义上的人，是基于出生而获得民事主体资历的人。其外延包括本国公民、外国公民和无国籍人。<民法通那么>根据我国自然人的详细情况，按照年龄阶段的不同和明智能否正常，将自然人的民事行为才干划分为三种。〔一〕完全民事行为才干完全民事行为才干，是指自然人具有的经过本人独立的意思表示进展民事行为的才干。〔二〕限制民事行为才干限制民事行为才干，是指自然人独立经过意思表示进展民事行为的才干遭到一定的限制。〔三〕无民事行为才干无民事行为才干，是指自然人不具有以本人独立的意思表示进展民事行为的才干。<民法通那么>第十一条十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为才干，可以独立进展民事活动，是完全民事行为才干人。

十六周岁以上不满十八周岁的公民，以本人的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为才干人。<民法通那么>第十二条十周岁以上的未成年人是限制民事行为才干人，可以进展与他的年龄、智力相顺应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的赞同。

不满十周岁的未成年人是无民事行为才干人，由他的法定代理人代理民事活动。<民法通那么>第十三条不能识别本人行为的精神病人是无民事行为才干人，由他的法定代理人代理民事活动。

不能完全识别本人行为的精神病人是限制民事行为才干人，可以进展与他的精神安康情况相顺应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的赞同。<司法解释>第３条．十周岁以上的未成年人进展的民事活动能否与其年龄、智力情况相顺应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力能否了解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。<司法解释>第4条．不能完全识别本人行为的精神病人进展的民事活动，能否与其精神安康形状相顺应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的精神形状能否了解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。<司法解释>第5条．精神病人〔包括痴呆症人〕假设没有判别才干和自我维护才干，不知其行为后果的，可以认定为不能识别本人行为的人；对于比较复杂的事物或者比较艰苦的行为缺乏判别才干和自我维护才干，并且不能预见其行为后果的，可以认定为不能完全识别本人行为的人。法人的概念与特征法人，是具有民事权益才干和民事行为才干，依法独立享有民事权益和承当民事义务的组织。特征：第一，法人是依法成立的一种社会组织。这是法人与自然人之间的最大区别。【社会组织】第二，法人可以以本人的名义参与民事活动。【独立名义或独立行为】第三，法人拥有独立的财富或者经费。【独立财富】第四，法人独立承当民事责任。【独立责任】合伙的概念与类型合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、合伙运营、共享收益、共担风险的营利性组织。在我国现行民事立法上，合伙包括个人合伙、合伙型联营与合伙企业〔普通合伙企业与有限合伙企业〕。<民法通那么>第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙运营、共同劳动。<民法通那么>第五十二条企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同运营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的商定，以各自一切的或者运营管理的财富承当民事责任。按照法律的规定或者协议的商定负连带责任的，承当连带责任。<合伙企业法>第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织按照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承当无限连带责任。本法对普通合伙人承当责任的方式有特别规定的，从其规定。

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承当无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承当责任。〔二〕特征1．合同是一种民事法律行为。2．合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间的协议。3．合同以设立、变卦或终止民事权益义务关系为目的。4．合同是当事人意思表示一致的协议。合同与非合同的主要区别是双方当事人能否以共同的意思〔合意〕追求某种具有民法意义的后果〔权益义务〕，即“合意+权益义务〞。课前思索：1、甲盛情约请乙共进晚餐，乙愉快答应。二人之间能否成立合同？假设乙没有赴宴，甲能否可以要求乙承当违约责任？答：不成立合同。不可以要求乙承当违约责任。2、甲是一位小孩的母亲，与邻居商定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间能否成立合同？假设邻居在照看期间呵斥孩子的损伤而支出医药费用，邻居能否要承当赔偿责任？答：不成立合同。邻居要承当赔偿责任，该当以侵权行为来对待，但在通常情况下，对侵权人该当减轻责任，对于细微过失呵斥的损害该当免除赔偿责任。二、合同的分类〔一〕诺成性合同与实际性合同1、区分规范：按照合同的成立和生效能否需求交付标的物。诺成性合同，又称不要物合同，是指当事人双方意思表示一致合同即成立并生效的合同。实际性合同，又称要物合同，是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才干成立并生效的合同，如保管合同，借用合同等。2、区分的意义：〔1〕二者成立的要件不同。诺成性合同：合意；实际性合同：合意和交付标的物或完成其它给付；〔2〕当事人义务确实定不同。诺成性合同：交付标的物或完成其它给付是当事人的给付义务，违反该义务便产生违约责任；实际合同：交付标的物或完成其它给付不是当事人的给付义务，只是先合同义务，违反它不产生违约责任，可构成缔约过失责任。〔二〕要式合同与不要式合同1、区分规范：根据合同能否应采用法律或当事人要求的方式为要件。要式合同，是指必需根据法律规定的方式而成立并生效的合同。不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需求采取特定的方式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面方式。2、区分的意义：在于二者成立与生效的条件不同。〔三〕双务合同与单务合同1、区分规范：根据给付义务能否由双方当事人互负为规范。双务合同，是指当事人双方互负对待给付义务的合同。单务合同，是指合同当事人仅有一方负担义务而另一方只享有权益的合同，如借用合同，赠与合同。2、区分的意义：〔1〕能否适用同时履行抗辩权，二者不同。单务合同不适用同时履行抗辩权；〔2〕因一方的过错所致合同不履行的后果不同。在双务合同中，假设守约方已履行合同的，可以要求违约方履行合同或承当其他违约责任；假设守约方要求解除合同，那么对于其曾经履行的部分有权要求未履行给付义务的一方返还其已获得的财富。但在单务合同种，那么普通不存在上述情况。

〔3〕因不可归责于双方当事人的缘由而不能履行时，风险负担的规那么不同。双务合同中，因合同类型不同而有交付主义、合理分担主义、债务人主义等。在单务合同中，风险一概由债务人负担，不发生双务合同种的复杂问题。〔四〕有偿合同与无偿合同1、区分规范：根据当事人获得权益时能否须付相应代价为规范，即有无对价给付。有偿合同，是指一方经过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必需为此支付相应代价的合同。无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方获得该利益时并不支付任何报酬的合同，如赠与合同，借用合同。2、区分的意义：〔1〕对义务的要求程度不同无偿合同中，利益的出让人原那么上只承当较低的留意义务；有偿合同中，当事人所承当的留意义务显然要比无偿合同中的留意义务要重。〔2〕对主体的要求不同订立有偿合同的当事人原那么上应具备完全行为才干，而限制行为才干人非经其法定代理人的赞同，不能设立较为艰苦的有偿合同；但对于一些法律上纯获益的无偿合同，如接受赠与等，限制行为才干人和无行为才干人即使未获得法定代理人的赞同也可以订立合同。〔3〕可否行使撤销权不同假设债务人将其财富无偿转让给第三人，严重减少债务人的责任财富，害及债务人的债务，债务人可以直接恳求撤销该无偿行为；但对于有偿的明显低价的处分行为，只需在债务人及其第三人在实施买卖行为时有加害于债务人的恶意时，债务人方可行使撤销权。〔4〕有无返还义务不同一种学说以为，假设无权处分人经过有偿合同将财物转让给第三人，第三人假设为好心，普通不负返复原物的义务；假设经过无偿合同将财物转让给第三人，在原物存在时，第三人负返复原物的义务。〔五〕有名合同与无名合同1、区分规范：根据法律上能否规定了一定合同的称号。有名合同，又称典型合同，是指法律上曾经确定了一定的称号及规那么的合同。我国合同法规定了15类合同，都属于有名合同。无名合同，又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的称号与规那么的合同。2、区分的意义：在于二者适用的法律规那么不同。对于有名合同该当直接适用合同法的规定；对于无名合同，首先该当思索适用合同法的普通规那么。对于无名合同来说，因其内容能够涉及到有名合同的某些规那么，因此，该当对比类似的有名合同的规那么，参照合同的经济目的及当事人的意思等进展处置。〔六〕主合同与从合同1、区分规范：根据合同相互间的主从关系。主合同，是指不以他种合同的存在为前提而可以独立存在的合同。从合同，是指必需依靠于主合同方能存在的合同。2、区分的意义：在于明确它们之间的制约关系。从合同的主要特点在于其附属性，即它不能独立存在，必需以主合同的存在并生效为前提。主合同不能成立，从合同就不能有效成立；主合同转让，从合同也不能单独存在；主合同被宣告无效或被撤销，从合同也将失效；主合同终止，从合同也随之终止。甲乙双方达成协议，商定甲将房屋无偿提供应乙居住，乙那么无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，以下哪些说法是正确的？A.属于无名合同B.实际合同C.应适用合同法总那么的规定D.可以参照适用合同法关于租赁合同的规定答案：ACD三、合同法的概念与特征〔一〕概念合同法是调整平等主体之间的买卖关系的法律。〔二〕特征1、合同法以恣意性规范为主。2、合同法以平等协商和等价有偿为原那么。3、合同法具有一致性和国际性。<关于国际货物买卖合同成立一致法公约>〔1964年〕，<关于国际货物买卖一致法公约>〔1964年〕，<结合国国际货物销售合同公约>〔1980年〕等。4、合同法是财富法。四、合同法的根本原那么〔一〕平等原那么【第3条】在合同法律关系中，当事人之间在合同的订立、履行和承当违约责任等方面都处于平等的法律位置，彼此的权益和义务对等。〔二〕自愿原那么【第4条】自愿原那么，又称自在原那么，是指当事人依法享有的缔结合同、选择买卖同伴、决议合同内容以及在变卦和解除合同、选择合同补救方式等方面的自在。简言之，其内容包括缔约自在，选择相对人自在，内容自在，变卦或解除自在，方式自在。〔三〕公平原那么【第5条】