第一章、绪论(教学稿)

国际商法国际商法冯永明fengyongming06@163.co子一家美国公司在某地的子公司与一家中国公司签订了一份纺织品购销合同，该合同是在新加坡洽谈并签订的，要求中国公司将纺织品从中国运往美国母公司。因卖方中国公司延期交货，买方依据合同规定在美国法院提起诉讼，但双方没有约定解决合同纠纷应适用哪个国家的法律。对此，美国法院该如何处理？一个19岁的西班牙人A在中国缔结一份供应钢材的合同，逾期未交货，合同的中方当事人诉至中国法院，要求A承担法律责任，A以自己19岁未达到西班牙法律21岁为完全行为能力人的法定条件而抗辩，指出所定合同无效。此案应如何判决？国际商法第一章、绪论——国际商法与两大法系

一、国际商法的概念二、国际商法的发展历史三、国际商法的渊源四、大陆法系与英美法系国际商法一、国际商法的概念和范围1、国际商法概念（Internationalbusinesslaw；internationalcommerciallaw），调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范和惯例的总和。2、国际商法调整的对象——国际商事法律关系以营利为目的的国际商事主体参与的商品流转关系（1）“商事”的含义法律上，泛指一切经营性的有偿法律行为，包括生产、流通、消费各个领域。《联合国国际商事仲裁示范法》（UNCITRALModelLawonInternationalCommercialArbitration）《承认及执行外国仲裁裁决公约》（ConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignarbitralAwards，the“NewYork”Convention）（2）“国际”的界定“跨越国界”（transnational）：①国际商事关系的双方（或多方）当事人的国籍不同，或者双方当事人的营业地处于不同的国家。②产生、变更或消灭商事关系的事实发生在国外。③国际商事关系的客体是位于国外的物。法国A公司与中国B公司签订合同，合同规定：“A公司供应8公司50台拖拉机，每台100马力，4000美元，CIF北京，合同订立后3个月装船，不可撤销即期信用证付款。”3、国际商法的内容国际交易法（thelawofinternationaltransactions）商事主体法（包括商事组织、商事代理、商业登记等）；商事行为法（包括国际货物买卖法、国际货物运输法、国际货物运输保险法、海商法、国际技术贸易法、产品责任法、票据与国际结算法、国际资金融通法）；国际商事争议解决规则（包括国际民事诉讼、国际商事仲裁）。二、国际商法的产生和发展古罗马时期出现了商法规范（萌芽）┇11世纪威尼斯商人习惯法（成为独立的法律部门）┇

16世纪成为国内法一部分（丧失了国际性）┇

二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展）三、国际商法的渊源国际商法的渊源：指国际商事法律规范的表现形式，其与国际商事法律规范之间是形式和内容的关系。国际条约、国际贸易惯例、国内法并存1、国际商事条约或公约两国或多个国家为设定、变更或终止他们之间的权利义务关系而共同制定的商事规范。据国际法的基本原则，无论何种条约，一经批准，就必须遵守“有约必守”的原则，其效力优于国内法。《民法通则》第142条2款规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定”。《票据法》第96条也规定：“中国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用国际条约的规定。但是，中华人民共和国声明保留的条款除外。本法和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。”调整国际货物买卖关系的条约：

1974年《国际货物买卖时效期限条约》1980年《国际货物销售合同公约》调整国际海上货物运输关系的公约：

1924年《海牙规则》1968年《维斯比规则》1978年《汉堡规则》调整国际航空运输关系的国际条约：

1929年《华沙公约》1955年《海牙议定书》1961年《瓜达拉哈拉公约》*调整国际铁路运输关系的国际条约：

1890年《国际货约》、1951年《国际货协》*有关国际货物多式联合运输的国际条约：

1980年《国际铁路货物联运协定》*调整国际票据关系的国际条约：

1930年、1931年《日内瓦公约》

*关于知识产权的国际条约：

1883年《巴黎公约》、1891年《马德里协定》等*关于国际商事仲裁的国际条约：

1976年《联合国国际贸易委员会仲裁规则》2、国际贸易惯例

（InternationalTradeCustom）在长期的国际贸易活动中形成的，由某些国际组织或某些商业团体整理编纂成文的，为广大国际商事当事人所普遍接受的贸易规则。国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》、《跟单信用证统一惯例》。A、惯例本身不是法律，对当事人不具有强制性或法律约束力。具有确定的内容，即具体包含了确定国际商事主体的权利和义务的规则；它已成为国际商事活动中长期反复使用的习惯；它是被普遍承认并具有拘束力的通例。B、惯例的采纳与适用以当事人的意思自治为基础第一，当事人在合同中明确表示选用某项国际惯例；第二，当事人没有排除对其已知道或应该知道的某项惯例的适用，而该惯例在国际贸易中为同类合同的当事人所广泛知道并经常遵守，则应视为当事人已默示地同意采用该项惯例。3、国内法规范各国制定的关于调整涉外商事交易关系的法律、法令、条例，规定等规范性文件。A、制定法《法国商法典》、《德国商法典》、《统一买卖法》、《统一商法典》、《货物买卖法》等B、判例（jurisprudence）是指各国法院与权威性的国际商事仲裁机构所作的有关国际商事纠纷案件的具有可参照性和可援引性的典型判决或裁决。四、大陆法系与英美法系1、法系法系是具有共同法律传统的若干国家和地区的法律，它是一种超越若干国家和地区的法律现象的总称。2、大陆法系与英美法系国际商法大陆法系英美法系定义

又称罗马-日耳曼法系、民法法系、法典法系，是继承罗马法的传统，依照《法国民法典》和《德国民法典》的样式建立起来的各国法律制度的总称。又称普通法法系、英国法系、判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统，特别是在英国普通法的基础上发展起来的各国法律的总称。历史渊源古代罗马法英国的普通法和衡平法

形成西欧英国主要代表法国和德国英国和美国其他代表国家和地区瑞士、意大利、比利时、卢森堡、西班牙、葡萄牙、荷兰、日本、韩国、整个拉丁美洲、非洲近东一些国家、美国路易斯安纳州、加拿大魁北克省加拿大、澳大利亚、马来西亚、爱尔兰、新加坡、巴基斯坦，以及我国香港地区等（大多曾是英国殖民地）国际商法大陆法系英美法系

法律结构公法：指与国家状况有关的法法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际公法。私法：指与个人利益有关的法律，包括民法和商法。普通法：通过国王法院的判例逐步形成的一种全国普遍适用的法律。平衡法：14世纪时为补充和国王普通法的不足，由英国枢密大臣法院发展起来，不受普通法约束，按公平与正义原则作出判决的判例法。法律渊源作为成文法国家，宪法、法典以及其他的法律条例等是大陆法系国家的主要渊源，判例在原则上不作为法的正式渊源。判例曾是英美法的主要渊源，其基础是“先例约束力”原则，即法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循。但19世纪末20世纪初成文法在英美法系国家的比重和作用不断上升，成文法也成了英美法的重要渊源国际商法大陆法系英美法系

法官的权限大陆法系强调法官只能援用成文法中的规定来审判案件，法官对成文法的解释也需受成文法本身的严格限制，故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例来审判案件，而且也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅适用法律，也在一定的范围内创造法律。诉讼程序大陆法系的诉讼程序以法官为重心，突出法官职能，具有纠问程序的特点，而且，多由法官和陪审员共同组成法庭来审判案件。英美法系的诉讼程序以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，法官只是双方争论的“仲裁人”而不能参与争论，与这种对抗式（也称抗辩式）程序同时存在的是陪审团制度，陪审团主要负责做出事实上的结论和法律上的基本结论（如有罪或无罪），法官负责做出法律上的具体结论，即判决。23判例法，即由法官的判决形成的法律规则。先例约束力原则：法院在判决中所做的判决理由必须得到遵循，即对做出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。英国法的“先例约束力”原则上议院的判决对全国各级审判机关都有约束力，但对其本身没有约束力；上级法院的判决可以构成对下级法院的有约束力的行例，而对其本身也有约束力；高级法院的每个法庭的判决对一切低级法院有约束力，对高级法院的其他法庭和王室法院也有很大的说服力。美国的先例约束力原则

1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特别是受美国最高法院判决的约束。3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法的案件时，则须受相应的州法院判决的约束，但以不违反联邦法为原则。4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例的约束3、两大法系的发展趋势两大法系取长补短，逐渐