依职权行政行为概述

第九章依职权的行政行为第一节依职权行政行为概述第二节行政规划第三节行政命令第四节行政征收第六节行政处罚第七节行政强制第五节行政征用山西师大管理学院第一节依职权行政行为概述一、概念是指行政主体依据其所具有的法定行政职权即可直接作出,而不需要以行政相对人的申请作为启动前提条件的行政行为山西师大管理学院二、特征1、法定性2、强制性3、主动性4、及时、迅捷性5、侵权救济性山西师大管理学院三、种类1、行政规划2、行政命令3、行政征收4、行政处罚5、行政强制山西师大管理学院四、依职权行政行为的原则1、公共目的性原则2、尊重和促进公民权利和自由的原则3、尊重权限范围，维护市场秩序，补充市场不足的原则4、尊重和符合客观规律的原则5、公开、民主和参与原则山西师大管理学院第二节行政规划一、行政规划的概念也称行政计划，是指行政主体在实施公共事业及其他活动之前，首先综合地提示有关行政目标，事前制定出规划蓝图，以作为具体的行政目标，并进一步制定为实现该综合性目标所必须的各项政策性大纲的活动。山西师大管理学院第二节行政规划二、特征1、综合性2、法定性3、广泛的裁量性三、性质行政规划具有与行政立法及准立法共通的一面，又不同于行政立法山西师大管理学院三、行政规划的种类1、根据对象事项，可分为：经济规划、产业规划、社会规划、开发规划、土地规划、资源保护规划、城市体系规划、教育发展规划，等等。2、根据其对象的范围，可分为：综合规划（或总体规划）和特定规划。3、根据其区域范围，可分为：全国规划、地方规划和区域规划。4、根据其时间长短，可分为：长期规划（或长远规划、远景规划）、中期规划、短期规划（如年度规划）。山西师大管理学院三、行政规划的种类5、根据其内容的具体性，可分为：目标规划（如基本规划、规划纲要）和实施规划（如事业规划、管理规划、处分规划等）。6、根据其有无法律上的根据，可分为：法制上的规划和事实上的规划。7、根据其是否具有法律上的拘束力，可分为：非拘束性规划（或指导性规划）和拘束性规划（或政府组织落实的规划）。山西师大管理学院四、行政规划的作用1、选择与设定行政目标的功能2、统合行政活动方式的功能3、为相对人提供导引的功能山西师大管理学院五、行政规划中的几种重要程序制度1、行政规划公开制度包括规划制定和变更过程中的公示制度和规划制定后的公开制度。前者的目的在于通过公示来征求公众意见。后者旨在通过公开让公众了解计划的内容，也利于对有关行政部门的监督。2、听证制度目的是使公众可以参与行政决策过程，使得多元利益主体的合理意见得以反映到计划编制之中。山西师大管理学院六、行政规划的法律效果1、是一种事实行为，不具有法律上的约束力。如各种长期或中短期经济发展计划。2、不直接改变相对人权利义务，而对行政机关内部具有拘束力的行政计划，属于行政规定。例如《公路法》第二章中规定的国道规划、省道规划、县道规划、乡道规划等。山西师大管理学院六、行政规划的法律效果3、改变不特定相对人的权利义务的，性质上属于行政立法。例如依据《土地管理法》制定的土地利用总体规划等。4、直接影响特定相对人或者可确定范围的人的权利义务，导致法律效果的成立、变更、消灭或确定时，性质上属于行政处理。山西师大管理学院七、行政规划与司法救济行政相对人不能直接针对行政规划本身提起行政诉讼，但若行政相对人认为行政主体依据行政规划作出的具体行政行为侵犯了其合法权益时，行政相对人可针对该具体行政行为提起行政诉讼。山西师大管理学院案例分析温州百位村民诉规划局案据《中国青年报》2003年1月8日报道，2002年7月，温州市Y县H镇浦西村交通干道破土动工，村民们发现即将盖起的大楼，将把双塔路上的控制红线完全占据，把砻坊巷通往双塔路的出口完全堵塞。居住在巷子里的近百户村民，如果想到双塔路就必须绕很远的路。村民们多次向镇政府和上级主管部门反映情况未果，遂将H镇人民政府和Y县规划建设局告上法庭，认为H镇人民政府和Y县规划建设局违反《城市规划法》，侵犯了他们的通行权。2002年11月7日，Y县人民法院一审判决维持被告Y县规划建设局向H镇人民政府核发的建设工程规划许山西师大管理学院案例分析可证。村民们不服，提起上诉。被上诉人Y县规划建设局答辩称，他们是依法向H镇政府颁发建设工程规划许可证，符合H镇的总体规划。原告代理律师则认为，H镇人民政府从1990年到现在的12年间，建设规划发生了5次大变动，平均每两年变动一次。处理这样一件涉及老百姓重大利益的公共事务，决策如此轻率随意，不符合群众的根本利益。问题：已经制定的行政计划是否可以变更，如果可以，那么对于那些因此受到损害的民众如何进行救济？山西师大管理学院第三节行政命令一、概念与特征（一）概念（通俗用法）：行政命令泛指行政机关（政府）的一切决定或措施。（行政法）：是指行政主体依法要求行政相对人为或不为一定行为（作为或不作为）的意思表示，是行政行为的一种形式，但不是唯一的形式。山西师大管理学院（二）特征1、行政命令的主体是行政主体2、行政命令是一种意思表示行为3、行政命令是一种设定义务性行为，其实质是对相对人赋课作为义务或不作为义务，而不是赋予行政相对人权利4、行政命令的实质是为行政相对人设定具体的行为规则5、行政命令以行政处罚或行政强制执行为保障6、行政命令是依职权行政行为7、行政命令适用特定的程序山西师大管理学院二、行政命令的种类P304（一）从行政命令的内容及形式分，可分为：1、形式意义的行政命令：是指一切使用“令”作为形式或名称的命令，如授权令、执行令、禁止令、任免令、公告令、委任令等。2、实质意义的行政命令：是指行政主体依法要求行政相对人为或不为一定行为的意思表示。山西师大管理学院二、行政命令的种类P304（二）我国法律关于行政命令的具体规定：《行政处罚法》第23条规定：“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”这是基于我国有关具体法律、法规的规定进行的总括性规定。山西师大管理学院三、行政命令的作用对于行政主体及时、有效地处理不断增加的行政管理事务，适应瞬息万变的社会发展，具有极其重要的意义。山西师大管理学院第四节行政征收一、概念与特征（一）概念是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为。山西师大管理学院（二）特征1、强制性2、无偿性3、法定性山西师大管理学院二、行政征收的种类（一）税收征收山西师大管理学院二、行政征收的种类（二）行政收费山西师大管理学院三、行政征收的原则1、行政征收法定原则行政征收作为依靠国家强制力无偿取得公民、法人或者其他组织的合法财产的行为，应遵循法律保留原则，使得行政征收项目、行政征收范围额度、行政征收机关、行政征收相对人、行政征收程序都有法律上的明确依据，这是现代行政特别是侵害行政行为所应该遵循的原则。征收法定原则又可以具体体现为税收法定主义和行政收费法定。山西师大管理学院三、行政征收的原则2、公平负担与受益者负担原则。3、公开、公平、公正原则。4、效率原则。5、确保财政收入原则。6、尊重个人和组织财产权原则。山西师大管理学院四、行政征收的程序税务登记纳税申报税款征收除《税收征收管理法》对税收征收有较为统一的程序规定外，其他费用征收上并无统一规定。税收征收的程序：山西师大管理学院四、行政征收的程序事项登记费用核算实现行政征收的一般程序：山西师大管理学院案例分析（社会抚养费征收案以及“费改税”政策）据《南方周末》2003年3月20日报道，江苏省徐州市贾汪区某乡一村民领养了一个女孩，据说属计划外生育，最初村委会向村民发了乡长的手迹，说是报了户口就不追究、不罚款了，而如果查出来就要加重处罚。后来的事实表明，这不过是“引蛇出洞”———政府还是要收超生费，而且明确规定缴纳金不得少于1.5万元。这个村民第一笔钱缴了6000元，可开票却是3000元违约金和3000元罚款费。这种剥离术是意味深长的。余下的据说还要继续缴纳，否则就要翻墙入室，千方百计把人带走甚至关押起来。事实上，对于为规范计划外生育的社会抚养费的征收行为，既缺乏公认的衡量尺度，也没有统一山西师大管理学院案例分析（社会抚养费征收案以及“费改税”政策）的行为规范，因此造成了征收过程中“权力寻租”现象的泛滥。不光是社会抚养费的征收，其他各种税费的行政征收也不同程度地存在上述问题。针对这样的状况，我们国家推行了“费改税”政策，具体地，首先是“兴税抑费”，积极开征新税种，以税收形式取得相应的发展资金，比如将养路费、运输管理费、航道养护费、船舶养护费、船舶监理费、客运附加费、车辆购置附加费、车辆通行费等并入营业税和车船使用税，增加相应税目，并将交通运输营业税税率提高到５％。同时，提高车船使用税税额，由地税机关统一征收。其次是规范管理，适当保留部分规费项目，作为税收分配和财政调节的必要山西师大管理学院案例分析（社会抚养费征收案以及“费改税”政策）补充。对尚不宜以税代费、并费入税的收费和基金进行认真清理，严格批准程序，加强管理。对部分有特殊用途和意义的收费项目予以保留，予以保留的收费项目必须同时具备如下特点：一是由国家政府部门直接征收；二是以提供特定服务和特别设施或筹集特殊资金等为前提；三是明显具有特定对象和范围，并非公共需要、联合受益，依照上述特征，可保留的规费类别主要以事业性收费为主。再次是正本清源，废止不合理收费项目。按照合理负担的原则，对现行收费进行清理甄别，对四类收费予以取消。（参见/HTML/FGS/有关部门认为推行费税改革主要途径有三条.HTM）山西师大管理学院思考题：结合上述案例和材料，思考对行政征收如何进行法律控制。案例分析（社会抚养费征收案以及“费改税”政策）山西师大管理学院第五节行政征用一、概念与特征（一）概念是指行政主体基于公益的需要，以补偿为前提，对行政相对人的财产权或具有财产价值的其他权利收归国有，进行限制或利用的行为。山西师大管理学院（二）特征1、强制性2、公益性3、补偿性山西师大管理学院二、行政征用的宪法依据《宪法》第10条：“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征用。”山西师大管理学院三、行政征用的范围——极其广泛在现实中，往往存在着行政机关以牺牲相对人的利益为代价，不经法定程序，不进行合理补偿就进行强制征用的情况山西师大管理学院五、完善我国行政征用制度措施1、在宪法中重新规定行政征用的客体如可以规定为公民、法人或其他组织的财产以及集体经济组织的土地等。2、尽快完善行政征用程序立法在行政征用制度中，除土地征用外，其他大多无程序性规定。山西师大管理学院第六节行政处罚一、概念与特征（一）概念是指行政主体为达到对违法者予以惩戒，促使其以后不再犯，有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或者其他组织的合法权益的目的，依法对行政相对人违反行政法律规范、但尚未构成犯罪的行为（违反行政管理秩序的行为），给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为。山西师大管理学院（二）特征1、行政处罚的主体是具有行政处罚权的行政机关。2、行政处罚是对公民、法人或者其他组织的行政制裁。3、行政处罚的前提在于相对人实施了违反行政法规范的行为。4、行政处罚的性质是以惩戒违法为目的的具有制裁性的行政行为。山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则（一）处罚法定原则1、处罚依据法定——法无明文规定不受罚2、实施主体法定——有行政处罚权的主体3、实施处罚的职权法定4、处罚的种类、内容和程序法定《行政处罚法》第三条：“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。”“没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。”山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则超越职权：是指行使行政处罚权的机关和组织超越了法定的权力。表现：1、行政机关行使了其他机关，如司法机关的权力2、甲行政机关行使了乙行政机关的权力。3、下级行政机关行使了其上级行政机关的职权。滥用职权：指行政机关在行使行政处罚权时，畸轻畸重，或考虑不相关因素，胡乱行使处罚权力。在实践中，最突出的作法是所谓的“罚态度”山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则（二）过罚相当原则《行政处罚法》第4条第2款：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”因此行政处罚的实施必须在违法行为对行政管理秩序不利的影响，以及其所破坏的管理秩序之间，加以考量。这也是行政法上比例原则特别是均衡原则的体现。山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则（三）处罚公正、公开原则《行政处罚法》第4条第1款：“行政处罚遵循公正、公开的原则。”公正原则的具体体现：《行政处罚法》第4条第2款中所规定的过罚相当原则，以及第30条规定的查明事实义务，第32条第1款规定的当事人的陈述和申辩权，第36条规定行政机关应该全面、客观、公正的调查以及收集证据，以及第37条第3款的回避规定，都是贯彻公正原则的规定。山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则公开原则的具体要求：A、处罚依据事先公布，否则不能成为处罚的依据B、执法人员身份公开并出示证件C、处罚决定前的告知：必须在处罚前告知被处罚人处罚依据的事实、理由和法律依据，并告知其依法享有的权利；D、听证会必须公开山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则（四）一事不再（二）罚原则主要内容：1、对符合一他行政主体仍可依照不同法律规定的不同性质的个违法构成要件的行为，对相对人一次处罚成立后，任何行政主体不得对相对人再行处罚；山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则2、一次处罚原则上只能给予一种处罚，除非具体法律另有规定；3、作为例外，已经一次处罚，其处罚种类甚至同一种类在合理限度内为第二次处罚。法律规定：《行政处罚法》第24条：“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。”山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则（五）处罚与教育相结合的原则《行政处罚法》第5条规定"实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。"（六）不免除民事责任，不替代刑事责任的原则《行政处罚法》第7条：“公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚，其违法行为对他人造成损害的，应当依法承担民事责任。违法行为构成犯罪的，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。”山西师大管理学院二、行政处罚的基本原则（七）保障相对人权益的原则《行政处罚法》第6条规定"公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权依法提出赔偿要求。"这体现了保障相对人权利的原则。山西师大管理学院案例分析原告：邹某，男，38岁，个体经营者。被告：某市城市管理行政执法局。某省的地方性法规《XX省城市环境卫生管理办法》规定：各单位和个人不得向城镇街道和道路扔置垃圾，否则由城市环境卫生管理部门给予50至2000元的罚款。2001年，该省内的某市设立了“城市管理行政执法局”，上述法规设定的在该市的处罚权归入了“城市管理行政执法局”。山西师大管理学院案例分析2002年2月，邹某在其沿街开设的个体布行经营时，把许多垃圾扔置到街面上。城市管理行政执法局的执勤人员发现，立即上前责令其清除垃圾。邹某不仅不听，反尔与执法人员大声争吵。城市管理行政执法局最后对邹某做出一个处罚决定，内容包括：(1)对邹某罚款1000元；(2)责令其当即清除垃圾。山西师大管理学院案例分析邹某对该处罚决定不服，向人民法院提起了行政诉讼。理由是：既然对我罚款了，就不得对要我清除垃圾；如果要我清除垃圾，就不得再对我罚款；否则，这属于对同一事件的重复处罚。问题：（1）该案例体现了行政处罚的哪个原则？（2）邹某的理由是否成立？为什么？山西师大管理学院三、行政处罚的种类（一）人身罚亦称自由罚，是限制或剥夺违法者人身自由的行政处罚。人身罚的种类有：行政拘留、劳动教养、驱逐出境。“限制人身自由的行政处罚，只能由法律规定。”（《行政处罚法》第9条）山西师大管理学院1、行政拘留概念：是公安机关依法对违反行政法律规范的人，在短期内限制其人身自由的一种处罚。期限：1-15日，若有合并执行时，最长不得超过20日。适用条件：严重违反治安管理规范的行为人，并且只有在适用警告、罚款处罚不足以惩戒时才适用。山西师大管理学院1、行政拘留不适用的情形：“违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。”（《行政处罚法第》22条）山西师大管理学院1、行政拘留与刑事拘留的区别：①依据不同行政拘留：《行政处罚法》、《治安管理处罚法》等行政法律规范司法拘留：刑事诉讼法②对象不同行政拘留：行政违法的相对人司法拘留：应该逮捕的现行犯或重大嫌疑分子山西师大管理学院1、行政拘留③期限不同行政拘留：1-15日司法拘留：一般应于拘留３日内提请人民检察院审查批准逮捕或者释放④目的不同行政拘留：制裁司法拘留：防止继续犯罪或逃跑的强制措施山西师大管理学院1、行政拘留与刑事拘留的区别：司法拘留是指人民法院对妨碍民事诉讼、行政诉讼程序的行为人采取的一种限制其人身自由的强制措施。与行政扣留的区别海关法规定的扣留是一种临时性的强制措施，最长期限不得超过48小时山西师大管理学院2、劳动教养概念：劳动教养是对有轻微犯罪行为，但尚不够刑事处罚条件且有劳动能力的人实行强制性教育改造的处罚措施。性质：是对被劳动教养人员实行强制性教育改造的一种行政措施工作方针：“教育、感化、挽救”工作原则：依法、严格、文明、科学”山西师大管理学院2、劳动教养适用条件：对下列几种人收容劳动教养:（《劳动教养实行办法》第10条）1、罪行轻微,不够刑事处分的反革命分子、反党反社会主义分子;2、结伙杀人、抢劫、强奸、放火等犯罪团伙中,不够刑事处分的;3、有流氓、卖淫、盗窃、诈骗等违法犯罪行为,屡教不改,不够刑事处分的;4、聚众斗殴、寻衅滋事、煽动闹事等扰乱社会治安,不够刑事处分的;5、有工作岗位,长期拒绝劳动,破坏劳动纪律,而又不断无理取闹,扰乱生产秩序、工作秩序、教学科研秩序和生活秩序,妨碍公务,不听劝告和制止的;6、教唆他人违法犯罪,不够刑事处分的。”山西师大管理学院2、劳动教养时间——1-3年，必要时可延长1年决定机关——省、自治区、直辖市和大城市的劳动教养管理委员会审查批准目的——强制教育，维持社会秩序、矫正违法行为现行规定——制度不完善，立法层级低，违法之嫌现实情况——对相对人的制裁程度强于刑罚，如拘役、管制等山西师大管理学院2、劳动教养讨论劳动教养是否合法？山西师大管理学院2、劳动教养根据立法法、行政处罚法规定，现行的《劳动教养试行办法》应当废止，由最高权力机关制定法律解决。山西师大管理学院3、驱逐出境等是指公安、边防、安全机关对违反我国行政法律规范的外国人、无国籍人采取的强令其离开或者禁止进入中国国境的处罚形式。“对违反治安管理的外国人，可以附加适用限期出境或者驱逐出境。”（《治安管理处罚法》第10条）山西师大管理学院性质是行政处罚，行政强制还是刑罚？山西师大管理学院（二）财产罚——剥夺财产权是指特定的行政机关或者法定的其他组织强迫违法者交纳一定数额的金钱或一定数量的物品，或者限制、剥夺其某种财产权的处罚。适用情形：有经济收入或有固定资产的相对人的违法行为，以营利为目的的违法行