商法考试资料(已精简内部资料)

PAGEPAGE5商法判断题(正确的画√，错误的画X。每题1分，共10分)保险合同的效力可不以保险利益的存在为前提。(×)别除权的行使不参加集体清偿程序。（√）出票日期属于汇票绝对记载事项。（√）当事人经协商同意变更保险合同的，应当由保险人在原保险单或者其他保险凭证上批注或者附贴批单，或者由投保人与保险人订立变更的书面协议。(

√)董事的任期由股东会决定，且董事会中成员应当有职工代表。(×)独立董事必须出席董事会智但不必对每一项议案表态。(×)对债权人来说，破产宣告使他们获得了向破产人追偿权利的许可。(

√)非票据关系是相对于票据关系而言的一种法律关系，它也是基于票据本身而发生的。(×)根据公司法的规定，设立公司必须制定公司章程，公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。(

√)公司法人的民事权利能力只得由其法定代表人来行使。(×)公司监事会有权任命经理。(×)公司是由各投资者的投资所构成的财产综合体，具有独立承担民事责任的属性。(

√)共享利润和共担风险是合伙关系的基本准则。(

√)股份有限公司的性质可称为资合公司。(

√)股份有限公司又称为人合公司。(×)合伙企业的合伙财产，属于共同共有财产的性质。(

√)汇票上不必记载"无条件支付的委托"的字样。(×)经济法相对于商法来说具有优先适用的效力。(

√)开立支票存款账户和领用支票，应当有可靠的资信，不需要存入一定的资金。(×)美国商法一直以来都以商事习惯法和判例为主要渊源。(×)民法和商法都调整平等主体之间财产关系和人身关系。(×)票据伪造人若没有在票据上签署自己的真实姓名，就不需要承担任何责任。(×)企业破产案件由债务人所在地的人民法院管辖，当企业的注册地与主要办事机构所在地不一致时，应当以前者为准。(×)人身保险的被保险人因第三人的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，享有向第三者追索的权利。(×)商法，又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称。(

√)商法的一项任务，就是尽量减少商事关系中的不确切、不稳定因素，提高行为的法律效果的可预见性，以增强人们的安全感，调动人们从事交易的积极性。(

√)商事交易就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动。(

√)商事组织就是人们为从事商品生产和交换而结成的经济实体。(

√)上市公司收购实质上也是一种证券买卖行为，与一般证券交易的目的一样，都是为谋求买卖差价不同。(×)申请人提出破产申请后，在法院受理前请求撤回的,人民法院可以决定准许,也可以决定不准许。(

√)收购要约中提出的各项收购条件，适用于被收购公司所有的股东。(

√)所谓商事关系，大体上说，就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。(

√)投保人为被保险人投保以死亡为赔付条件的保险，只要被保险人没有异议，即具有法律效力。(×)完全背书的应记载事项有二:一是被背书人的姓名，二是背书日期。(×)我国合伙企业实际上就是无限责任公司。(×)现代商法上的平等原则主要指当事人之间的权利平等原则和市场参与者之间的机会均等原则。(

√)新合伙人人伙时，应当经全体合伙人一致同意。(

√)信息公开是证券发行和交易的基本制度。(

√)依据股份有限公司的性质又称为资合公司。(

√)隐名合伙就是合伙人不公开其姓名的合伙。(×)隐名合伙人就是合伙人没有登记其姓名的合伙人。(

√)由于破产案件的特殊性，对于已经超过诉讼时效的债权，人民法院也会予以保护。(×)有价证券可分为完全有价证券和不完全有价证券，票据属于不完全有价证券。(×)有限责任合伙的合伙人对合伙企业债务都承担有限责任。(×)在全国范围内开办保险业务的保险公司，其实收货币资本金不低于5亿元人民币。(

√

)债权人向合伙人追偿债务时，也须按比例向各合伙人分别追偿。(×)债权人逾期申报债权的，视为自动放弃债权，不受法律保护。(×)证券的发行交易活动必须实行公平、公开、公正的原则。(

√)重复保险的保险金额超过保险价值的，各保险人所应支付的赔偿总额必须限制在保险价值的范围内。(

√)注册资本是公司所有的财产，与股东有直接关系。(×)二、单项选择题(每题只有一个正确答案，多选或少选、错选均不得分。每小题1分，共10分)《保险法》基本原则包括(D)。D.保险代位原则《中华人民共和国保险法》的基本原则包括(B)。B.守法原则和公平竞争原则保险欺诈不包括(

D

)。D．没有履行通知的义务当保险事故发生后，有关当事人行为的以下判断，不符合保险法规定的是(B)。B.受益人可以不用提供证明材料，只凭保险合同的规定就可索赔根据《公司法》的规定，有下列何种情形者，可以担任公司的董事。(D)。D.个人所负数额不大的债务或个人所负债务数额较大，但已清偿的人根据《合伙企业法》的规定，有限合伙人对企业债务应承担(A)。A.有限责任根据我国《公司法》的规定，现阶段我国承认的公司不包括(D)。D.两合公司根据我国《破产法》的有关规定，我国破产立法采取的立法准则是(B)。B.商人破产主义根据我国现行法律规定，有权任免证券交易所的总经理的是(B)。B.证监会公司经理的基本职权不包括(A)。A.主持股东大会构成现代商法基本原则的是(B)。B.强化企业组织、提高经济效率、维护交易公平、保障交易安全关于保险经纪人和保险代理人，以下表述中正确的是(D)D.保险经纪人和代理人办理保险业务都是基于被保险人的利益国有企业法人的破产原因不包括(D)D.工商局吊销营业执照合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中违反了《合伙企业法》规定的行为是(C)。C.以企业的土地使用权向银行提供抵押和解协议草案不包括的内容(D)。D.清偿债权的期限马、丙共同设立一有限责任公司，甲以现金10000元出资，乙以自己拥有的一台机器设备出资，评估作价为10000元，丙打算用自己拥有的专利技术出资，那么丙的出资最多可以是:(B)。B.18000元甲、乙、丙为某合伙企业的合伙人，甲因车祸死亡。甲的妻子和未成年的儿子依法继承甲的遗产，在甲妻提出继承合伙份额的要求时，乙、丙的如下答复中，违反法律规定的是(D)。D.你丈夫突然去世后，合伙企业的管理一度陷于混乱，其间一笔生意失败，造成大量亏损,在办理退伙结算时，你们应分担其中一部分亏损甲股份有限公司注册资本为2000万元，公司现有法定公积金800万元，任意公积金400万元。现该公司拟以公积金700万元转为公司资本，进行增资派股。为此，公司股东提出以下几种建议，其中符合《公司法》的是(D)。D．将法定公积金300万元，任意公积金400万元转为公司资本甲企业为企业投保了财产保险，保险金额为300万元。甲企业发生火灾，设备全部烧毁，经有关部门评估，企业设备总价值为200万元。保险公司应向甲企业支付的赔偿金是(B)。B.200万元甲向某合伙企业购买货物一批,应付价款1万元,该企业的合伙人乙欠甲1万元,甲的付款义务,不可消灭的原因是(D甲以对乙的债权与该付款义务相抵销甲向某合伙企业购买货物一批，应付价款1万元，该企业的合伙人乙欠甲1万元，甲的这付款义务，不可消灭的原因是(

A

)。A.甲向该企业支付l万元民法上的非票据的资金关系不包括(B)。B.汇票的誉本持有人请求汇票原本接受人返还原本的关系某合伙企业办理设立登记，向企业登记机关提交了以下文件，其中不是《合伙企业法》规定必须提交的文件是(C合伙人的财产状况证明某市固有资产管理部门决定将甲乙两个国有独资公司撤销，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份公司仍使用原甲公司的字号，该合并事项已经有关部门批准，现欲办理商业登记应办理的登记是(B)。B.设立登记某有限责任公司申请首次发行的公司债券上市交易,不符合公司债券上市法定条件的是(D.该公司最近三年平均可分配利润足以支付公司债券10个月的利息票据绝对应记载事项不包括(C)。C.预备付款人破产财产优先拨付破产费用后,如下顺序清偿(B.破产企业所欠职工的工资和劳动保险费用；破产企业所欠税款；破产债权(五〉无限责任公司

无限责任公司是欧洲近代产生的一种企业形式，它名为公司，实质上仍然是一种合伙企业，合伙企业是一种古老的企业，其最主要的特征是出资人(企业的所有人、合伙人、老板)对企业的债务承担连带无限责任。

(六)两合公司

两合公司是指某种公司的出资人既有承担有限责任的股东，也有承担无限责任的股东，承担无限责任的股东以自己的无限连带责任能力从社会上获取较高的商业信誉，可以争取更多的商事合同机会；而承担有限责任的股东不用担心对公司的债务承担连带责任，可以放心大胆的对两合公司进行投资。简述保险人的主要义务。

答：(1)告知义务

保险人在订立合同时，须将合同中印制的保险标的、保险金额、保险责任范围、免责范围、投保人和被保险人应尽的告知义务详尽地向投保人讲解。

(2)赔付义务

依照保险合同的规定对被保险人的损失予以赔偿，或向受益人支付保险金，保险赔偿或给付须满足以下条件：

①必须是保险标的受到损失；

②财产损失或人身灾害必须是在保险合同中规定的危险引起的川

③财产保险损失的赔偿不能超过保险金额；

④财产损失应当发生在合同约定的地点或范围；

⑤人身保险中保险金的给付以保险金额为准。

(3)附随义务

保险人须承担投保人或被保险人为减少保险标的的损失而付出的施救费用、诉讼费用和理赔费用。简述股票的上市条件。

答：(1)其股票经证监会核准已公开发行；

(2)发行后公司股本总额不少于人民币3000万元；

(3)社会公众股不少于总股本的25％，公司总股本超过4亿元的，社会公众股的比例不少于10％；

(4)公司最近3年财务会计报告无虚假记载，最近3年无重大违法行为；

(5)须聘请具有保荐资质的证券公司作保荐人；

(6)其他条件。简述合伙企业的外部关系。

答:(1)合伙人对外行为的效力:合伙人或事务执行人只要在正常业务范围内，按通常方式

处理属于该合伙企业业务范围的事务，其对外实施的法律行为对合伙企业具有约束力。合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的第三人。

(2)合伙企业的债务清偿:合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应承担元限连带清偿责任。但合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵销权，也不得代位行使合伙人的权利，但可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额。简述合伙人当然退伙的情形。

答：合伙人有下列情形之一的，当然退伙：

①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡：

②个人丧失偿债能力；

③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；

④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；

⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。简述票据抗辩。

答:(一)票据抗辩的橄念

票据债务人对于票据债权人提出的请求(请求权)，提出某种合法的事由而予以拒绝，称为票据抗辩。

(二)票据抗辩的种类

一般票据法理论把票据抗辩分为物的抗辩和人的抗辩两类:

①物的抗辩基于票据本身的内容(票据上记载的事项以及票据的性质)发生的事由而为的抗辩。

②人的抗辩物的抗辩以外的抗辩，主要由债务人与特定债权人之间发生的关系而发生“因而只能向特定的债权人行使。”

〈三)票据抗辩的限制

第一，票据债务人不得以自己与出票人之间所有的基于人的关系的抗辩对抗持票人；

第二，票据债务人不得以自己与持票人的前手之间所有的基于人的关系的抗辩对抗持票人；

第三，但持票人取得票据出于恶意(明知对债务人有损害)时不适用前两项规定；

第四，持票人取得票据是无代价或以不相当的代价的，也不适用前两项的规定。简述商法的基本原则。

答:(1)强化企业组织，包括提高企业素质和完善企业结构两个方面，如公司法上的有限责任原则，企业破产制度，公司法人治理结构等。

(2)提高经济效率，包括产权的保护、信用的维护、交易的便捷，如法人所有权，信用证和商业票据的使用，商事仲裁等的规定。

(3)维护交易公平，这在商法上主要体现为平等原则和诚实信用原则。

(4)保障交易安全，这在商法中主要表现为:强行主义，公示原则，严格责任等。简述商法与经济法的联系。

答：(1)从性质上讲，商法和经济法相对于民法而言，都是特别法，在适用上都具有优先的效力；

(2)从功能上讲，经济法体现了国家在特殊情况下对商事关系的干预，因而相对于商法来说具有优先适用的效力；

(3)从形式上讲，除了商法在少数国家部分地实行法典化外，商法和经济法都是针对特定领域、特定问题的单行法，具有显著的特殊性、技术性和灵活性；

(4)从内容上讲，商法与经济法之间存在着相互包容的现象，即商事法律的规定中吸收经济法政策或经济法规范，经济立法的规定中运用商法制度或商法手段。简述商法与民法关系。

答：(1)民法和商法都调整平等主体之间财产关系。

民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则，而商法则是市场经济领域的特定财产关系的特殊性规定。民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。从立法角度看，商法要遵循民法的基本原则。

(2)民法处于基本法的地位，商法处于特别法的地位。

民法提供了市场经济运行的基本制度框架，商法提供了市场经济运行的具体操作工具。二者相辅相成，构成了实现市场秩序和经济效率的重要支柱。从法律适用的角度看，按照特别法优先于普通法的原则。

(3)从法律的体系结构看，民法有一个逻辑严密和内部和谐一致的封闭体系，而商法所包括的各种法律之间没有严格的逻辑联系。简述特殊的普通合伙与有限合伙的区别。

答：(1)有限合伙人对合伙人的责任限制属于"人的区分"，即以是否具备有限合伙人身份为依据，而特殊的普通合伙对合伙人的责任限制属于"责任的区分"，即不论身份，只问对引起债务的发生是否有过错。

(2)有限合伙中的普通合伙人对全部合伙债务承担无限连带责任，丽特殊的普通合伙的合伙人享受一定范围的有限责任保护。

(3)有限合伙中的有限合伙人对所有合伙债务都承担有限责任，而特殊的普通合伙中的合伙人必须对某些合伙债务承担无限连带责任。简述我国破产法规定的破产财产清偿顺序。

答:①优先清偿破产费用和共益债务。

②破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划人职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。

③破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。

④普通破产债权

⑤破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。简述证券保荐制度中保荐人的职责。

答：(1)守法履职，保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤免尽责。

(2)出具保荐意见，保荐机构推荐发行人证券发行上市，应当按照法律、行政法规和中国证监会的规定，对发行人及发起人、大股东、实际控制人进行尽职调查等，出具推荐文件。

(3)保荐辅导，对于首次公开发行证券的发行人，保荐人应当对按照中国证监会的规定对其进行辅导。

(4)中介机构配合保荐人履职，发行人及其董事、经理和其他高管人员，为发行人提供专业服务的律师事务所、会计师事务所等中介机构及签名人员应当依照法律、行政法规和中国证监会的规定，对所出具的文件的真实性和完整性承担责任，并配合保荐人履行保荐职责。

(5)保荐职责独立。简述重整计划的特征。

答：重整计划具有如下特征：

(1)重整计划以企业拯救和债务清理为目的；

（2)重整计划由管理人或自行营业的债务人负责制备；

(3)重整计划包括债务清偿方案和经营方案，以及融资方案、资产重组方案和有助于企业复兴的其他方案；

(4)重整计划原则上需征得债权人会议的同意；

(5)重整计划经法院批准后生效；

(6)重整计划由债务人负责执行。人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的哪些行为，管理人有权请求人民法院予以撤销？

答：人民法院受理破产申请前一年时间内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：

①无偿转让财产的；

②以明显不合理的价格进行交易的认；

③对没有财产担保的债务提供财产担保的；

④对未到期的债务提前清偿的认；

⑤放弃债权的。六、论述题(14分)

试述保险合同可以解除的情形及其后果。

答:(1)当事人一方有义务通知对方事项却没有通知，除了不可抗力的原因外，不论当事人是否故意，对方均有权解除合同。

(2)一方违反告知义务对方有权解除合同，在保险中，告知义务是当事人必须遵循的诚信原则，投保人故意隐瞒，或因过失遗漏，或因错误陈述，足以变更或减少保险人对保险标的危险估计的，这些故意或过失的行为都可导致保险人有权解除保险合同。

(3)当事人违反特约条款义务，致使原合同的履行成为不必要或不可能，双方均可提出解除合同，无须对方协商。

(4)保险欺诈嫌疑，主要是指保险金额超过保险标的价值的，保险标的不存在的，保险标的不合法的等情形，保险人发现这些情形时有权解除保险合同。

保险合同解除后，合同自始元效，根据责任的大小，已交付的保险费应返还给投保人，已受领的保险金应当返还给保险人，被解除合同的一方应承担损害赔偿责任。试述保险欺诈及其法律后果。

答：1．谎称保险事故。被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的，保险人有权解除保险合同，并且不退还保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

2．故意制造保险事故。投保人、被保险人或受益人故意制造保险事故的，保险人有权解

除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，也不退还保险费，情节严重构成犯罪的，依法

追究其刑事责任。惟一例外的是在人身保险中投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或

者疾病的，保险人不承担给付保险金的责任。

3．虚报损失。保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、

资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚假的部分不承担

赔偿或者给付保险金的责任，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

4．超额投保。保险金额不得超过保险价值，超过保险价值的，超过部分无效。如果发生保险事故，保险人对超出部分不予赔偿。试述合伙企业出资的形式。

答：合伙人的出资，可以是货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利。合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应当拥有合法的处分权。对于非货币的出资，是否需要评估作价，由全体合伙人协商确定。

实物出资有两种情形：一是转移所有权，二是不转移所有权，只提供使用权或者使用收益权。

普通合伙人可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。

合伙人能否以债权、股权出资的问题，应认为，原则上应予允许。试述票据转让背书和非转让背书的概念、种类及效力。

答：依据背书的目的，背书可分为转让背书和非转让背书

1.转让背书是以转让票据权利为目的的背书。通常的背书均为此种。

2.非转让背书是指以转让权利以外的目的而为的背书。非转让背书又可分为设质背书和委托背书。

（1）设质背书是以设定质权担保债权为目的的背书。设质背书，它是背书人以票据权利设定质权为目的所为的背书。背书人为出质人，被背书人为质权人。

(2)委任背书是以委任他人(被背书人)代为取款为目的的背书。

委任背书，又称为委任取款背书，是指持票人为委托被背书人代为领取票款而为的背书。该种背书一般应有委任取款文句的记载，以防和一般的背书相混淆。

背书人与被背书人之间的关系属于民法上被代理人与代理人之间的内部关系，不存在权利担保关系，应依民法处理。

委任背书不具有权利移转之效力。

(1)被背书人受委任后，得行使票据上的一切权利.这里所称的一切权利，不仅仅指票权利，而且包括票据法上的权利。

(2)被背书人有再背书，以将其代理权转让于第三人，而不得为转让背书。

(3)被背书人行使票据权利时，汇票债务人所有对抗背书人之事由均得对抗被背书人，就是说委任背书不发生人的抗辩切断效力。试述破产程序适用范围。

答：(1)一般规定

根据《企业破产法》第2条的规定，本法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括固有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人。

(2)特别规定

①国有企业破产。

《企业破产法》第133条的规定'"在本法施行前国务院规定的期限和范围内的国有企业实施破产的特殊事宜，按照国务院有关规定办理。"这里所说的"有关规定"，目前主要指1994年到1997年国务院和中央有关部门通过发布一系列文件所建立的一系列特别规定。

②金融机构破产。

商业银行、证券公司、保险公司等金融机构应该适用本法所规定的程序。对金融机构启动重整或破产清算程序需由国务院金融监督管理机构向人民法院提出申请。

③合伙企业破产。

不具有法人资格的合伙企业、个人独资企业的合伙人、出资人应对企业债务承担无限连带责任。试述特殊的普通合伙企业的责任承担形式。

答：特殊的普通合伙的对外债务，存在着两种形式的责任：一是因个别合伙人的重大过错而引起的债务；二是非因个别合伙人的重大过错引起的债务。

具体再现在：(一)因个别合伙人的重大过错而引起的债务的责任承担

1.有重大过错的合伙人的责任。《合伙企业法》第57条第1款规定:在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的一个或数个合伙人，应当对由此引起的合伙企业对外债务承担无限责任或者无限连带责任。

2.其他合伙人的责任。《合伙企业法》第57条第1款还规定:在一个或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的情况下，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。这种责任实际上是以合伙企业对外承担责任的形式出现的，这也即是说，除有重大过错的合伙外，其他合伙人无须对合伙企业债务承担无限责任或无限连带责任。

3.合伙企业的责任。合伙企业以自己的财产对外承担责任，而无论这种责任是如何引起的。其他合伙人承担有限责任的情况下，合伙企业实际上充当着这种有限责任的名义承担者。合伙企业法第58条规定，合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业的财产对外承担责任后，该合伙人应当按照协议的约定就其给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。

(二)非因个别合伙人的重大过错引起的债务的责任承担

合伙企业法第57条第2款规定:合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任，包括以下两种情况：

(1)合伙在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务。这种债务虽然是由个别合伙人造成，但由于行为人没有故意或者重大过失，这类债务仍由全体合伙人承担无限连带责任；

(2)合伙企业的其他债务。特殊的普通合伙企业中合伙人的有限责任仅是在特殊情况下的一种特殊保护，对于合伙企业的经营风险，应适用一般普通合伙的规则，在合伙企业的财产不足清偿的情况下，全体合伙人应承担无限连带责任。试述重整程序与和解程序的区别。

答：根据我国新的破产法的程序设计，和解和重整成为两种独立的程序，两者的区别主要表现在以下方面：

1.重整不仅适用于已经具有破产原因的企业，也适用于那些因经营或财务困难，将要出现破产原因的企业，而和解仅适用于前一种情形；

2.重整申请可以由债权人、债务人或者债务人的出资人提出;而和解只可由债务人提出；

3.重整程序不仅包括重整计划通过的规则,而且以包括一系列营业保护的规则,而和解程序仅包括和解协议通过的规则;

4.担保债权的行便，在重整期间受到约束，而在和解期间不受约束；

5.重整计划草案在重整开始后提出，和解协议草案在和解开始前提出：

6.重整计划草案可以由管理人或者自行营业的债务人提出，而和解协议草案仅可由债务人提出；

7.重整计划包括债权调整、债务人营业改善等一系列旨在拯救企业的综合性方案，而和解协议仅为以债权人让步为条件的债务调整方案；

8.在债权人会议未通过的情况下，重整计划可以由法院强行批准，而和解协议则不可如此；

9.重整程序于重整计划执行完毕时终结，和解程序于和解协议成立时终结。七、案例分析(20分)2006年1月16日，A有限责任公司与乙公司签订了一份电脑购销合同，双方约定:由乙公司向A有限责任公司供应电脑100台，货款为50万元，交货期为2006年1月25日，货款结算后即付3个月到期的商业承兑汇票。

1月24日，A有限责任公司向乙公司签发并承兑商业汇票一张，金额为50万元，到期日为2006年4月24日。2月10日，乙公司持该汇票向S银行申请贴现，S银行审核后同意贴现，向乙公司实付贴现金额47.2万元，乙公司将汇票背书转让给S银行。

该商业汇票到期后，S银行持A有限责任公司承兑的汇票提示付款，因该公司银行存款不足而遭退票。于是，S银行向A公司交涉票款。A有限责任公司以乙公司未履行合同为由拒绝付款。

2006年11月2日，S银行又向乙公司追讨票款，未果。为此，S银行诉至法院，诉称(1)汇票的承兑人A有限责任公司偿付票款50万元及利息。(2)要求乙公司承担连带赔偿责任。

A有限责任公司辩称z该商业承兑汇票确系由A有限责任公司签发并经承兑，但乙公司未履行合同，有骗取票据之嫌，故拒绝支付票款。乙公司辩称，原合同约定的履行期太短，无法按期交货，可以延期交货，但汇票追索时效已过了6个月，S银行不能要求其承担连带责任。

试问：(1)A有限责任公司是否应履行付款责任，为什么?

(2)乙公司是否应该承担连带责任，为什么?

答：(l)A有限责任公司应当履行付款责任。

在本案中，A有限责任公司作为承兑人，也是出票人，不能以乙公司未履行合同为由拒付票款，该抗辩事由只可以对乙公司，不得对抗其他善意持票人。S银行通过贴现，支付了相应的对价，经原持票人背书后成为新的善意持票人，享有票据权利。

(2)乙公司不承担连带责任。

我国票据法规定背书人以背书转让票据后，即承担保证其后手所持汇票承兑和付款的责任。背书人在汇票得不到承兑或付款时，应当向持票人清偿依法被迫索和现追索的金额和费用。但是，S银行在追索时，已超过了法律规定的6个月的追索时效，因此乙公司不需承担连带责任。A公司和B公司协议设立西南兄弟创业有限责任公司，计划A公司出资1元4元唾8公司1000万元设立，实际到位的注册资本为2200万元。依公司章程规定，A公司的是后出资期限尚未到期，因此还有100万元出资没有到位C后来，因投资决策发生严重失误，西南兄弟创业有限责任公司在经营中遭受宽大损失毛不能清偿到期债务，向人民法院申请破产。

人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人接管西南兄弟创业有限责任公司.经审理人民法院于2008年1月8日依法宣告西南兄弟创业有限责任公司破产。

管理人接管西南兄弟创业有限责任公司，查明如下事实:(1)2006年1月24日公司向C银行借款10万元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日为8万元，其后截至2008年1月8日为15万元。

(2)2006年4月20日公司赠与D公司一辆汽车，价值30万元。

(3)2006年12月16日公司与A公司签订一份买卖合间，约定A公司为西南兄弟创业有限责任公司定制一批特殊规格的家具，合同标的额为250万元，由A公司于2007年4月上旬交货，货到付款。目前双方均尚未履行该合同，管理人决定解除该合同。由此造成A公司实际经济损失为10万元.

(4)2007年6月19日，西南兄弟创业有限责任公司的一幢危房突然倒塌，导致路人孙某受伤，造成损失3万元。

(5)经评估确认西南兄弟创业有限责任公司尚有资产价值1200万元。此外，应付工资300万元、基本养老保险费用100万元、基本医疗保险费用50万元、应缴税金400万元、其他流动负债1950万元;破产费用100万元。

(6)债权人赵某因参加债权人会议支出机票和宾馆费用2万元。

(7)债权人钱某为参加西南兄弟创业有限责任公司的破产清算，聘请了律师，费用5万元。

试问:(1)如果A公司需要补缴尚未缴纳的出资，这笔钱属于什么性质?

(2)如果A公司享有破产债权，如何处理与未到位的100万元注册资本金的关系?

(3)债权人赵某的机票和宾馆费用是否属于破产债权?

(4)破产财产造成的孙某损失如何处理，和破产费用之间是什么关系?

(5)本案破产财产的清偿顺序如何?

答：(1)根据规定，债务人的开办人注册资本投入不足的，应当由该开办人予以补足，补足部分属于破产财产。

(2)A公司对西南兄弟创业有限责任公司享有的破产债权不得主张与其未到位的100万元注册资本金相抵销。

(3)债权人参加破产程序所支出的费用，不属于破产债权C。

(4)这属于公益债务o破产费用和公益债务都享有优于普通债权的受偿权，都可以随时、足额从破产财产中支付和清偿。在清偿顺序上面，比破产费用要滞后一些。

(5)破产企业的破产财产应优先拨付100万元的破产费用和3A公司和B公司协议设立西南兄弟创业有限责任公司，计划A公司出资1300万元.B公司出资1000万元设立，实际到位的注册资本为2200万元。依公司章程规定.A公司的最后出资期限尚未到期，因此还有100万元出资没有到位。后来，因投资决策发生严重失误，西南兄弟创业有限责任公司在经营中遭受重大损失，不能清偿到期债务，向人民法院申请破产。人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人接管西南兄弟创业有限责任公司。经审理人民法院于2008年1月8日依法宣告西南兄弟创业有限责任公司破产。管理人接管西南兄弟创业有限责任公司，查明如下事实：

(1)2006年1月24日，公司向C银行借款10万元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日为8万元，其后截至2008年1月8日为15万元。

(2)2006年4月20日，公司赠与D公司一辆汽车，价值30万元。

(3)2006年12月16日，公司与A公司签订一份买卖合同，约定A公司为西南兄弟创业有限责任公司定制一批特殊规格的家具，合同标的额为250万元，由A公司于2007年4月上旬交货，货到付款。目前双方均尚未履行该合同，管理人决定解除该合同。由此造成A公司实际经济损失为10万元。

(4)2007年6月19日，西南兄弟创业有限责任公司的一幢危房突然倒塌，导致路人孙某受伤，造成损失3万元。

(5)经评估确认西南兄弟创业有限责任公司尚有资产价值1200万元。此外，应付工资300万元、基本养老保险费用100万元、基本医疗保险费用50万元、应缴税金400万元、其他流动负债1950万元F破产费用100万元。

(6)债权人赵某因参加债权人会议支出机票和宾馆费用2万元。

(7)债权人钱某为参加西南兄弟创业有限责任公司的破产清算，聘请了律师，费用5万元。

试问:(1)A公司尚未缴纳的出资是否应补缴?为什么?

(2)A公司是否享有破产债权?如果有，是多少?

(3)西南兄弟创业有限责任公司赠与D公司汽车的行为是否可以撤销?为什么?

(4)债权人钱某的律师费是否属于破产债权?

(5)管理人可以决定解除未履行的合同么?这个损失算什么?

答：(l)A公司尚未缴纳的出资应补缴。

人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

(2)A公司享有的破产债权数额是10万元。

(3)西南兄弟创业有限责任公司向D公司赠与汽车的行为可以撤销。A厂与B保险公司签订了一份关于A厂一辆汽车的保险合同。不久，该车在正常行驶时被C厂的一辆汽车撞损报废。A厂要求C厂赔偿损失遭到拒绝，遂向B保险公司索赔。A,B双方为此达成赔偿协议，偿付条件是A厂立即起诉C厂。10天后，A厂向人民法院起诉了C厂，其后要求B保险公司履行协议。保险公司反悔，要求A厂直接通过法律程序从C厂取得赔偿。

请根据我国保险法的有关规定回答以下问题:l.A厂与保险公司签订的汽车保险合同是否具有法律效力?理由是什么?

2.B保险公司与A厂的赔偿协议是否有效?理由是什么?

3.A厂若先获得保险金，向C厂追索的赔偿金(或权利)归谁?

4.B保险公司能否直接向C厂追偿损失?如果可以，A厂应负何种义务?

答：1.具有法律效力。理由：本案中投保人对保险标的具有保险利益，且保险合同依法成立。

2.AB双方达成的协议无效。理由：我国保险法规定，在保险事故发生后，被保险人要求保险公司进行赔付的，保险公司不应拒绝，也不应附条件赔偿。

3.B保险公司偿付后，A厂须将向C厂的追索权或追索赔偿金转移给保险公司。

4.B保险公司向A厂赔付后，获得向C厂追偿损失的权利，可以直接向C厂进行追偿。A厂具有协助保险公司向C厂追偿的义务。

胡光、董军和黄朋于1998年2月分别出资5000元、10000元和15000元设立普通合伙企业春光美食饭店，三人约定按出资比例分享利润和分担亏损。1998年12月，饭店经营利润为9000元，由三人按比例进行了分配。2002年后，董军因为要出国，抽走了自己的10000元出资，