国际商法-合同法

第三章合同法•1ppt课件合同法：调整当事人之间订立和履行合同及其权利和义务的有关法律的总称。合同法是保证订立合同的双方当事人权利和义务能够实现的法律规范。合同法

合同是两个或两个以上的当事人，以发生、变更或消灭民事法律关系为目的而达成的某种协议。

从法律角度而言，合同是经过一方发出要约和另一方对此承诺而成立的。各国法律都规定，合同的订立必须合法，必须真实。依法成立的合同对当事人具有约束力。诚实信用是履行合同的一项基本原则。违约是指合同当事人完全没有履行或没有完全履行合同义务的行为。

此外，两大法系对情势变迁、合同落空、不可抗力、合同的消灭和诉讼时效等均有不同的规定。中国的新合同法与世界主要国家的合同法接了轨。

电子商务的迅速发展对传统合同法构成巨大的冲击，国际电子商务法正在形成与完善。2ppt课件精品资料你怎么称呼老师？

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合同，是指有关当事人确定、变更或消灭相互权利与义务关系的协议。

中国《民法通则》第85条规定:“合同是当事人之间设立、变更或终止民事关系的协议。”

中国新《合同法》第2条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系的协议。”同法概（二）合同的特征ppt课件9论•从法律意义上讲，合同有以下四个特征:合同是有关双方当事人的协议，而不是单方面的协议，是一种民事法律行为。合同是双方当事人意思表示一致的协议。合同是各方当事人明确表示相互权利与义务的协议。合同是具有法律约束力的协议。法律行为包含意思表示和其他合法行为合意指的是意思表示一致，只有意思表示一致，才能订立合同同法概二、西方两大法律体系关于合同的定义ppt课件10论•德国民法典运用“法律行为”这个抽象的概念，把合同纳入法律行为的范畴内，作为法律行为的一种。

法国民法典中没有“法律行为”这个抽象

的概念，而是运用“合意”（con-sensus）这个比较具体的概念。不是所有的许诺都可以成为合同，而是只有法律上认为有约束力的、在法律上能够强制执行的许诺，才成为法律同法概论英美法系国家强调合同的实质在于当事人ppt课件11所作的一种“许诺”或“允诺”（promise），而不仅仅是达成协议的事实。

英美法认为，法律上强制执行的是当事人所作的许诺，而大陆法则认为，法律上强制执行的是当事人之间的协议或合意。但都把双方当事人的意思表示一致作为合同成立的要件。同法概•各国对合同的有效成立有以下六项要求:ppt课件12论（1）当事人之间必须达成协议，这种协议必须通过要约与承诺达成;当事人必须具有订约的能力;合同必须有对价或约因;合同标的与内容必须合法;合同必须符合法律规定的形式要求;当事人的意思表示必须真实。同法概三、合同法的体系及其编制体例ppt课件13论•两大法律体系在合同法的形式、编制体例以及一些具体的法律原则方面也各不相同。

在大陆法国家，合同法是以成文法的形式出现的，一般包含在民法典或者债务法典中。

在英美法国家，关于合同的法律原则主要包含在普通法中，这是几个世纪以来由法院以判例形式发展而成的判例法。白纸黑字的凭证。贷款有贷款合同、买房有买房合同、找工作有劳动合同、购买保险有保险合同同法概四、合同的重要作用论•合同是进行经济贸易活动的基本法律形式。没有合同，各种经济贸易活动就不能顺利的进行，社会经济生活就不能正常运行。ppt课件14

就国际商贸而言，合同法是从事对外经济贸易工作的专业人员所必须具备的基本法律知识，因为企业的全部经济贸易活动都是通过订立各种合同而进行的，每个业务环节都离不开合同，有时，一笔交易往往需要签订若干个合同才能达成与完成。由此可见合同法的重要性。同的成一、要约与承诺ppt课件15立•合同是当事人之间意思表示一致的结果。法律上把订立合同的意思表示称为要约与承诺。

各国合同法都认为，意思表示一致是指必须由双方当事人就同一标的交换各自的意思，从而达成一致的协议。意思表示可以是明示的，也可以是默示的，即可以从当事人的行动推定他们的意思。同的立成（一）要约（offer）ppt课件161.要约的定义

要约是一种意思表示，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺时就对提出要约的一方产生约束力之意。

提出要约的一方称为要约人（offeror），其相对方称为受要约人（offeree）。

要约可以采用书面的形式作出，也可以用口头或行动作出。（2）普通商业广告。英美法认为普通商业广告就构成要约，其他国家认为商业广告只是要约邀请。悬赏广告各国法律一般认为是要约。（3）如商业买卖中，要约应该包含商品名称、价格、数量、交货或付款时间，如订货单就是要约要约的特点：一经受要约人承诺，合同即告成立，要约人必须受其约束（4）受要约人只有得知要约的内容后，才可能决定是否承诺同的成一项有效的要约必须符合以下四个条件:ppt课件17立（1）要约必须表明要约人愿意根据要约中提出的条件与对方订立合同的意思。要约的

目的在于订立合同，因此，凡不是以订立

合同为目的的意思表示，就不能称为要约。要约必须要向特定的受要约人发出。要约的内容必须明确、肯定。要约必须传达到受要约人时才能生效。比如：一份餐馆打折信息同的成立

要约引诱（invitation

foroffer）：又称为邀请要约，或要约邀请，其目的虽然也是为了订立合同，但是它本身不是一项要约，而只是为了邀请对方向自己发出要约。ppt课件18如有些公司向交易对方寄出的报价单、价目表、商品目录，包含了商品名称、价格、品质等信息，但只是要约邀请，目的是为了让对方向自己发出订货单，这个订货单就是要约。同的成立要约与要约邀请的主要区别在于:ppt课件19如果是要约，它一经对方承诺，合同即告成立，要约人则必须受其约束;如果是要约邀请，即使对方完全同意或接受该要约邀请提出的条件，那么，发出该项要约邀请的一方仍然不受其约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍然不能成立。比如收到对方的订货单，可以卖也可以不卖。同的成2.要约的约束力ppt课件20立•要约的约束力包含两个方面的含义:一个是指对要约人的约束力;另一个是指对受要约人的约束力。

一般而言，要约对受要约人是没有约束力的。受要约人接到要约，只是在法律上取得了承诺的权利，但不受要约的约束，并不因此而承担了必须承诺的义务。一旦承诺就不能变更或撤销了同的成要约对要约人的约束力，是指要约人发出ppt课件21立要约之后在对方承诺之前是否能反悔，是否能把要约的内容予以变更，或把要约撤销的问题。

这个问题主要产生于要约已经到达受要约人之后至受要约人作出承诺之前这段时间，至于要约人在其要约送达受要约人之前是

可以将其要约撤回或变更的。同的成立一旦要约已经到达受要约人之后，要约人ppt课件22是否必须受其要约的约束，在受要约人尚未作出承诺之前，要约人是否可以撤销其要约或更改其内容，英美法、德国法与法国法有各自不同的规定。期限：如买方发出订单，规定如果卖方10天之内没有承诺的话，可以撤销订单。期限届满以后，要约不存在了，也就谈不上是不是撤销了。同的成立（1）英美法。ppt课件23英美法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承

诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。即使要约人在要约中规定了有效期限，他

在法律上仍可以在期限届满以前随时将要

约撤销。同的成立（2）德国法。ppt课件24德国法认为，除非要约人在要约中注明了不受约束的词句，要约人必须受其要约的约束;如果在要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤回或修改其要约;如果在要约中没有规定有效期，则根据通常情况在可望得到答复以前，不得撤销或修改其要约。同的成立（3）法国法。法国法原则上认为，要约人在其要ppt课件25约被受要约人承诺之前是可以撤销要约的。法国

民法典对这个问题没有作出具体的规定，但是法

国的法院判例认为，如果要约人在要约中指定了

承诺期限，要约人也可以在期限届满以前将要约

撤销，但是必须承担损害赔偿的责任。即使在要

约中未规定承诺的期限，但是如果根据具体的情

况或正常的交易习惯，要约视为应在一定的期限

内等待者，如果要约人不适当地撤销要约，那么，亦必须负损害赔偿之责。（1）在有效期内是不能撤销的。（2）卖方已经在备货了同的立成（4）公约的规定。联合国国际贸易法委员会于ppt课件261980年在维也纳通过了一项《关于国际货物买卖合同公约》（Convention

on

Contract

for

TheInternational

Sale

of

Goods）。

根据该公约的规定，要约在其被受要约人承诺之前，原则上可以撤销，但是有下列情况之一者就不能撤销:要约写明承诺的期限，或以其他方式表示要约是不可撤销的;受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。同的成3.要约的消灭ppt课件27立•要约的消灭是指要约失去效力，无论是要约人或受要约人不再受要约的约束。要约消灭或失效主要有三个方面的原因:要约因期限已过而失效。要约因由要约人撤回或撤销而失效。要约因被受要约人拒绝而失效。同的成（二）承诺ppt课件28立1.承诺的定义

承诺，是指受要约人根据要约规定的方式，对要约的内容加以同意的一种意思表示。

要约一经承诺，合同即告成立。2015年10月14日（周三）上午讲到这里（1）受要约人包含本人及代理人（2）如果承诺迟于要约的有效期，就不是有效的承诺，而是新的要约，需要对方承诺才能订立合同。（3）英美法认为，如果不是一致的话，就是反要约。（4）电报或电传，平信或空邮。一般由要约人规定。如果没有规定，应该与要约的传递方式一致。但也可以用比要约更快的方式传递。同的成一项有效的承诺必须具备以下四个条件:ppt课件29立（1）承诺必须由受要约人作出。承诺必须在要约的有效期内作出。承诺必须与要约的内容一致。承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。同的成2、承诺生效的时间ppt课件30立•英美法与大陆法，特别是德国法有很大的分歧。两者的不同规定表现为三种不同的主张:“投邮主义”（mail-box

rule）“到达主义”（received

the

letter

ofacceptance）“了解主义”（knowledge

of

theletter

of

acceptance）（1）即使是邮局把书信搞丢了，也不影响合同的成立（3）但是收到以后可能没看，要确定承诺什么时候生效很困难，因此后来德国民法典就采取了到达主义。法国民法典没有规定，完全取决于当事人的意思。同的立成•（1）“投邮主义”（mail-box

rule）。这是英ppt课件31美法的主张。英美法认为，在以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。

（2）“到达主义”（received

the

letter

ofacceptance）。大陆法中的德国法，必须在承诺到达相对人时才发生效力，合同才告生效。（3）过去，大陆法原则上采取“了解主义”（knowledge

oftheletter

ofaccep-tance），不仅要求收到对方的意思表示，而且要求证明是否真正了解其内容时，该意思表示才能生效。同的成3.承诺的撤回ppt课件32立•撤回承诺是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。承诺必须在其生效之前才能撤回，其一旦生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回其承诺。根据投邮主义，一经投邮就生效了，所以是不能撤回的。根据到达主义，只要承诺没有到达要约人，承诺就可以撤回。同的成立根据英美法的有关判例，由于其认为承诺ppt课件33的函电一经投邮就立即生效，因此，受要

约人在发出承诺通知后就不能撤回其承诺。

根据德国法，由于其认为承诺的通知必须送达要约人才能生效，因此，受要约人在发出承诺通知后，原则上仍然可以撤回承诺，只是撤回的通知必须与承诺的通知同时或提前到达要约人，才能把承诺撤回。2015年10月14日讲到这里对价就是双方当事人相互给付，如买方付款是为了得到卖方的货物，卖方交货是为了得到买方的货款。这就是买卖合同的对价。实际上就是双方权利义务对等。同的成二、对价与约因（consideration

and

cause）ppt课件34立•有些西方国家的法律要求，一项在法律上有效的合同，除了当事人之间意思表示一致外，还必须具备另一项要件。

对于这项要件，英美法称之为“对价”，法国法称之为“约因”，以有无对价或约因将合同分为有诉权的合同（actionablecontract）和无强制执行力的约定（unenforceable

pacts）或社交

性的协议（social

agreement）。同的成（一）英美法的对价立•英美法把合同分为两种类型:ppt课件35一种类型是签字蜡封合同，这种合同是由当事人签字与加盖印章并把它交给对方而作成（signed，sealedand

delivered）的，其有效性完全是由于它所采用的形式（form），不要求任何对价;另一种类型是简式合同（simple

contract），它包括口头合同与并非以签字蜡封式作成的一般的书面合同，这类合同必须有对价，否则就没有约束力。（1）我向你承诺，如果你给我1000元，我就把这个电脑卖给你，你为了得到这个电脑，就向我支付了1000元，我就是承诺人，你就是受诺人，这1000元就是我承诺的对价。（2）你把东西给我，我就给你钱（3）买方有付款的义务和收货的权利，卖方有收款的权利和交货的义务。获得权利必须以履行义务为前提。只规定了权利或只规定了义务就不是有对价的合同。同的成•具体地说，对价包含三层意思:ppt课件36立（1）从对价与诺言的关系看，对价是受诺人为使诺言人的诺言产生法律的约束力，向诺言人提供的一种与诺言相对应的报偿。从交易条件看，对价是指合同标的物是互为有偿的，既可以是金钱，也可以是其他有价值的东西，例如，商品或服务就可以用价格计算或衡量。从法律意义看，对价是指一种相互关系，即买卖双方在法定范围内互有权利与义务，都必须受法律规定的约束。（1）如对价标的物要合法，凡是法律禁止的东西作为对价的合同都无效，如合同标的物是毒品。（2）待履行的对价：指双方当事人承诺在将来履行的对价，如双方在6月签订合同，规定8月卖方交货，买方付款。交货和付款都是待履行的对价，都是有效的对价。已履行的对价：指的是一方已经履行了义务，就等着对方履行义务。如卖方发货、悬赏广告有人承诺。过去的对价：指的是一方在做出承诺之前已经履行的全部对价，不能作为对方后来作出的该承诺的对价。通常指的是某人过去曾经为他人做某事从而使后者得到某种好处，日后，后者为了表示感谢，承诺给予某种报答，但是这种承诺是缺乏对价

的，因为过去做过的事情不能作为现在这种承诺的对价，所以这种承诺没有约束力。除非以签字蜡封的形式做成。（3）对价必须真实，对价是不是充分有当事人自己决定，法律上不强求。如一个人愿意贱卖自己的商品。新闻：有个人高买低卖爱疯6S亏了800万。但如果是由于欺诈造成的对价不充分性质就不一样了。（4）P100页，船员的例子。警察履行职责（悬赏广告）。（5）只有对某项承诺付出了对价的人，才能要求强制执行此项承诺。同的成立根据英美法的解释，一项有效的对价必须具备以ppt课件37下五个条件:对价必须是合法的。有效对价必须是待履行的对价或已经履行的对价，而不是过去的对价。对价必须具有某种价值，但不要求充足。已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价。对价必须来自受允诺人（promisee）。P100同的立成•英美法也采取一些例外原则来避开一般原则的适ppt课件38用，以适应当代商业习惯发展的需要，常用办法是对原来的条件做一些改变。

《美国统一商法典》第二篇第2-209条第1款明确规定，关于修改现存合同的协议，即使没有对价也具有约束力。

此外，美国法为了防止在某些情况下由于缺乏对价而产生不公平的结果，还形成了一项所谓“不得自食其言”（promissory

estoppel，诺言禁止反悔）的原则。1898年内布拉斯加州最高法院在里奇兹诉斯科森案中所作的判决对这一传统发起了挑战。该案中，原告的祖父对原告说：“你不用再工作了，让我来扶养你。”原告在此以后依其祖父的要求辞去了原来的工作。然而其祖父并未履行其诺言。法院判决原告胜诉并指出：原告的祖父希望原告放弃其职业；并且可以肯定，他考虑到他的这一赠予将引起的很可能发生的结果。在此影响下，原告放弃了工作，从而面临困难的处境。此时，如果准许允诺人以其允诺没有对价为由而拒绝付款，那显然是不公平的。此所谓不得自食其言规则。同的成立诺言禁止反悔（允诺禁反言）：如果承诺ppt课件39人在作出承诺时，应当合理地遇见受诺人会信赖其承诺而作出某种实质性的行为或者放弃某种行为，并已在事实上引起了这种结果，只有强制执行该项承诺才能避免产生不公平的后果，那么即使该项承诺缺乏对价，也应强制执行。该原则是对对价制度的限制和补充。在买卖合同中，卖方的交货义务是以买方的付款为约因，买方的付款义务是以卖方的交货为约因。同的成（二）法国法中的约因ppt课件40立•法国法把约因作为合同有效成立的要件之一。

根据法国法的解释，债的约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的（immediate

and

direct）目的。

在双务合同中，存在两个约因，即双方当事人之间存在着相互给付的关系。同的立成（三）德国法的规定ppt课件41德国在合同成立的问题上，没有采用约因原则。德国法与法国法不同，它不以约因作为合同成立的必要条件。–因为在双务合同中双方当事人互为承诺，互为给付，本身就具备合同成立的条件，无须再借助约因作为合同成立的要件。

德国法有所谓“不当得利”（unjustenrichment）的制度，这是指没有法律上的任何原因而取得他人财产或其他利益。

德国法虽然不把“原因”（即约因）作为合同成立的要件，但是实际上，“原因”在德国民法的其他方面仍然起着很大的作用。同的成立德国法上的不当得利，在英美法与法国法ppt课件42中称为“准合同”（quasicontract），美国法有时称其为“偿还法”（law

ofrestitution）。

其名称虽然不同，但是法律效果则是一样的，都是由于缺乏法律上的原因或对价，双方当事人不能成立合同关系，受益人必须归还从他人处取得的财产或利益。合同是基于当事人的双方的合意成立的。是事实上的合意。准合同的当事人之间不存在明示的合意。他们的合意只是法律上的虚构。同的成准合同不是合同。准合同与不当得利是同ppt课件43立一法律原理的不同表达。准合同是法律上的默示合同。

准合同的当事人之间也不存在事实上的默示合意。准合同是因为不当得利的行为而发生的。

准合同的理论能够在合同法与侵权行为法不能提供适当的救济时，为受到损害的一方提供衡平法上的救济，从而实现法律上的公正。同的成三、合同的形式ppt课件44立•从订立合同的形式的角度看，合同可以分为要式合同与不要式合同。要式合同，是指必须根据法定的形式或手续订立的合同。不要式合同，是指法律上不要求根据特定的形式而订立的合同。要式合同最早来源于罗马法。P103一、如不订立书面合同，合同就无效；二、没有书面合同，合同还是有效的，只是不能强制执行，除非把书面合同作为证据拿出来。同的成立西方各国法律之所以对某些合同要求必须ppt课件45根据法定的形式订立，其目的与作用有两个:一是用以作为合同生效的要件;二是用以作为证明合同存在的证据。对此西方各国法律侧重点都不一样。第一种极少，只有赠与合同、夫妻财产制合同、设立抵押合同，都以公证人的文书作为合同成立的形式要件，没有这些合同无效。第二种：没有公证人文书，合同还是有效，只是不能强制执行，除非提供公证人文书这种证据。同的成（一）法国法立•法国法把要式合同分为两种情况:一种情况是以法定形式作为合同有效的要件，另一种情况是作为证据要求。ppt课件46

在第一种情况下，法院有权不根据当事人的申请，而根据其职权宣告不按法定形式订立的合同无效。

第二种情况是把某种法定形式作为证据，用以证明合同的存在及其内容，除了法律规定的形式外，法院不接受其他形式的证据。P104同的成（二）德国法ppt课件47立•《德国民法典》在总则中明确地规定，不根据法律规定形式的法律行为无效。

但是，这并不是说，德国的法律要求一切合同都必须具备特定的形式。同的成（三）英美法ppt课件48立•英美法把合同分为签字蜡封合同与简式合同两种。

签字蜡封合同是要式合同，这种合同无须对价，但是必须以特定的形式订立。简式合同必须要有对价。简式合同不等于不要式合同。同的成立根据英国的判例，下列三种合同必须采用ppt课件49签字蜡封形式订立:没有对价的合同;转让地产或地产权益的合同，包括租赁土地超过3年的合同;转让船舶的合同。同的成简式合同是指必须有对价支持的合同，但ppt课件50立是不等于完全是不要式的合同。

根据英国法，以下几种简式合同是必须以书面形式作成的，否则合同无效或者不能强制执行:要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。要求以书面文件或备忘录作为证据的合同。同的成立（四）《联合国国际货物买卖合同公约》有ppt课件51关合同形式的规定

《联合国国际货物买卖合同公约》对于国际货物买卖合同的形式原则上不加以任何限制。无论当事人采用口头形式还是书面形式，都不影响合同的有效性，也不影响证据力。同的成立《联合国国际货物买卖合同公约》第11条明确地ppt课件52规定:“买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。”

该公约的这一规定是为了适应当代国际贸易的特点，因为许多国际货物买卖合同是以现代通讯方法订立的，不一定存在书面形式合同。

中国在核准该公约时，对第11条提出了保留，声明订立国际货物买卖合同必须采用书面的方式。同的成四、合同必须合法ppt课件53立•无论是英美法国家还是大陆法国家都承认，“契

约自由”（freedom

of

contract）与“意思自主”（autonomy

of

will）是合同法的基本原则。

所谓契约自由，是指任何有订约能力的人，都可以根据他们的意愿自由地订立合同，即可以自由地决定是否订立合同，自由地选择订约的对象，并可以自由地与订约对方商定合同的内容。《法国民法典解释》：如果违反了善良风俗与公共秩序建立的合同就是无效合同，如我让你去把某人暴打一顿，我就付给你钱，合这种同就是无效的。标的违法，如买卖的是毒品、贩卖人口，合同也无效。同的成（一）大陆法ppt课件54立•《法国民法典》在总则中原则性地规定，任何个人都不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。把违法、违反善良风俗与公共秩序的问题，同合同的原因（即约因）与标的联系在一起作出规定。

德国法与法国法的区别在于，德国法不具体规定是合同的标的违法还是合同的约因违法，而是着重于法律行为与整个合同的内容是否有违法的情况。善良风俗与公共秩序属于伦理道德与政治的范畴。同的成（二）英美法ppt课件55立•英美法认为，一项有效的合同必须具有合法的目标或目的。凡是没有合法目标的合同就是非法的（illegal），因而是无效的。在英美法中，违法的合同有两种情况:一种情况是成文法所禁止的合同;另一种情况是违反普通法的合同。P107不道德的合同：如丈夫答应妻子如果她愿意离婚就付给她生活费，这样的合同就是无效的。同的成立根据某些英美法学者的分类，以下三种合ppt课件56同属于非法:违反公共政策（contrarytopublicpolicy的合同不道德的合同（immoralcontract）3.违法的合同（illegal

contract）4.合同违法的后果同的成五、合意必须真实（reality）立•合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人意思表示的内容有错误（mistake）或意思与表示不一致，或者是在受欺诈（fraud）或胁迫ppt课件57（duress）的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但是这种合意是不真实的。

对于这种合同应当如何处理，作出错误的意思表示的一方或者受欺诈或胁迫的一方当事人是否能

以此为理由主张该合同无效，或要求撤销该合同，这是合同法上的一个十分重要的问题。同的成立（一）错误ppt课件581.法国法

根据法国法，以下两种错误都可以构成合同无效的原因:关于标的物的性质方面的错误。关于涉及与其订立合同的双方当事人所产生的错误。

法国法认为，动机上的错误原则上不能构成合同无效的原因。（1）把签约对象搞错了同的成2.德国法ppt课件59立•德国法认为下列两种错误都可以产生撤销合同的后果:关于意思表示内容的错误，即表意人在订约时是在错误的影响下作出意思表示的。关于意思表示形式上的错误，例如，把美元误写作英镑。同的成3.英国法ppt课件60立•英国普通法认为，订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性。

只有当该项错误导致当事人之间根本没有达成真正的协议，或者虽然已经达成协议，但是双方当事人在合同的某些重大问题上（vitalmatters）都存在同样的错误时，才能使合同无效。同的成4.美国法ppt课件61立•美国法同样认为，单方面的错误原则上不能要求撤销合同，至于双方当事人彼此都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或者要求撤销合同。同的成（二）欺诈ppt课件62立•欺诈，是指以使他人发生错误为目的的故意行为。

各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。同的成1.法国法与德国法立•法国法与德国法对欺诈的处理有不同的原则。ppt课件63

根据《法国民法典》第1116条的规定:“如当事人一方不实行欺诈手段，他方当事人决不签订合同者，此种欺诈构成合同无效的原因。”即欺诈的结果将导致合同无效。

根据《德国民法典》第123条的规定:“因被欺诈或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。”根据这一规定，欺诈的结果导致撤销合同。同的成2.英美法ppt课件64立•英美法把欺诈称为“欺骗性的不正确说明”（fraudulent

misrepresentation）。1976年《英国不正确说明法》（Misrepresentation

Act，1976）把不正确说明分为两种:一种称为“非故意的不正确说明”（innocent

misrepresentation）;另一种称为“欺骗性的不正确说明”。同的成立所谓“不正确说明”（ppt课件65misrepresentation），是英美法的术语，是指一方在订立合同之前，为了吸引对方订立合同而对重要事实所作的一种虚假的说明。它既不同于一般商业上的吹嘘（puffing），也不同于普通的表示意见或看法（opinion）。2015年10月21日（周三上午）讲到这里同的成立根据英国法的解释：ppt课件66如果作出不正确说明的人是出于诚实的相信有其事而作出的，就属于非故意的不正确说明;如果作出不正确说明的人并非出于诚实的相信有其事而作出的，则属于欺骗性的不正确说明。

英国的法律对于欺骗性的不正确说明在处理上是相当严厉的，蒙受诈欺的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或拒绝履行其合同义务。同的成（三）胁迫ppt课件67立•胁迫，是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。

各国的法律都一致认为，凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。因为在受胁迫的情况下所作的意思表示，不是自由表达的意思表示，不能产生法律上的意思表示的效果。同的成六、合同的解释ppt课件68立（一）解释合同的方法与原则

关于如何解释合同的问题，历来存在两种对立的方法:一种方法是强调探求表意人的真实意思（intention

or

will），而不拘泥于文字;另一种方法是强调外部现象，即以当事人表示出来的意思（expression

ordeclaration）为依据。同的成立前者称为“意思说”（will

theory），它ppt课件69是以当事人意思自主原则为根据的。这种理论认为，当事人的内在意思是产生、变更与消灭他们之间的权利与义务关系的根本因素，是法律行为的核心，所以，应当把“意思”放在第一位，把“表示”放在从属的地位。同的成立后者称为“表示说”（declarationppt课件70theory），它是以维护法律秩序为出发点的。这种理论认为，当事人的内心意思非他人所能得知，只有表示出来的意思才能作为解释他们的合同的根据。同的成立一般而言，在解释合同时：ppt课件71法国法采用“意思说”，英美法采用“表示说”，德国法原则上采用“意思说”，但是在涉及商事方面的问题时也有例外。在订有书面合同的场合，当事人应把一切事项订入合同，法院原则上不接受证言，也就是不允许以口头协议改变书面合同的内容。同的成立在合同成立前与合同成立时的口头协议，ppt课件72是否能改变书面合同的内容。在这个问题上，英美法坚持表示说的原则。这项原则称为“口头证据规则”（parol

evidencerule）。2015年10月21日下午讲到这里同的立成•“口头证据规则”有一些例外的情况。例如，在下列情况下，法院可以允许当事人提出口头证据:ppt课件73涉及书面合同的有效性的问题，涉及书面合同生效的前提条件，在书面合同订立以后，可以用口头协议更改，但是该口头协议必须有对价，而且必须符合欺诈法的要求。如果书面合同的文字有含混不清之处或遗漏，也允许当事人提出口头证据予以解释，但是口头证据不得与书面合同的条款相抵触，而且在司法实践中，英国和美国法院不轻易地作出接受口头证据的决定。偏重保护合同起草人的利益，对另一方来讲是有失公平的，很少有讨价还价的余地，要么签要么不签。同的成（二）关于对共同条件（general

condition）的解ppt课件74释立•现代西方国家一些大企业在进行交易时，往往不是与交易对方逐项商定合同的条款，而是事先就印备了一套文件，具体地规定了交易双方的权利与义务，如果对方同意签字，合同即告成立。

这种文件有人称为“共同条件或一般交易条款”，有人称为附合合同（contract

of

adhesion）或标准合同（standard

contract）。

所谓附合合同，实际上就是完全由一方当事人事先制定好的一种标准合同。同的成立从法律角度看，这种共同条件或附合合同ppt课件75有两个问题:第一，它是否能成为合同的一部分，在什么情况下能成为合同内容的一部分。第二，如果这种合同的起草者把不应有的负担加在对方身上，法官是否能以“违反诚实信用”或违反公共秩序等理由，宣布该项合同或其中某项条款无效。同的立成•1.德国法ppt课件76根据德国法，某些经济行业拟订的共同条件必须经过有关政府行政部门的批准，这些行业主要包括空运、保险与储蓄银行等。至于其他行业所拟订的共同条件，则由法院进行监督与解释。德国法院一般承认共同条件是合同的一部分，并认为当事人应当受共同条件的约束。比如，购买车票、船票、飞机票的旅客，应被认为是接受了客票上印有的共同条件，因为他应该知道在客票上一定会印有限制承运人责任的条款。同的成立2.法国法ppt课件77法国法院在决定共同条件是否已吸收进入合同作为合同内容的一部分时，主要是

考虑对方当事人是否知道这些共同条件，

或者是否只要加以注意就能够知道其内容，如果回答是肯定的，则该共同条件就成为

合同的内容。同的成立3.英国法过去，英国成文法很少有关于合同条款无效的规定。但是自60年代以来，这方面的立法大大地加强了。1960年《英国公路运输法》规定:免除公共承运人（common

carrier）对旅客人身伤害与死亡的责任的免责条款是无效的。1973年《英国货物供应默示条款法》规定:在消费性合同中，限制对货物的瑕疵提出请求救济的权利的条款应属无效。除成文法的规定外，英国法院对共同条件的审查主要集中于其中的免责条款。ppt课件78（1）凡是在不容易引起旅客注意的车票和行李票上记载免责条款都是无效的，强调条款要清楚。不能故意印得很小。（2）凡是违反公共政策的共同条件都是无效的同的立成•4.美国法ppt课件79美国法对共同条件的态度及处理方法与英国法有所不同，其区别主要表现在两个方面:对共同条件是否已被吸收入合同的问题，美国法院的要求比英国更加严格，强调条款要清楚;美国法院公开以共同条件的内容违反公共政策或“显失公平”（unconscionab1e）为理由，宣告这种条款无效。第二节合同的成立

美国法院认为，凡是违反公共政策的共同条件都是无效的。这项标准主要适用于公用事业企业，例如，电话电报公司、仓储公司、机场、托运公司与医院等。

根据美国法，这些企业不得拒绝与别人订立合同，也不得免除其因疏忽引起的责任。

美国法律允许法官不执行他认为是“显失公平”的合同或合同中的某些条款。

在美国，包含不公正免责条款的合同是无效的。ppt课件80答答：：能。因为美国判例法认为，包括不公正免责条款的合同是无效的。在本案例中，福特汽车公司将其责任仅仅限于替换有缺陷的部件，而免去了因为汽车某个系统失灵给车主造成伤害或损失的赔偿责任，因此这是一种不公正的免责条款，是无效的。合同的免责条款不公正，消费者在市场上处于不平等的讨价还价的地位。

在美国，某人购买了一辆福特汽车公司的汽车，结果由于刹车失灵而受伤。在他与福特汽车公司的合同中规定，该公司的责任仅仅限于替换有缺陷的零件。于是他决定上诉。他能够胜诉吗？

答：能。因为美国判例法认为，包括不公正免责条款的合同是无效的。ppt课件81（1）简单的讲，就是对于显失公平的合同条款，法官可以不执行。同的立成•《美国统一商法典》关于“显失公平的合同或条ppt课件82款”的第2-302条的内容如下:如果法院作为一个法律问题，认定某项合同或合同中的某项条款在合同订立时即已经是显失公平的，法院得拒绝强制执行该项合同，或者

不执行显失公平的条款而仅执行合同的其余部分，或者限制任何显失公平的条款的适用，以避免显

失公平的后果。如果法院受理主张某项合同或合同的某条款显失公平的案件，应当向当事人提供合理的机会，让其就商业背景、目的和后果等问题提出证据，以帮助法院作出判决。同的成立美国统一商法典上述所谓“显失公平”ppt课件83（unconscionable）的概念，是指基于一般社会的或经济的观点，包括公共政策之

类，或者是就特定的商事交易的规矩惯例，认为在订立合同时，整个合同或者是某项

合同条款偏袒一方当事人（one-sided）到了可以视为不法的程度。前者：如300元的商品卖900元后者：保险合同条款一般人很难看懂，即使看懂了买保险的人也没有讨价还价的能力。同的立成•现代意义上的显失公平包括：ppt课件84“实质性显失公平”（substantial

unonscionability）与“程序性显失公平”（procedual

unconscionability）。

前者主要强调合同的条件（如价格）不合理的有利于一方而不利于另一方;

后者主要强调另一方在订立合同时未作出有意义的选择（meaningfulchoice），包括他由于自身以外的原因而未能理解合同的内容，或者由于其所处的地位完全没有与对方讨价还价的余地。并没有涉及格式合同，如银行、电信、房屋的买卖、租赁、劳动合同、保险等，更谈不上火车票了。同的成5.中国法ppt课件85立•中国《合同法》中也有了“显失公平”的条款。该法第54条规定:“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:（一）因重大误解订立的。（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”同的履一、合同的履行ppt课件86行•合同的履行，是指合同当事人实现合同内容的行为。

各国的法律都认为，合同当事人在订立合同之后，都有履行合同的义务，如果违反应履行的合同的义务，就要根据不同的情况，承担相应的法律责任。第三节合同的履行（一）大陆法

《法国民法典》第1134条明确规定:“依法成立的合同，在订立合同的当事人间具有相当于法律的效力。”合同当事人都必须受合同的约束，都必须履行合同规定的义务。

德国民法典也明确地规定，债权人根据债务关系，有向债务人请求给付的权利。这里所谓的给付，

是指履行合同的内容。德国法还将“诚实信用”

作为履行合同的一项基本条件。ppt课件87这个履约时间是交货时间，而付款时间一般不是要件，因为付款没有交货那么重要。如果一方当事人没有按时付款，不能要求解除合同，而可以要求支付利息第三节合同的履行（二）英美法

英美法认为，当事人在订立合同之后，必须严格根据合同的条款履行合同。

根据英国、美国的法律与判例，如果合同中规定了履约的时间，而时间又是该合同的要件时，当事人就必须在规定的时间内履行合同，否则债权人有权解除合同并要求损害赔偿。ppt课件88如果卖方已经根据合同约定向买方交货，买方却拒绝受领，卖方可以解除其交货的义务。第三节合同的履行

根据英美法，在履行合同的过程中，有一个重要的步骤叫做“提供”（tender）。所谓“提供”，是指合同当事人旨在履行其合同义务的一种表示。

在很多情况下，一方当事人履行合同必须有对方的配合才行。

提供包括提供货物或其他财产，也包括提供应支付的款项。ppt课件89也是因为付款没有交货那么重要。适当提供：与合同规定的时间、地点和履约方式一致，如在合同规定的时间以前提供就不是适当的提供第三节合同的履行

如果债权人拒绝接受提供的款项，则不能解除债务人的债务，但是可以产生以下三种重要的法律后果:如果该项债务有担保利益，例如，以抵押作为该项债务的担保等，则自债权人拒绝适当提供给他的款项时起，该项担保利益即告消灭;该项债务的利息亦自债务人提供款项之日起停止计算;如果债权人日后就该项债务提起诉讼，不能取得高于原来提供的金额时，则必须负担诉讼的费用。ppt课件90第三节合同的履行二、违约（breach

of

contract）

违约，是指合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同的义务，或没有完全履行其合同义务的行为。

在上述情况下，除某些例外情况，例如，出现不可抗力事故，卖方可以不负责任外，均属于违约行为，违约的一方应负违约责

任。ppt课件91第三节合同的履行

在如何构成违约这个问题上，英美法与大陆法存在重大的差异，主要是两个方面:（一）关于过失责任的原则（二）关于

告（putting

in

default）ppt课件92如果仅证明债务人没有履约，不构成违约，必须证明这种违约是债务人的过失导致的。故意比过失更严重，只要是故意的都要承担责任。第三节合同的履行（一）关于过失责任的原则

大陆法以过失责任作为民事责任的一项基本原则。根据大陆法的解释，合同债务人只有当存在可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。

过失责任原则来源于罗马法。罗马债务法有两项责任原则:一项原则叫做过失;另一项原则叫做故意。ppt课件93英美法：即使没有过失，也构成违约。不管这个违约是不是有过失造成的第三节合同的履行

罗马法的上述原则基本上被德国法采纳。德国法认为，构成违约的情况必须有可以归责于该当事人的事由。

法国民法典也以过失责任作为民事责任的基本原则。

与此相反，英美法认为，一切合同都是

“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负损害赔偿的责任。ppt课件94第三节合同的履行（二）关于告（putting

in

default）

所谓告，是指债权人向债务人请求履行合同的一种通知。

告是大陆法的一种制度，在合同没有明确规定确定的履行日期的情况下，债权人必须首先向债务人作出告，然后才能使债务人承担延迟履约的责任。ppt课件95第三节合同的履行

根据大陆法的解释，催告的作用主要有以下三个方面:从催告之日起，不履约的风险完全由违约的一方承担;债权人有权就对方不履行合同请求法律上的救济;从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。如果债权人在清偿期届满后，不向债务人作出催告，就表示他不打算追究债务人延迟履约的责任。ppt课件96第三节合同的履行英美法没有催告这个概念。

英美法认为，如果合同规定了履行期限，则债务人必须根据合同规定的期限履行合同;

如果合同没有规定履行期限，则应于合理的期间内履行合同，否则即构成违约，债权人无须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。ppt课件97第三节合同的履行三、违约的形式（一）大陆法德国民法典把违约分为两类:一是给付不能（impossibilityofperformance）;二是给付延迟（delay

in

performance）。ppt课件98客观上不能，而不是主观上的第三节合同的履行给付不能

给付不能，是指债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是指有可能履行合同而不去履行。

德国民法典把给付不能分为自始不能与嗣后不能两种不同的情况。

所谓自始不能，是指在合同成立时该合同就不可能履行;

所谓嗣后不能，是指在合同成立时，该合同是有可能履行的，但是在合同成立后，由于出现了阻碍合同履行的情况从而使得合同不能履行。ppt课件99第三节合同的履行

根据《德国民法典》第306条的规定，凡是以不可能履行的东西为合同的标的者，该合同无效。换言之，如果属于自始不能的情况，合同在法律上是无效的。但是，如果一方当事人在订约时已经知道或可能知道该标的是不可能履行的，则对于信任合同有效而蒙受损害的对方当事人应负赔偿责任。ppt课件100（1）债务人不承担不履行合同的责任。比如出现了不可抗力第三节合同的履行嗣后不能情况，必须区别是否有可以归责于债务人的事由:非因债务人的过失引起的给付不能。《德国民法典》第275条规定:“在债务关系发生后，非因债务人的过失而引起给付不能者，债务人得免除给付的义务。”由于债务人的过失引起的给付不能。《德国民法典》第275条规定:“因债务人的过失而引起给付不能者，债务人应对债权人赔偿因不履行所产生的损害。”不可归责于任何一方引起的给付不能。根据《德国民法典》第323条的规定，合同双方当事人因不可归责于双方当事人的事由，致使自己不能履行应履行的给付者，双方均可以免除其义务。ppt课件101没有过失的，不负延迟责任，不可抗力除外第三节合同的履行给付延迟

给付延迟，是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同的义务。这里同样要区别两种不同的情况:一种情况是债务人没有过失的履行延迟;另一种情况是债务人有过失的履行延迟。ppt课件102第三节合同的履行

根据德国民法典的规定，债权人必须向债务人提出催告，才能使债务人承担延迟履行的责任。除了合同另有规定外，催告是债权人就履行延迟请求损害赔偿的必要条件。

法国民法典以不履行债务与延迟履行债务作为违约的主要表现形式。ppt课件103第三节合同的履行（二）英美法与大陆法不同，英国法把违约分为:违反条件（breach

of

condition）与违反担保（breachofwarranty）两种情况，并针对不同的情况给予不同的救济办法。此外，在英美法中还有“预期违约”（anticipatory

breachofcontract）这个独有的概念。ppt课件104合同条件：如履约时间、货物品质数量（2）国际货物买卖合同中，买方必须开具信用证，卖方收到信用证以后才发货（3）租船合同中的免责条款，如果发生了不可抗力，如船只触礁沉没，合同义务终止第三节合同的履行

根据英国法的解释，如果一方当事人违反了“条件”即违反了合同的主要条件，对方有权解除合同，并

可以要求赔偿损失。

英美法的条件还指以某种不确定的事件的发生与否决定是否生效的那种合同规定。英美法把条件分为以下三种:对流条件（concurrentcondition）。一方的履行与另一方的履行互为条件。先决条件（condition

precedent）。一方先履行某种行为，作为对方履行义务的条件。后决条件（condition

subsequent）。合同成立后，如果某事发生，履行合同的义务即告消灭。ppt课件105对于默示条件，任何一方当事人都不能以合同中没有明文规定为由反反对对默示条件。如买卖合同中，凭样品买卖，那么默示条件就是交的货要跟样品一样。第三节合同的履行

在英美法中，“条件”一词还可以用于指合同中所约定的事项。从这种意义上说，英美法把合同的约定事项分为两种:一是明示（express）条件，是指双方当事人在合同中明文规定的条件;二是默示（implied）条件，是指根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的条件。ppt课件106与英美法中的先决条件和后决条件相当第三节合同的履行

大陆法有时也使用“条件”这个术语，但是大陆法中的条件是指将来不一定发生的某种不确定的事件，视其发生与否将产生或消灭某些法律效果。大陆法把条件分为:停止条件与解除条件两种。ppt课件107默示担保：如买卖合同中应包含卖方保证买方安稳的占有货物，不受第三人干扰的默示担保。如海盗。第三节合同的履行违反担保违反担保，是指违反合同的次要条款或随附条款。

在违反担保的情况下，蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿。担保也有明示担保与默示担保。明示担保是指双方当事人在合同中明确规定的担保，默示担保是指根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的担保。ppt课件108第三节合同的履行

在英国法中，当一方当事人违反条件时，受损害的一方可以在下列两者之中作出选择:可以根据违反条件处理，即要求解除合同，拒绝履行自己的合同义务，并可以要求赔偿损失;也可以把违反条件作为违反担保看待，即不解除合同而继续履行自己的合同义务，同时就对方违反担保要求损害赔偿。ppt课件109这种两分法不能适用所有的违约情况。中间性条款：如租船合同中，规定船主必须30天从上海到鹿特丹。对于这一类条款，当违反时，就要看违约的性质和后果的严重性，比如到达时间推迟了一到两天，后果并不严重，承租人是不能解除合同的，只需要适当赔偿就可以了。第三节合同的履行违反中间性条款（breach

of

intermediateterms）

英国法对违反合同传统上采取两分法的处理办法:不是违反条件，便是违反担保，两者必居其一。

近年来英国法院通过判例发展了一种新的违约类型，称之为“违反中间性条款或无名条款”，以有别于“条件”与“担保”条款。ppt课件1102015年10月28日（周三）上午讲到这里第三节合同的履行预期违约

所谓预期违约，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示他届时将不履行合同。

这种表示可以用行为表示，也可以用言词或文字表示。

当一方当事人预期违约时，对方可以解除自己的合同义务，并可以立即要求给予损害赔偿，不必等到合同规定的履行期来临时才采取行动。ppt课件111第三节合同的履行履行不可能（impossibility

of

performance）

英美法也有履行不可能的概念。履行不可能有两种情况:一种情况是在订立合同时，该合同就不可能履行;一种情况是在订立合同之后，发生了使合同不可能履行的情况。前者相当于大陆法的“自始给付不能”，后者相当于“嗣后给付不能”。ppt课件112第三节合同的履行（1）订约时合同就不可能履行

根据英美法的解释，如果在订立合同时，双方当事人认为合同的标的物是存在的，但是实际上该标的物已经灭失，在这种情况下，合同属于无效，因为这是属于双方当事人的“共同错误”，以共同错误为依据的合同是没有约束力的。ppt课件113货物运输过程中发生了意外，船只由于海上风浪，翻船了第三节合同的履行（2）发生在合同成立后的履行不可能

根据英国判例的解释，如果在合同成立以后发生了某种意外事故，使合同不能履行，原则上并不因此免除允诺人的履行义务，

即使这种意外事故不是由于允诺人的过失

造成的，允诺人原则上仍然必须负损害赔

偿的责任，除非在合同中有免责条款。

但过于严厉，后来英国的判例形成了一项默示条款原则。ppt课件114如卖方交的货物与合同不符，要看不符的程度，如果不符的程度很高，才算根本违反合同。比如公司要买一批电脑，合同规定笔记本某某型号，如果卖方交货的是另外一种型号的笔记本，那么不构成根本违反合同，如果交的货是台式电脑，那就是根本违反合同了。第三节合同的履行（三）《联合国国际货物买卖合同公约》的规定

该公约将违约分为根本违反合同（fundamentalbreachofcontract）与非根本违反合同两种情况。

《联合国国际货物买卖合同公约》第25条对何谓根本违反合同所作的定义是:“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”ppt课件115第三节合同的履行

构成根本违反合同的基本标准是，“实际上剥夺了合同对他根据合同有权期待得到的东西”。

该公约对根本违反合同规定了相应的救济办法:（1）买方可以要求卖方交付替代的货物;（2）买方可以撤销合同，并可以请求赔偿损失。ppt课件116卖方认为买方根本没有能力支付货款或者买方认为卖方生产的产品根本不能如期交货。第三节合同的履行

该公约对预期违约也作出了明确的规定，主要有以下两种情况:一种情况是，在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的能力或信用有严重的缺陷，或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要的义务时，一方当事人可以中止履行其义务;另一种情况是，如果在履行合同日期之前，显然看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同。ppt课件117第三节合同的履行四、违约的救济方法（remedies

for

breachof

contract）

救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，在法律上给予受损害一方的补偿方法。ppt课件118第三节合同的履行（一）实际履行（specific

performance）

实际履行，也称为具体履行或依约履行，有两种意思:一是指债权人要求债务人根据合同的规定履行合同;二是指债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家的强制力，使债务人根据合同的规定履行合同。ppt课件119第三节合同的履行德国法

德国法认为，实际履行是对不履行合同的一种主要的救济方法。凡是债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。

必须指出的是，德国民法典虽然规定以实际履行作为不履约的主要救济办法，但是

实际上提起实际履行之诉的情况是很少的。ppt课件120给付财产之债指的是如果债务人不交付有关的财产，债权人可以请求实际履行。但是对于作为与不作为之债（指的是必须由债务人本人去做或不去做某事的债务），债权人只能请求赔偿，而不能请求实际履行。如果要求实际履行，就相当于强制某人去做某事，不符合“人身自由不得侵犯”的原则。让明星去做广告。第三节合同的履行法国法

法国法也承认，如果债务人不履行合同，则债权人有权提起实际履行之诉。法国法区别“作为与不作为之债”（obligation

to

do

or

notto

do）与“给付财产之债”（obligation

togive）。

法国已于1867年通过法律废止对债务人实行人身监禁。但是，为了加强实际履行判决的强制执行力，从19世纪以来，法国法院形成了一种特殊的强制手段，称为“不履行判决罚金”。ppt课件121在涉及土地买卖和公司债券的交易时，仅仅判令债务人支付金钱上的损害赔偿，不足以弥补债权人的损失。第三节合同的履行英美法

英美法对待实际履行的态度与大陆法有所不同。英美法认为，如果一方当事人不履行其合同的义务，对方的惟一权利是提起违约之诉，要求损害赔偿。因为普通法是没有实际履行这种补救办法的。

一般而言，在涉及土地买卖或公司债券的交易时，英国和美国法院通常会作出实际履行的判决。ppt课件122第三节合同的履行为执行法院的判决，英国高级法院规则（Rules

of

The

Supreme

Court）与美国

联邦与各州的民事诉讼规则（Rules

ofCivil

Procedure），对被告不执行法院的判决规定了一系列强制执行判决的办法。例如，英国法院把不履行法院的判决行为作为“藐视法院”（ContemptofCourt）的行为之一。ppt课件123主要是为了调和英美法和大陆法在实际履行问题上的分歧，折衷做法。说白了，就是怎么做都可以，符合自己法律就行。第三节合同的履行《联合国国际货物买卖合同公约》

《联合国国际货物买卖合同公约》第26条对实际履行合同的问题作了以下规定:“如果按照公约的规定，当事人一方有权要求他方履行某项义务，法院没有义务作出判决，要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不受本公约支配的类似买卖合同可以这样做。”ppt课件124（1）还要提出损害赔偿的一方举证。（2）债务人只对其故意或过失造成的损失负责。第三节合同的履行（二）损害赔偿（damages）1、损害赔偿的成立

大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须具备以下三个条件:必须有损害的事实。必须有归责于债务人的原因。损害发生的原因与损害之间必须有因果关系，即损害是由于债务人应予以负责的原因所造成的。ppt课件125第三节合同的履行

英美法不同于大陆法。根据英美法的解释，只要一方当事人违反合同，对方就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过失为条件，也不以是否发生实际损害为前提。

如果违约的结果没有造成损害，债权人虽然无权要求实质性的损害赔偿，但是他可以请求名义上的损害赔偿，即在法律上承认他的合法权利受到了侵犯。ppt课件126金钱赔偿：因为债权人要的不是钱第三节合同的履行损害赔偿的方法

损害赔偿的方法有回复原状（restitution）与金钱赔偿两种。

所谓回复原状，是指恢复到损害发生之前的原状。这种方法可以完全达到损害赔偿的目的，但是实

行起来不太方便，甚至不可能做到。

所谓金钱赔偿，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。这种方法便于实行，但是有时不能完全满足损害赔偿的本旨。ppt课件127第三节合同的履行

德国法对损害赔偿以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外。

法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外。

英美法对损害赔偿采取金钱赔偿的方法。英美法称之为“金钱上的恢复原状”（pecuniary

restitution）。ppt课件128第三节合同的履行损害赔偿的责任范围

根据什么原则确定损害赔偿的金额。两种情形:约定损害赔偿：由双方当事人自行约定的;法定损害赔偿：在双方当事人没有约定时，由法律确定。ppt课件129实际损失：应交货而没有交货，应交优质货而交的是劣质货。所失利益：比如有一套房子，你准备装修了出租，你与装修公司签订的合同是一年时间，但是装修公司拖了一年半才弄好，那么这个半年的租金就是所失利益。第三节合同的履行

德国民法典认为，损害赔偿的范围应包括违约造成的实际损失与所失利益两个方面。

实际损失，是指合同规定的合法利益，由于可归责于债务人的事由而遭受的损害。

所失利益，是指债权人如果债务人不违反合同本应能够取得，但是因为债务人的违约而丧失了的利益。ppt课件130在买卖合同中，卖方不能交货，赔偿责任范围就是合同规定的价格与应交货之日的市场价格之间的差额。第三节合同的履行

法国法也有类似的规定。根据《法国民法典》第1149条的规定，对债权人的损害赔偿，一般应包括债权人所受现实的损害与所失可获得的利益。

英美法认为，计算损害的基本原则是使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位。ppt课件131第三节合同的履行

近代英国法律中关于计算损害赔偿范围的原则，是由英国法院在“哈德里诉巴辛达尔案”中的判决形成和发展起来的。

该案的案情是:一家磨坊的机轴破裂了，磨坊主把坏轴交给承运人，委托他找一家工厂重做一个新的机轴。承运人交货迟延未能在合理的时间内交付新的机轴，因而使磨坊停工的时间超过了必要的时间。磨坊主要求承运人赔偿由于延迟交付机轴造成的利润损失。但是由于磨坊主并未预先告知承运人如果不能及时把新机轴送到将产生利润损失，因此，法院判决承运人对迟交期间的利润损失不承担赔偿责任。ppt课件132第三节合同的履行

法院在作出这一判决时，对损害赔偿的范围提出以下两项原则:这种损失必须是自然发生的（arise

naturally），即根据违约事件的一般过程自然发生的损失;这种损失必须是