可转让信用证的条件与特征

可转让信用证的条件与特征

1与供应商的对接根据国际经济贸易委员会《办法》第2006条，识别证书的权利是指向声明人签发证书的权利，并允许声明人将证书的全部或部分转让给第三方（即第二受益人）。可转让信用证的运作流程较普通信用证复杂。中间商(第一受益人)先与买方签约,然而再与供货商(第二受益人)签约。买方开出可转让信用证,由通知行通知中间商,中间商持该信用证到转让行申请转让,转让行按照中间商的指示开立转让后的信用证给供货商,供货商按照转让后信用证的内容交货、交单,转让行(或其指定银行)审单,单证相符时,转让行付款给供货商,转让行通知中间商调换供货商的发票和汇票,中间差价由中间商获得,转让行向开证行寄单索汇,开证行审单无误后付汇给转让行,然后通知买方付款赎单,买方获得单据后办理清关提货手续。有的转让行则是“先收后付”,收到开证行款项后再付给卖方和中间商。可转让信用证有以下几个主要特征。1.1对卖方的结算买方向银行申请开立信用证,银行通常不要求买方支付该信用证的全部金额,一般只收取一笔押金,其数额主要取决于买方的资信和买方与银行的业务关系。另外,对卖方而言,可以利用打包放款、信用证抵押贷款、出口押汇和票据贴现等方式得到货款。信用证缓解了进、出口商互不信任的矛盾,便于银行对进出口双方的资金融通。1.2货物买卖合同“独立性原则”是指信用证独立于其他相关的任何合同。由于信用证交易的独立性,银行只对单据本身承担责任,而对于货物买卖合同中有关事项,诸如货物的品质、数量、以及发货人、承运人等的诚信与否、清偿能力等概不负责。根据严格相符原则,银行有义务合理小心地审核一切单据,以确定单据表面是否符合信用证条款,而对于任何单据的真实性,则不承担相应责任。1.3以转让信用证的方式转让信用证除了上述普通信用证两大特征外,可转让信用证还具有灵活多样性和阻断性。可转让信用证可以将信用证的权利和义务转让给任何第三方使用;其二,隔断了买方和卖方的直接联系,方便了中间商保留商业秘密和提取差价。2以开证行保护主体利益就可转让信用证的有关规定,新惯例UCP600已对老惯例UCP500作了部分修改。如:UCP600明确了第二受益人的交单必须经过转让行,从而避免了第二受益人绕过第一受益人直接交单给开证行,保护了第一受益人的利益;同时,当第二受益人提交的单据与转让后的信用证一致,而第一受益人因换单导致单据与原证出现不符,又在第一次要求时不能做出修改,转让行有权将第二受益人提交的单据直接寄给开证行,由此保护了第二受益人的利益。UCP600规定开证行也可担任转让行,有利于第二受益人顺利收款,使得信用证的转让更具灵活性。信用证转让的目的在于既能免除第一受益人向实际供货商开证的麻烦,又能方便其赚取差价获得利益,同时还能切断供货商与进口商的直接联系。通过开证行自身转让信用证,使得交单过程减少了转让环节,加快了业务进程,也减少了换单造成的不符。3改与调整后的转让银行风险从贸易实务中我们了解到,尽管UCP600对可转让信用证的有关规定作了修改与调整,进一步明确了转让银行在实际操作中的各项权利和义务,然而可转让信用证业务的风险依然存在。笔者认为,风险的大小相对来说,依次为第二受益人(供货商)、开证申请人(买方)、第一受益人(中间商)、转让行和开证行。3.1两个行为主体对信用证不符的原因(1)收款风险。转让行在转让信用证时通常会列明“先收后支”条款,在收妥开证行的款项后才向第二受益人付款,这是不定时不定额的软条款。(2)业务环节增多。从原先的买卖双方中加入了中间方,从单一的受益人增加为两个受益人;第二受益人对开证行、转让行和开证申请人可能缺乏了解。(3)单据不符风险。如果第一受益人出于维护商业秘密或其他目的拒绝通知第二受益人对原证的修改,或者是第一受益人的疏忽,使得替换的单据存在不符点,或者是转让行在转开信用证时擅自删减原证中规定的条款,都会致使第二受益人提交存在不符点的单据。有个出口案例:宁波的一家外贸公司(A公司)与新加坡公司(B公司)签订了一份服装出口合同,总价55万美元,目的港为法国马赛,付款方式是即期可转让信用证。开证行是法国C银行,转证行是新加坡D银行。A公司接到宁波E银行的信用证通知书和所附的转让信用证后,马上安排生产。货物出运后A公司将有关单据交给E银行议付,后接到D银行告知法国C银行以第一受益人提供的单据与信用证不符为由拒付。后来经再三协商以A公司降价10%告终。这个案例中,B公司(第一受益人)明知装船期推迟,并书面同意了A公司(第二受益人)因辅料(由B公司提供的)推迟供应而延期交货的要求,但没对信用证做修改,最终导致单证不符被开证行拒付。笔者认为,这是中间商B公司的一种恶意行为:虽然B公司书面上已确认合同修改,但信用证是独立于合同之外的文件,B公司仍然可以视市场行情掌握主动来进行要挟。(4)融资风险。转让行和出口地银行通常不愿为第二受益人融资。国内一些银行明文规定,原则上不对可转让信用证的第二受益人进行资金融通。(5)物权风险。第一受益人通常要求转让行在开立转让条款中规定海运提单的托运人为第一受益人,这意味着,第二受益人在货物装船后就失去了物权。3.2进口煤炭到港通常,信用证开出后究竟转让给谁,开证申请人事先并不知晓。因此,开证申请人很难对第二受益人的资信情况有全面了解。若遇到信誉不佳的第二受益人,有可能发生延误交货,以次充好,以假乱真,或者伪造单据进行诈骗等。有个进口案例:宁波一家燃料公司委托某外贸公司(A公司)和香港公司(B公司)签定了进口煤炭的合同,付款方式是远期可转让信用证,发货地是印度尼西亚某港口锚地,开证行是宁波C银行,转证行是香港D银行。货物出运后A公司收到了D银行转来C银行的全套装运单据,单据审核无误后办理了承兑付款手续。货物到港后,A公司发现煤炭外观水分偏高,卸货过程中又出现自燃现象,断定该货有问题。果然,商检报告显示水分超出规定的一倍,发热量大卡则低于规定指标值约15%,属于劣质泥煤。燃料公司以为远期信用证尚未对外付款,要求A公司对外拒付,但被明确告知不能拒付后,只好委托律师打国际官司。笔者认为,这个案例中第二受益人提供的单据明显有问题,是故意还是疏忽尚不清楚。可能是以次充好,向银行递交了假的装港商检单,以骗取开证申请人承兑付款;另外,也可能是两者串通,因为本案中第二受益人是第一受益人的合作伙伴,尽管第一受益人始终自称是无辜的。3.3被指定的转让银行习惯上造成的交易受阻第一受益人往往是货物实际供应商即第二受益人和最终买家即开证申请人的中间商,它之所以要采用可转让信用证目的在于不占用自身资金的同时切断开证申请人和第二受益人之间的联系,赚取中间差价。由于被指定的转让银行习惯上没有转让的义务,可以拒绝办理转让,这会导致第一受益人的交易受阻。此外,根据UCP600规定,允许开证行担任转让行,第一受益人可能会面临商业秘密泄露的风险,同时可能无法获取中间差价。3.4如何处理第一受益人单单数据的问题UCP600在进一步明确转让银行的权利和义务的同时,又提出需要审核单据的银行只能是指定银行、保兑银行或开证银行,不包括转让银行。由此,转让银行该如何发现第一受益人因换单导致单据与原证出现不符,从而要求其修改呢?转让银行虽不承担付款责任,但要承担在第二受益人议付单据后及时通知第一受益人替换发票和汇票的责任。转让银行同时也处于困境:它有直接将第二受益人单据递交开证行的权利,但实务中第一受益人往往是转让行的重要客户,直接递交单据给开证行有损于第一受益人的利益,也不利于转让行自己。此外,由于可转让信用证业务环节较多,单据丢失和出错增多,使得开证行的风险管理难度大大增加。4up400从现行政策看,主要是通过改国际贸易中,大量的中间商活跃在供货商和进口商之间,扮演着不可或缺的角色,可转让信用证也随之成为越快越重要的甚至是不可替代的支付工具。可转让信用证从诞生到现在为时不长,尚在不断完善之中,UCP600已经对可转让信用证的规范化应用作了重要的修正,但是尚有许多不足之处,不同的当事人仍然面临诸多不同的利益平衡点,故惯例的调整和完善将会是个漫长的过程。笔者针对目前实际应用中常见的风险,提出以下防范措施。4.1强调转开信用证时的责任第一、严格把关信用证条款。一旦发现不易做到或不能接受的条款,第二受益人应立即与第一受益人协商修改;一旦接受转让的信用证,第二受益人就必须按照信用证条款履行,递交符合信用证要求的单据,做到按时交单,相符交单。第二、通过买卖合同来约束责任。在签订买卖合同时,第二受益人可要求第一受益人在申请开具可转让信用证时除必要的更改条款外,要严格按照原证内容转载,不得遗漏或删减;要按时按要求换单(主要指发票和汇票),并在合同中明确。因转开信用证不当或换单不当导致开证行拒付时,责任应由买方或第一受益人承担。第三、通过运输合同和保险合同主张权利。要求信用证项下的海运提单采用指示提单,托运人在转让信用证业务中由第一受益人身份转为第二受益人,使得提单在未背书向银行结汇前,货物所有权仍归出口商,便于出口商在收到货款前行使货物留置权。保险单据中被保险人最好是出口商,或者尽量采取背书转让方式使出口商成为保险受益人。第四、约束转让行严格履行转开信用证的行为。根据UCP600第38条G款,已转让信用证必须转载原证条款,除了金额、单价、截止期、交单期、最迟发运日等内容可以变更以外。上海高级人民法院曾有过判例:转让行因换单不当,擅自删改原证条款,造成不符点,遭到开证行拒付。法院判令该转让行承担偿付第二受益人的责任,并支付利息。原因是转让行的行为侵犯了第二受益人对信用证项下收款的合法权益。第五、在信用证中要求转让行承担议付和保证责任。根据UCP600第38条J款,经过授权的转让行有权凭符合信用证要求的全套单据(已替换发票和汇票)向第一受益人和第二受益人办理相应的差价付款和议付。必要时,可要求转让行在转让信用证时,向第二受益人出具保函或加具保兑。4.2及时掌握并掌握所管理的国际通用第一、审慎选择开证银行和转证银行。信用证结算以银行信用为根本前提,信誉良好的银行有利于安全顺利的结汇和预防中间商与银行串通进行欺诈。进口商应充分了解开证行和转证行的业务进展情况,随时掌握有关款项和单证的处理动向,以免受银行的限制而影响付汇结汇。第二、尽可能要求在信用证中列明第二受益人。现在有些业务中买卖双方并不忌讳商品的原供货商被亮相,尤其是一些品牌商品或知名企业。卖方只是忌讳联系渠道或联系方式以及中间差价被买方知晓。假如买方无从了解第二受益人,就要力图事先预防上述进口案例情况的出现:一是选择有实力有信誉的中间商,以便一旦发生诉讼,损失能得到补偿;二是信用证议付文本中(DOCUMENTSREQUIREDFORPAYMENT)尽可能列明要有到港的商检报告。4.3加强监督,严格审核,确保交通第一、审慎接受转让条件。UCP600规定:“银行无办理信用证转让的义务,除非其明确同意。”很显然,新惯例授予了转让行自行决定是否按第一受益人请求转让信用证的权利。但由于转让行通常也是议付行,也承担受益人伪造单据骗取议付款等方面的风险。所以,银行应视受益人的资信状况来决定是否接受转让而成为转让行。第二、从严审核可转让信用证内容。转让银行在接受转让申请时,有责任同时对第二受益人提交的原始单据和第一受益人替换后的单据进行认真的审核。这不仅可减少银行对受益人议付的风险,也在时间上为受益人改单和换单提供了条件。第三、明确职责和义务,审慎换单和放单。作为可转让信用证重要当事人的转让行扮演着承上启下的角色,若已接受作为转让行的身份,在发现单据不符时,就要在第一时间通知第二受益人改单;若改单不成或不及时,要及时通知第一受益人换单;若换单不成或仍有不符点,就要决定退单或凭担保出单,以起到转让行既是原证的议付行(或审单行),同时又是开证行之角色。这样,即便因货物被长时间置留或损失严重需要放单时,也需经受益人的授权或认可方可操作。山东省高级人民法院曾有个判例:国外某转让行因开证行对不符