第八章 国际商事仲裁

第八章国际商事仲裁第一节国际商事争议解决概述一、国际商事争议的解决方法协商是指争议当事人在自愿互谅的基础上，按照有关法律和合同规定，直接进行磋商，自行达成口头或书面协议，从而解决争议的一种方式。调解是指当事人自愿将争议提交第三人(调解人),并在第三人的主持和促使下达成和解协议，从而解决争议的一种方式。“诉讼”一词，在外国有多种词语表达方式，如拉丁文的processus,等，其最初的含义是发展和向前推进的意思，用在法律上，也就是指一个案件的发展过程。近现代意义上的诉讼，特指在法院主持下按照法定程序审理案件的过程。上乾(天)下坎(水),中国的基本地势为西北高东南低，有“大江东去”之说，而日月星辰的天象却是东升西去，“坎(水)”与“乾(天)”运行方向相反，故“讼”卦用下坎(水)上乾(天)来表示。从字面上看，“诉”=“言”+“斥”,可以指提出或发出排斥对方的言论，即控诉、告发、控告对方；“讼”=“言”+“公”,可以指将彼此间各执一理而相持不下的争辩、纠纷等提交公共权力机构，以求在公共权力机构就彼此间争辩、纠纷等的是非曲直，并得到公平、公正的裁断，而“言”则是诉讼各方对所争辩事物所作的语言文字表达。其主要特征有以下四点：(1)诉讼是一种有效的“公力救济”方式(2)诉讼是一套法定的程序(3)诉讼是一个运作过程(4)诉讼基本上是一种三元结构系统(四)仲裁仲裁指争议双方在争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议交给第三者作出裁决，双方有义务执行的一种解决争议的方法。1、国际商事争议是含有涉外因素的国际性争议2、国际商事争议属于国际私法争议范畴3、国际商事争议解决方式多元化三、国际商事争议解决的法律适用在国际商事交易中，一个合同可能具有多种联结因素，因而涉及到若干不同国家的法律。如果合同在某方面出现了纠纷，而有关国家的法律就该纠纷的解决有不同的规定，那么到底应该适用哪一个国家的法律来处理争议?对此，有"客观论"与"主观论"两种不同观点。"客观论"认为，合同的准据法就是那个在客观上最适合于解决合同的成立及效力等问题的法律，例如，德国法学家萨维尼广义的合同准据法是指解决涉及合同的所有法(二)当事人未作法律选择时合同准据法的确定③选择法律的范围该把当事人双方都愿意让自己的合同受其支配的那个习惯法适用于合同，来决定合同的成立和效力问题；而在当事人未直接表明适用何种习惯法时，法院也相吻合，反映了资本主义商品经济发展的客观需要，因此它得以为许多国家的立法和司法实践所广泛采纳，成为确定合同准据法的最原则的优点主要有两方面：首先，有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性；其次，在处理合同争议案件时，它可以使受案法院减少或避免为解决复杂的国内、国外法律冲突问题而产生的麻烦，有利于争议的迅速解2、当事人协议选择法律的方式、时间和范围 ③选择法律的范围②选择法律的时间合同当事人是否只有在合同订立时可以选择法律?如果当事人并未在订立合同时作出法律选择，在合同争议发生后是否有权③选择法律的范围协助一国法院处理含有涉外因素民商事案件的一系列规则,主要包括管辖权的(1)只能限于任意性法律的范围(3)不得选择与合同毫无实际联系的法律(二)当事人未作法律选择时合同准据法的确定当事人对合同的法律适用既无明示选择，也不能根据具体情况加以推定“客观标志”原则是指合同准据法中与合同有一定场所联系的国家第二节国际商事仲裁 (一)国际商事仲裁的概念国际商事仲裁是具有国际因素或涉外因素的仲裁，在理论和实践上，国际仲裁又称“公断”,是指双方当事人在争议(二)国际商事仲裁的特点(一)国际商事仲裁协议的概念(二)国际商事仲裁协议的形式 (三)国际商事仲裁协议的效力(四)仲裁条款的主要内容()国际商事仲裁机构的种类(二)国际商事仲裁机构和仲裁规则《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》(UNCITRALArbitrationRules)于1976年4月26日由联合国第31次大会正式通过。规则对各国并不具也可在书面协议中指定一个常设仲裁机构，委员会负责关于仲裁的行政管理工指定第二名仲裁员时，第一方当事人可以请求有任命权的机构指定第二名仲裁属于国际商会的一部分。国际商会本身于1919年成立于法国巴黎，其目的是为了促进国际商事活动的进行。它是一个国家间的商会，现有国家会员60多个。国际商事仲裁院总部和其秘书局设在法国巴黎，与任何国家没有关系，尽管它是根据法国法律设立。国际商会仲裁院的委员来自40多个国家，他们都际商会仲裁院秘书局的工作人员也来自不同的国家，能够使用多种语言进行工3、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院及其规则瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院成立于1917年，是斯德哥尔摩商会附斯德哥尔摩商会仲裁院设有由3名委员组成的委员会，委员由商会执行委员会任命，任期2年。在3名委员中，设主席1人，由对解决工商性质的争议案件富有经验的法官担任；另外2名委员，1人是执业律师，1人是商界享有声望的人。每一委员配备1名由商会执行委员任命的助理，助理任期为2年，助理需英国伦敦国际仲裁院的组织机构，源自于1892年11月23日成立的伦敦仲裁会，1903年4月2日改名为伦敦仲裁院，由一个伦敦城市和伦敦商会各派12名代表组成的联合委员会管理，1975年伦敦仲裁院与女王特许仲裁员美国仲裁协会成立于1926年，是由1922年成立的美国仲裁会和1925年成立的美国基金会合并而成，是美国最主约，并且在美国其他24个主要城市设有分会，拥有6万多名仲裁员，500多名(一)承认与执行外国仲裁裁决的依据(二)承认与执行外国仲裁裁决的条件(三)拒绝承认与执行外国仲裁裁决的理由(一)承认与执行外国仲裁裁决的依据(二)承认与执行外国仲裁裁决的条件(三)拒绝承认与执行外国仲裁裁决的理由《联合国承认和执行外国仲裁裁决的公约》第五条(A)第二条所述的协议的双方当事人，根据对他们适用的法律，当时是(B)请求承认和执行裁决中的被诉人，没有给他有关指定仲裁员或者进(C)裁决涉及仲裁协议所没有提到的，或者不包括在仲裁协议规定之内么,这一部分的决定仍然可以承认和执行；或者(D)仲裁庭的组成或仲裁程序同当事人间的协议不符，或者当事人间没(E)仲裁对当事人还没有约束力，或者仲裁已经被仲裁地国或裁决据以会根据中华人民共和国中央人民政府政务院1954年5月6日的决定，于1956年4月设立的，当时名称为对外贸易仲裁委员会。中际经济贸易关系不断发展的需要，对外贸易仲裁委员会于1980年改名为对外经济贸易仲裁委员会，又于1988年改名为中国国际经济贸易仲裁委员会，自2000年10月1日起同时启用“中国国际商会仲裁院”名称。于1989年、1990年和2009年在深圳、上海和重庆设立了中国国际经济贸易仲裁委员会深圳分会(以下简称深圳分会)、中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会(以下简称上海分会)和中国国际贸易仲裁委员会西南分会。2004年6月18一个仲裁委员会。总会和分会使用相同的《仲重要的国际商事仲裁机构之一。仲裁委员会的受案量自1990年以来居于世界其他仲裁机构的前列，案件当事人涉及除中国之外的45个国家和地区，仲裁裁决的公正性得到了国内外的一致确认，仲裁裁决在香港的执行率达到了99%以上，仲裁裁决可以依据联合国《承认和执行外国仲裁裁决的公约》(纽约公约)在世界上140多个国家得到承认和执行。第二章仲裁程序第二节仲裁庭(一)仲裁庭由一名或三名仲裁员组成。(二)除非当事人另有约定或本规则另有规定，仲裁庭由三名仲裁员组成。(一)当事人从仲裁委员会提供的仲裁员名册中选定仲裁员。(二)当事人约定在仲裁委员会仲裁员名册之外选定仲裁员的，当事人选定的或根据当事人之间的协议指定的人士经仲裁委员会主任依法确认后可以担任仲裁(一)申请人和被申请人应当各自在收到仲裁通知之日起15天内选定(二)首席仲裁员由双方当事人在被申请人收到仲裁通知之日起15天(三)双方当事人可以各自推荐一至三名仲裁员作为首席仲裁员人选，并将推荐名单在第(二)款规定的期限内提交至仲裁委员会。双方当事人的推荐(四)双方当事人未能按照上述规定共同选定首席仲裁员的，由仲