第九单元诉讼、仲裁法律实务

诉讼、仲裁法律实务实训项目一：民事诉讼的庭前准备和书状制作

民事诉讼是以司法方式解决平等主体之间的纠纷，是由法院代表国家行使审判权解决民事争议。

我国民事诉讼法的基本制度有：合议制、回避制、公开审判制、两审终审制。

普通程序是我国民事诉讼法规定的人民法院审理第一审民事案件通常所适用的程序，也是民事案件的当事人进行第一审民事诉讼通常所遵循的程序。普通程序的基本阶段一、起诉

依照民事诉讼法第108条的规定，起诉的条件如下：■■■

第一，原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织。第二，有明确的被告。第三，有具体的诉讼请求、事实和理由。第四，属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。(二)人民法院对起诉的审查与受理人民法院审查起诉主要从三个方面进行：

1．要审查原告的起诉是否属于法院受理民事诉讼的范围，是否属于受诉法院的管辖；要审查起诉是否符合法定的四个条件；要审查起诉手续是否完备，起诉书内容是否明确具体。人民法院认为起诉符合法定条件的，应当在

7日内立案并通知当事人；人民法院认为起诉不符合法定条件的，应当在7日内裁定不予受理；原告对不予受理裁定不服的，可以提起上诉。

人民法院接受原告起诉并决定立案受理后，在开庭审理之前，由承办案件的审判员依

法所作的各项准备工作。送达起诉状副本和提出答辩状告知当事人诉讼权利义务及合议庭组成人员审阅诉讼材料，调查收集必要的证据当事人的追加实训项目二：民事诉讼开庭审理实务(一)开庭审理前的准备人民法院确定开庭日期后，应当在开庭3日前通知当事人和其他的诉讼参与人。如果受诉法院没有在开庭3日前告知的，当事人以及其他的诉讼参与人有权不出庭，法院对此不能采用拘传、视为撤诉、缺席判决等方法处理。对于公开审理的案件，人民法院应当在开庭审理前3日发布公告，公告当事人的姓名、案由以及开庭的时间、地点，以便群众旁听，记者采访、报道。(二)开庭审理

1．准备开庭。2．法庭调查当事人陈述，即由当事人对自己的主张及其所根据的事实和理由加以陈述。证人出庭作证。出示书证、物证和视听资料。

(4)宣读鉴定结论。(5)宣读勘验笔录。

3．法庭辩论，即双方当事人及其诉讼代理人充分行使自己的辩论权，在法庭上就有争议的事实和法律问题进行辩驳和论证。作为定案依据的所有证据，都必须经过法庭的辩论和质证，即使是不得在公开开庭时出示的证据，也必须经过双方当事人的辩论和质证。法庭辩论终结时，审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征求各方最后的意见，给当事人再一次阐述自己观点和意见的机会。4．评议和宣判，这是开庭审理的最后阶段。 法庭辩论终结后，由审判长宣布休庭，合议庭组成人员对案件进行评议，实行少数

服从多数的原则。不论案件是否公开审理，宣告判决结果一律公开进行。宣告判决有两种方式：一种是当庭宣判，一种是定期宣判。定期宣判的，应在10日内向当事人发送判决书；当庭宣判的，应在宣判后立即发给判决书。

5．法庭笔录。法庭笔录是在法庭审理过程中，由书记员制作的反映法庭全部审判活动的真实情况的记录。

6．审理期限。依照现行民事诉讼法的有关规定，适用普通程序审理的案件，人民法院应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的，报请院长批准，批准延长的期限，最长不超过6个月；在上述期限内还未审结，需要延长的，则由受诉法院报请上级法院批准，延长的期限，由上级法院决定。实训项目三：民事诉讼中的第二审程序

第二审程序是指由于民事诉讼的当事人不服地方各级人民法院生效的第一审裁判而在法定期间内向上一级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序，是第二审级的人民法院审理上诉案件所适用的程序。第二审程序并不是民事诉讼的必经程序。

当事人不服一审法院的裁判，提起上诉的，原则上应向原审法院提交上诉状，同时也

允许当事人直接向二审法院提起上诉。一、上诉的提起

1．上诉的实质要件，即哪些裁判可以上诉：地方各级人民法院适用普通程序和简易程序审理后作出的第一审判决，第二审法院发回重审后的判决，以及按照第一审程序对案件再审作出判决。可以上诉的裁定包括：不予受理的裁定、对管辖权有异议的裁定以及驳回起诉裁定。2．上诉的形式要件：上诉人和被上诉人。具体有：第一审程序中的原告和被告、共同诉讼人、诉讼代表人、有独立请求权的第三人及一审法院的判决认定其承担责任的无独立请求权的第三人。上诉期间。不服判决的上诉期间为15日，不服裁定的上诉期间为10日，从裁判送达之日起计算。

(3)上诉状。四、上诉案件的审理第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定，侵害社会公共利益或者他人利益的除外。二审法院审理上诉案件，应当由审判员组成合议庭进行审理，原则上应开庭审理三、上诉案件的裁判(一)对第一审判决提起上诉的案件的裁判

1．驳回上诉，维持原判。二审法院认为原判事实认定清楚、适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判。依法改判。二审法院认为原判决事实认定清楚，但适用法律错误的；原审判决认定认定事实不清、证据不足。二审法院可以依法改判。发回重审。二审法院认为原判决违反民事诉讼法规定的程序，可能影响案件正确判决的，可以裁定撤销原判，发回原审法院重审。(二)对第一审裁定提起上诉的案件的裁定

当事人对不予受理的裁定，对管辖权有异议的裁定，驳回起诉的裁定，可以依法上诉。二审法院对不服一审法院裁定的上诉案件的处一理，也一律使用裁定。对于原裁定认定事实清楚、证据充分、适用法律正确的，裁定驳回上诉，维持原裁定；原裁定认定事实不清或证据不足，适用法律错误的，裁定撤销原裁定，作出正确的裁定。实训项目四：行政诉讼法律实务一、行政主体行政主体是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动并独立承担由此产生的法律责任的组织。二、行政行为（一）抽象行政行为（行政立法）行政法规、授权行政法规、行政规章（二）具体行政行为是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法

规授权的组织、行政机关委托的组织、或者个人在

行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、

法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有

关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。三、行政争议

1．受案范围行政诉讼：具有行政职权的机关和组织及其工作人员的行为行政复议：同行政诉讼，但可附带审查规章以下的抽象行为和违法或不当的行为2.诉讼与复议的衔接关系：复诉自由选择：大多数案件均可在收到复议决定或复议期满后15日内起诉，有例外的从例外复议前置不终局：①纳税争议②侵犯已经取得自然资源权利的确认性行为③限制经营者集中的行为复议选择但终局：①出入境处罚②省部级单位对自身行为的复议决定复议前置且终局：侵犯已经取得自然资源权利的确认性行为，由省级政府在特定条件下做出了复议决定3.行政诉讼被告与行政复议被申请人不作为案件：负有作为义务的主体原主体被撤销：继受职权的主体，或撤销它的主体被授权机构：不越权时是自己；幅度越权仍自己；种类越权变上级新组建机构：组建后合法授权的是该机构自己；未合法授权的是组建它的机关共同行为：共同被告（原告不同意追加的转列为第三人）或共同被申请人假共同行为：其中的行政主体是被告、被申请人，非行政主体是第三人联合行为：对行为结果产生实质影响的主体经批准的行为：被告是签名该章的机关（形式标准），行政许可案件例外；被申请人是批准的机关（实质标准）经复议的行为：复议维持原机关为被告；复议改变复议机关为被告；复议不作为原告对谁不服谁就是被告。3.行政诉讼的审理4.行政复议的审理实训项目五：刑事诉讼法律实务刑事诉讼的主要阶段如下。一、立案侦查（一）立案的条件事实条件：即客观上确有犯罪事实发生。法律条件：即需要追究刑事责任。以上两个条件同时具备，才能立案。（二）侦查侦查行为有以下几种：1．讯问犯罪嫌疑人；2．询问证人和被害人；3．勘验、检查；4．搜查；5．扣押物证、书证；6．鉴定；7．辩认；8．通缉（三）侦查终结侦查终结的条件：案件事实清楚；证据确实、充分；定性准确；法律手续完备二、审查起诉一般案件应当在一个月内作出审查决定，重大、复杂的案件，可以延长半个月。退回补充侦查案件一个月内补充完毕，追查以二次为限。审查后的处理：作出起诉或者不起诉的决定不起诉的种类和适用条件法定不起诉。凡符合刑事诉讼法第15条规定的情形之一的一律不起诉；酌定不起诉。依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的可以不起诉；罪疑不起诉。凡证据不足，不能证明犯罪嫌疑人有罪的一律作不起诉处理。三、提起公诉提起公诉的条件：1、犯罪事实已经查清；

2．证据确实、充分；3、依法应当追究刑事责任。四、第一审程序将起诉书副本送达被告人；将开庭的时间、

地点在开庭三日以前通知检察院；传唤当事人，通知辩护人、诉讼代理人、证人、监定人和翻

译人员，传票和通知书最迟在开庭三日前送达法庭审理的程序，可以分为宣布开庭、法庭调查、法庭辩论、被告人最后陈述、评议和宣判五个阶段。其中法庭调查与法庭辩论基本上是融合进行的并非截然分开。

判决、裁定、决定的适用.判决指人民法院对案件的实体问题所作的处理决定。裁定，是人民法院晨审理过程中对有关诉讼程序和部分实体问题所作的一种处理决定。决定，是法庭裁判的一种形式。根据刑诉法规定，人民法院在诉讼过程中解决程序性问题，除了用裁定外，还可以用决定.决定一经宣告立即生效，不能上诉，但可以申诉。

一审案件应当在一个月内审结，至迟不得超过一个半。如有刑事诉讼法第一百二十六条规定的情形，可以延长一个月。

一审判决书包括三部份：第一，案件事实部份。第二，说理部份。第三，判决主文。五、第二审程序第二审程序，又称上诉审程序，是指上一级法院根据当事人上诉或人民检察院的抗诉，依法对第一审人民法院尚未发生法律效力的判决或裁定，重新审理的程序。二审的审理结果：认定事实和适用法律正确的裁维持原判；认定事实没有错，适用法律有错的改判；事实不清或证据不足的裁定撤销原判，发回重审。

上诉不加刑原则，是指第二审人民法院审判仅有被告人一方上诉的案件，不得以任何理由加重被告人刑罚的审判原则。实训项目六：仲裁法律实务一、仲裁的申请与受理

(一)申请仲裁的条件：

1．存在有效的仲裁协议。有具体的仲裁请求和事实、理由。属于仲裁委员会的受理范围。

(二)申请仲裁的方式当事人申请仲裁，应当向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。这一规定明确了当事人申请仲裁，必须采用书面方式，而仲裁申请书即为这一书面方式的具体表现形式。

仲裁委员会对仲裁申请的审查主要从以下几方面进行：

1．审查当事人申请仲裁是否符合仲裁法第

21条规定的当事人申请仲裁的条件：是否存在有效的仲裁协议；是否有具体的仲裁请求和事实、理由；是否属于仲裁委员会的受理范围。

2．审查仲裁申请书的内容是否完整、明确，申请手续是否齐备。审查仲裁申请书是否具备仲裁法第23条规定的内容，是否向仲裁委员会提供了所要求的仲裁申请书及其副本和必要的证据等。二、开庭审理仲裁应当开庭进行。仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。开庭审理程序：

1.庭前准备阶段。庭审调查：(1)当事人陈述。(2)证人作证，宣读未到庭的证人证言。(3)出示书证、物证和视听资料。(4)宣读鉴定结论、勘验笔录和现场笔录。当庭辩论阶段。按照下列顺序进行：(1)申请人及其仲裁代理人发言；(2)被申请人及其仲裁代理人发言；(3)双方相互辩论。庭审辩论终结前，首席仲裁员或者独任仲裁员可以按照申请人、被申请人的顺序征询当事人的最后意见。三、仲裁中的和解调解和裁决

（一）仲裁和解：仲裁当事人通过协商，自行解决已提交仲裁的争议事项的行为。

（二）仲裁调解：在仲裁庭主持下，仲裁当事人在