国际商法期末复习资料

第一章国际商法导论1*国际商法的概念和特征〔1〕国际商法(InternationalCommercialLaw)的概念冯大同等定义：国际商法是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律标准的总和。邹建华等定义：国际商法是调整跨越国界的商事关系以及与此有关的其他关系的法律标准的总和。它所调整的商事关系不仅包括国家之间、国际组识之间的商事关系，而且还包括不同国家的公司、企业、个人之间的商事关系。〔2〕国际商法的特征1〕国际商法源于传统商法，但其调整对象和范围比后者更为广泛。2〕国际商法中的“国际〞不是指“国家与国家之间〞，而是指“跨越国界〞。3〕国际商法的性质属于跨国私法。4〕国际商法主要是实体法。2国际商法的历史沿革1、商法的产生：分阶段〔1〕萌芽：1〕原因：商品经济的产生和开展2〕萌芽：古代罗马法中〔2〕产生：商人习惯法：近代欧洲各国商法的来源，十一世纪威尼斯1〕内容：2〕特征：跨国性和民间性2、开展阶段：17世纪---二战国内法化〔1〕大陆法系1〕法、德、日：民商分立吸收2〕瑞士、荷兰、意大利：民商合一吸收〔2〕英美法系：英国普通法判例吸收商人习惯法18世纪中叶：大法官曼斯菲尔特3、新开展：二战后〔1〕特点：商法的国际性和统一性得到恢复〔2〕原因：1〕经济的国际化；2〕国际贸易惯例的普遍化；3〕国际组织的推动。3国际商法的渊源1、国际商事条约〔1〕含义〔2〕分类〔3〕重要的国际商事条约:2、国际商事惯例〔1〕含义〔2〕性质地位作用〔3〕重要的国际贸易惯例:3、各国有关商事的国内立法41*西方两大法系的别称、特点和趋势〔1〕大陆法系又称罗马法系、民法法系(CivilLawSystem〕、成文法系，是指以罗马法为根底，以法国民法典和德国民法典为典型代表，包括许多模仿它们而制定的其他国家的法律的总称。大陆法系的主要特点：①法律的成文化，在法律结构上强调系统化、条理化、法典化和逻辑性；②其法律渊源以成文法为主；③法院的组织层次根本相同，各国除普通法院外，还同时存在一些专门法院，如商事法院、亲属法院、劳动法院等。〔2〕英美法系又称为普通法系(CommonLawSystem)、判例法系、英国法系，是以英国中世纪的法律、特别是以普通法为根底和传统产生和开展起来的，包括英、美以及模仿它们的其他国家的法律的总和。英美法系的共同特点：①在法律渊源上都是以判例为主；②在法律结构上，英美都将法律分为普通法和衡平法；③重视程序法；④法院组织复杂。〔3〕两大法系的开展趋势：①大陆法系中判例的作用日益增强；②英美法系成文法的数量迅速增多；③两大法系取长补短，逐渐融合。4西方两大法系结构及特点1、大陆法的结构〔1〕结构特点：强调系统化、条理化、法典化和逻辑性。〔2〕特点表现：1〕法学上：公法与私法的划分2〕立法上：成文法律为主;区分民商合一与民商分立2、普通法的结构〔1〕英国法的结构特点：二元性与重程序法。注意：普通法与衡平法不同：1〕救济方法不同；2〕诉讼程序不同；3〕法院的组织系统不同；4〕法律术语不同等。〔2〕美国法的结构特点：双二元性：州法的地位42*西方两大法系比拟〔1〕法律的分类方法不同。大陆法系是以公法和私法的划分作为法律分类的根底；英美法系那么是以普通法和衡平法为法律的根本分类。〔2〕法律的表现形式不同。大陆法系在私法方面倾向于编纂法典；而英美法系主要以判例法为主要形式。〔3〕法律思维方式的特点不同。大陆法系的法官审理案件以成文的法律条文为依据，运用演绎型思维分析案例；而英美法系的法官引证判例审理案件，运用归纳式思维，注重类比推理。〔4〕在诉讼程序方面，大陆法系与教会法程序接近，属于纠问制诉讼；而英美法系那么采用对抗制诉讼程序，当事人举证居于主宰地位。〔5〕此外，两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面存在许多差异。网络版答案：〔1〕法律渊源不同。大陆法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律渊源既包括各种制定法，也包括判例。〔2〕法律适用不同。前者习惯用演绎形式，后者习惯用归纳的形式。〔3〕判例地位不同。前者不是正式渊源，后者是法〔4〕法律分类不同。前者分为公法和私法，后者分为普通法、平衡法〔5〕法律编纂不同。前者倾向法典形式，后者倾向单行法〔6〕诉讼程序不同。前者的诉讼程序以法官为重心，具有纠问程序的特点。后者的诉讼程序以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，具有抗辩式的特点，同时还存在陪审团制度。4两大法系的区别〔1〕法律渊源不同：大陆法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律渊源既包括各种制定法，也包括判例。〔2〕立法途径不同〔3〕法的意识不同〔法律适用不同〕〔4〕法律重心不同〔5〕法律结构不同〔6〕司法机关的作用不同5重要的国际商务制度1、1980联合国国际货物销售合同公约2、1978国际货物海上运输公约3、2000国际贸易术语解释通那么4、1994国际商会《跟单信用证统一惯例》5、1979英国货物买卖法6、1952美国统一商法典7、1807法国商法典和1804法国民法典9、1900德国商法典和1896德国民法典10、1988联合国国际汇票和本票公约11、其他领域的国际公约、惯例和各国民商立法等。【案例】0-11997年7月25日，香港大成公司作为卖方与厦门华海公司签订一份买卖“鳗鱼完全配合饲料〞确认书，主要内容为:数量I80吨，单价CIF厦门980美元，总值176400美元，付款条件为买方开具不可撤销、不可转让、可分期交货的90天远期信用证。因华海公司不具备开具信用证结算货款的条件，遂于7月28日与中国北方工业公司厦门分公司(下称“北方公司〞)签订一份协议。内容为:北方公司代理华海公司进口鳗鱼饲料，收货人为华海公司，北方公司根据华海公司的通知通过厦门国际银行开具90天远期信用证。8月I日，北方公司通过厦门国际银行开出以大成公司为受益人、金额为176400美元的不可撤销、不可转让、可分批交货的90天远期信用证，并规定了所需单据。8月30日、31日，大成公司将I80吨鳗鱼饲料分批装船起运，并按信用证要求提供了所需单据;9月27日，厦门进出口商品检验局出具检验情况通知单，华海公司对饲料质量提出异议，双方协商达成降价协议，华海公司将货物提走。华海公司将商检通知单交给北方公司后，北方公司提出该商检证出具的时间已超过信用证有效期，不同意延期，拒绝在商检证上签字。大成公司发货后，于I997年9月8日向香港爱尔兰银行出口部提出押汇申请并出示按信用证条款要求的除商检证以外的全部单据;9月13日香港爱尔兰银行将信用证押汇文件寄予开证行厦门国际银行。9月17日厦门国际银行收押汇文件并通知北方公司承兑，北方公司那么以押汇文件与信用证条款上要求的单据不符(即缺少商检证明)为由拒绝承兑。大成公司在信用证不能承兑的情况下，为追索货款，向法院提起诉讼，要求华海公司与北方公司支付货款及银行利息并支付违约金和承当赔偿责任。[问题]：〔1〕大成公司有无违约行为？答：大成公司在与华海公司签订买卖协议后，按时提交货物，并按要求提交单据并通知华海公司。华海公司收货后虽向大成公司提出质量异议，但双方就此问题达成新协议。因此，大成公司作为卖方，己按时、按质、按量履行了合同的约定，不存在违约行为。

〔2〕信用证无法承兑的责任何在？答：依据华海公司与北方公司之间的委托关系，北方公司负有开具信用证，并按信用证所引条款规定在商检证书上背书签字后交大成公司的义务，但北方公司却拒绝在商检证书上签字。这是造成大成公司无法承兑信用证的主要原因，而北方公司所称商检证书出具的时间已超过信用证的有效期，其本身也有不可推卸的责任。因此，北方公司应对信用证无法承兑负责。

〔3〕大成公司、华海公司、北方公司三者的法律关系如何？答：大成公司与华海公司之间是买卖合同关系；华海公司与北方公司之间系委托关系。

〔4〕违约责任如何承当？答：作为购货方和收货方的华海公司，应依法向大成公司承当连带清偿责任。【案例】0-2买卖合同争议----合同修改与保存索赔权1996年2月13日，山西某公司〔申请人，下称山西公司〕与法国某公司〔被申请人，下称法国公司〕签定买卖合同，由山西公司向法国公司购置玻璃生产设备以转卖给其国内下家公司。合同总价28万美元，价格条件为CIF天津新港，付款条件为买方在货物装运前60天开立以卖方为受益人的100%不可撤销即期信用证。合同约定货物的装船期为1996年5月30日前。申请人于1996年2月28日依据合同开立了以被申请人为受益人的信用证。后被申请人因其自身的原因不能按期交货。双方经反复协商，申请人于1996年4月20日修改信用证，将交货期改为1996年7月15前。被申请人于1996年7月13日将合同项下货物实际装运，交付申请人。申请人在收到货物后以被申请人延迟交货为由，要求被申请人依据合同规定支付迟交货罚款，并赔偿申请人因迟交货对其下家违约而支付的违约金损失人民币18万元及有关的改证费损失人民币2万元。[问题]：本案如何认定和处理？中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁庭认为，信用证独立于其根底合同而存在，但信用证毕竟源于其根底合同。一般说来，对信用证交货期等主要条款的修改，即视为对根底合同有关规定的修改。卖方应按照信用证修改后的交货期交付货物。当事人在协商修改信用证时可以附条件修改，也可以无条件同意修改。如果当事人一方提出以对方作出某些补偿作为其修改信用证的条件，或直接明示保存其就有关损失依据合同规定索赔的权利，该方当事人仍有权向对方索赔。如果当事人一方无保存地同意修改信用证，其便放弃了就有关损失向对方索赔的权利。本案双方当事人提供的证据材料及庭审中查明的事实说明，申请人在修改信用证时或之前未就延期交货一事向被申请人提出过任何索赔，也未就此声明保存其索赔的权利。申请人已丧失依据原合同规定就延迟交货向被申请人索赔的权利。被申请人在业经修改后的信用证规定期限内交付货物，其已履行了按期交货的义务。被申请人行为并未构成违约。鉴于此，仲裁庭驳回了申请人的所有仲裁请求。第二章合同法1合同的概念、特征及其分类1、合同(Contract)的概念：合同就被界定为双方或者多方为了设立、变更、终止民事〔包括商事〕财产关系，经意思表示一致而达成的协议。2、合同的法律特征：〔1〕合同是双方或多方的民事行为；〔2〕合同是意思表示一致的民事行为〔3〕合同是以设立、变更和终止债权债务关系为内容。3、合同分类〔注意分类标准〕〔1〕根据合同间的主从关系，合同分为主合同与从合同。〔2〕根据合同当事人双方权利、义务的分担不同，合同分为双务合同和单务合同。〔3〕以当事人取得权益是否须付相应代价为标准，合同分为有偿合同与无偿合同。〔4〕根据合同是否可以交付标的物为生效要件，合同分为诺成性合同和实践性合同。〔5〕根据合同的成立是否需要特定的法律形式，合同分为要式合同和非要式合同。〔6〕以订约人是否仅为设定权利义务为标准，合同可分为束己合同与涉他合同。〔7〕根据法律上有无规定一定的名称，合同可分为有名合同和无名合同。2合同有效成立的要件1、当事人之间须以要约和承诺的方式达成协议要约(Offer)：要约人(Offeror)、受要约人(Offeree)〔1〕要约的定义：一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果内容十分确定，并且说明发价人有当其发价一旦被接受就将受其约束的意思。〔2〕构成要约的条件：①内容必须明确、肯定；②必须具有订立合同的目的；③是由具有订约能力的特定人作出的意思表示；④必须向要约人希望与之缔约合同的受约人发出；⑤要约必须送到达受要约人。〔3〕要约的约束力：要约的拘束力，包括对要约人的拘束力和对受要约人的拘束力两个方面。①对要约人的拘束力，表现在要约生效后，要约人即不得撤回、撤销或对要约加以限制、变更和扩张。法律对要约人所加的这种义务，目的在于保护受要约人的利益、维护交易的平安。在一定条件下，法律也允许要约人撤回、撤销或变更要约的内容。②对受要约人的拘束力，在理论上又称为要约的实质拘束力，是指受要约人于要约发生法律效力时，取得依其承诺而使合同成立的法律地位。它实际上是法律赋予受要约人以承诺的权利。要约人即使在要约中规定受要约人应通知其是否承诺，受要约人也不受约束，除非双方有预先约定，如不通知，那么视为以默示方式承诺。〔4〕要约的终止：①要约因要约人撤回或者撤销要约而失效；②要约因期间已过而失效；③要约因拒绝要约或者反要约而失效；④要约因法律原因而失效。1`要约与要约邀请的区别(扩展)a.要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约，而要约是一方向他方发出订立合同的意思表示；b.要约邀请是一种事实行为，而非法律行为。要约是希望他人和自己订立合同的意思表示，是法律行为；c.要约邀请只是引诱他人向自己发出要约，在发出邀请要约邀请人撤回其中邀请，只要未给善意相对人造成信赖利益的损失，邀请人并不承当法律责任，以下四个法律文件为要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书。承诺(Acceptance)：〔1〕承诺的定义：承诺是指受要约人在要约有效期内按照要约所规定的方式对要约的内容表示接受的一种意思表示。〔2〕构成承诺的条件：①承诺的主体必须是受要约人或者其授权的代理人；②承诺须在要约确定的有效期内作出；③承诺的内容须与要约的内容一致；④承诺的传达方式须符合要约所提出的要求；⑤承诺必须送到达要约人。〔3〕承诺生效的时间，即为合同成立。三种主张：“投邮主义〞(mail-boxrule)“到达主义〞(receivedtheletterofacceptance)“了解主义〞(knowledgeoftheletterofacceptance)〔4〕承诺的撤回：是指承诺人在承诺生效前有权取消承诺。2、当事人须有订立合同的能力P35〔1〕自然人订立合同的能力：〔2〕法人的行为能力：3、合同必须合意且真实〔1〕错误：中国法、法国法、德国法、英国法、美国法〔2〕诈欺：中国法、法国法、德国法、英美法〔3〕胁迫：中国法、法国法、德国法、英美法〔4〕不正当影响：英美法系4、合同必须合法〔1〕中国法〔2〕大陆法〔3〕英美法5、合同要有对价或约因〔1〕英美法的对价〔2〕法国法中的约因6、合同的订立必须符合法定的形式〔1〕法国法〔2〕德国法〔3〕英美法〔4〕中国法律关于合同形式的规定〔5〕联合国国际货物买卖合同公约有关合同形式的规定3合同的履行1、合同的履行与承当违约责任的条件：违约认定大陆法采用过错责任的原那么，英美法不采用:〔1〕合同的履行原那么〔2〕承当违约责任的条件2、违约的形式及其法律后果注意：无过错方要求解除合同与要求赔偿损失的不同〔1〕英国法：违反条件、违反担保、违反中间性的条款〔2〕美国法：重大违约、轻微违约〔其他形式---提前违约、履行不可能〕〔3〕大陆法：德国：给付不能、给付迟延〔4〕中国法：不履行、不完全履行、履行迟延、不能履行、预期违约〔5〕公约：根本违约、非根本违约、提前违约例：圣诞节前签定的火鸡买卖合同与普通肉鸡买卖合同3、违约的救济方法〔1〕实际履行：中国法、大陆法、英美法、公约〔2〕损害赔偿：①损害赔偿责任的成立：过错责任原那么采用的差异②损害赔偿的范围：实际损失和间接损失〔3〕解除合同：解除权的发生、解除权的行使、在解除合同时能否同时请求损害赔偿〔4〕违约金：①大陆法上不同性质的违约金：补偿性为主，法国等；惩罚性为主，德国。②我国法律有关违约的规定：补偿性为主③英美法对违约金的态度：补偿性④违约金的增加或减少：均可酌情而定4、违约责任免除的法定事由〔1〕情势变迁〔2〕合同落空〔3〕不可抗力注意：情势变迁原那么、合同落空、不可抗力发生后的法律后果类似4合同的让与1、债权让与何时生效：〔1〕债权让与合同订立时合同生效：德国法、美国法〔2〕以通知债务人时合同生效：法国法、英国、中国法2、债务承当合同的成立条件：各国法律都要求必须经债权人的认可方有效3、为第三人利益订立的合同各国法律认可并加以保护：如为他人订立的运输合同、人寿保险合同等5合同的权利与义务终止1、大陆法各国对债的消灭的有关规定：1〕清偿；2〕提存；3〕抵销；4〕免除；5〕混淆；6〕时效完成2、英美法有关合同的消灭的方式〔1〕合同依单方依法终止〔2〕合同因双方当事人的协议而消灭〔3〕合同因履行而消灭〔4〕合同因违约而消灭〔5〕依法使合同归于消灭3、中国法律的有关规定：4、诉讼时效〔1〕各国法律关于时效期间的规定〔2〕诉讼时效的计算1〕诉讼时效的起算2〕诉讼时效的中止3〕诉讼时效的中断4〕诉讼时效的延长或缩短5〕国际货物买卖合同的诉讼时效6〕时效期限届满的后果【案例】1-11996年7月27日我国某公司应荷兰A商号的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿特丹到岸价格〔CIF〕人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，没作承诺表示，而是再三请求我方增加数量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹CIF减至人民币3800元，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称:“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。“但荷方不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否那么将提起诉讼。〞

[问题]：(1)如果A商号对我国的这家公司提起诉讼，有无正当理由？(2)双方间的买卖合同是否成立？[解析]本案的关键问题是如何认识合同订立的程序。一般说来，订立合同必须经过两个程序，即要约和承诺。一项要约必须具备以下条件：1.应清楚说明愿意按要约所列条件与对方订立合同的目的，并说明一旦对方接受，要约人就愿受其约束。2.原那么上应向一个或一个以上特定的人提出，凡不是向一个或一个以上特定人提出的建议，仅视为要约邀请。3.内容必须十分确定。所谓十分确定，即所标明货物的名称、明示或默示地规定货物数量或价格，或者规定如何确定数量和价格。承诺即受要约人作出声明或以其他行为对要约表示同意。构成一项承诺也必须具备一定条件：1.承诺必须由受要约人以声明或其他行为作出。2.承诺的内容必须与要约的内容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未实质上变更要约的内容，要约人又末在过分迟延的期间内以口头或书面方式提出反对，那么该项承诺仍然可以视为有效。3.承诺必须在要约规定的期限内送达要约人，如果要约人末规定时间，那么必须在一段合理的时间内送达，对于口头发出的要约，必须立即作出承诺。承诺一旦送达要约人，就发生效力，合同即告成立。本案中，经过推迟的要约有效期是8月30·日，荷兰A商号的承诺于8月26日到达，是有效承诺，合同应于8月26日成立。我方公司以“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出〞为由不履行合同是完全没有法律依据的违约行为。参见《联合国国际货物销售合同公约》第14条、第15条、第23条。【案例】1-21991年11月25日，德国A公司向香港B发出如下要约:Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价(FOB)4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购置该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B的要约价格。由于当时香港B尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。但是，12月22日，A公司收到了香港B的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称，该公司于1991年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B公司12月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。[问题]:

〔1〕A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销。

〔2〕A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同.[解析]本案涉及到要约的撤回与撤销的问题。要约的撤回是指要约生效前要约人将其取消。根据《联合国国际货物销售合同公约》第15条的规定，一项要约，即使是不可撤销的，也可以撤回，要撤回要约的通知于该要约到达受要约人之前，或与该要约同时送达受要约人。所谓要约的撤销是指要约生效后，受要约人作出承诺前，要约人将其取消。根据该《公约》第16条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须于受要约人作出承诺之前送达受要约人。但这项规定有一定限制，根据该《公约》第16条第2款的规定，在以下情况下，要约一旦生效，即不得撤销：第一，在要约中已载明了承诺的期限，或者以其他方式说明它的不可撤销性。第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖行事。、本案中A公司的要约注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤销的。B公司的承诺于有效期内到达，所以合同视为成立。参见《联合国国际货物销售合同公约》第15条、第16条第2款。【案例】1-3福建省某县家具厂生产的皮箱式样美观，结实耐用，用料考究，于90年代中期打入新加坡市场，很受欢送，成为当地主要的出口创汇产品。1998年2月，新加坡狮城家具行向该家具厂发出购置皮箱的要约，要求订购2000只皮箱，并对皮箱的式样、用料提出了特殊要求，还要求皮箱必须在5月4日之前交货。该家具厂接受了该要约，双方于2月I0日正式签约。签约后，家具厂即按照对方的要求，开始生产皮箱。然而3月25日，家具厂收到狮城家具行的，声称家具厂是乡镇小厂，生产能力极低，不可能按时履行合同，为防止家具厂预期违约，决定对合同宣告撤销。家具厂收到后，立即给狮城家具行回，说明至3月25日已生产出900多只皮箱，按照这个生产速度，截止交货日，完全可以完成，狮城家具行仅因为推测缺乏证据，因此无权撤销合同，这种行为与《联合国国际货物销售合同公约》中对预期违约所作的救济方式不符。考虑到双方以往的友好合作关系，希望狮城家具行按双方签定的和约履行自己的义务。狮城家具行对此末予答复。4月30日，家具常电告狮城家具行，2000只皮箱已按要求完全完工，请做好提货准备。但狮城家具行回说:合同早已撤销，不准备提货。某县家具厂遂于5月15日向北京中国贸易仲裁委员会提请仲裁。[问题]：狮城家具行是否有权撤销合同，是否有义务履行合同？本案的重点是预期违约的问题。所谓预期违约，是指在合同规定的履行期到来以前，已有根据显示合同的一方当事人将不会履行其合同义务。根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，对预期违约的救济方法是中止履行合同的义务。如果在履行合同的日期到来之前，已有明显证据显示一方当事人将根本违反合同，那么另一方当事人不仅有权中止履行合同，而且可以宣告撤销合同。所以，对预期违约须视其是否构成根本违反合同，而分别采取中止合同或撤销合同这两种不同的救济方法。采取撤销合同必须以对方根本违约为前提，而不能任意为之。本案中，买方并不了解家具厂的生产能力，而想当然地认为家具厂将预期违约，因而单方面撤销合同，是不符合《公约》要求的。根据《公约》规定，“有在履行合同的日期到来之前，已明显看出一方当事人将根本违反合同，方可宣告撤销合同。买方在家具厂对其履约能力作了明确说明后，仍坚持撤销合同，是严重的违约行为。在买方对卖方的履约能力产生疑心时，可以中止履行合同，但是应该及时通知卖方。而一俟卖方拿出能按时履行合同确实凿证据或提供了担保时，买方就应该恢复履行合同项下的义务。所以，当家具厂说明确能履约后，狮城家具行应继续履行合同，而不是撤销合同，该家具行没有单方面撤销合同的权利。〞

根据以上的分析，家具厂并未构成预期违约，而狮城家具行单方面违约的行为是没有法律依据的，应当履行提货和支付货款的合同义务。

参见：联合国国际货物销售合同公约》第71条、第72条。第三章国际货物买卖法1国际货物买卖法的法律渊源1、资本主义各国有关货物买卖的国内法2、我国有关货物买卖的法律3、关于国际货物买卖的国际公约1〕1964年《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》2〕1980年《联合国国际货物买卖合同公约》4、关于国际货物买卖的国际贸易惯例1〕国际贸易术语解释通那么2〕华沙——牛津规那么2国际货物买卖卖方的根本义务1、卖方应按合同规定的地点、时间交付货物2、卖方应按合同规定移交与货物有关的单据3、卖方应交付与合同相符的货物：卖方承当品质担保义务4、卖方应对货物的权利实行担保：卖方承当货物的权利担保义务注意了解：关于对上述义务国际货物买卖合同公约的有关规定3国际货物买卖买方的根本义务1、买方支付货款的义务：买方必须按约定的时间、地点方式支付货物价款、履行必要的付款手续。2、买方接受货物的义务：作好接收货物的准备，按合同规定接受货物。注意：国际货物买卖合同公约的有关规定4国际货物买卖违约及对违约的救济方法1、卖方违反合同时买方的救济方法：注意：前提条件1〕要求卖方实际履行其合同义务2〕要求卖方交付替代货物或对货物不符合同之处进行修理：根本性违约与时效性3〕给卖方一段合理的额外时间让其履行合同义务〔履约宽限期〕：卖方未按合同规定的时间履行义务4〕撤销合同：根本性违约5〕要求减价：卖方交货与合同规定不符6〕请求损害赔偿：性质、范围、中国双倍赔偿惩罚制、计算方法7〕中止履行合同：不安抗辩权的措施8〕卖方预期违约时：买方可中止履行或解除合同和请求损害赔偿9〕当卖方提前交货时：买方可以收取货物也可以拒收10〕当卖方超量交货时：买方可以收取或拒绝；构成根本违约那么可拒绝整批货物并请求损害赔偿。11〕当卖方只交付局部货物时：区分是否构成根本性违约12〕当卖方在分批交货合同中违约时：P119买方可以采取的补救方法：分三种情形看是否构成局部或全部根本性违约处理。2、买方违约时卖方的救济方法1〕要求买方实际履行其合同义务：支付货款、收取货物或履行其他义务2〕规定宽限期让买方履行义务3〕撤消合同：买方根本性违约或未在或拒绝在履约宽限期内履行义务4〕卖方自行确定货物规格的权利：当合同中约定由买方提出标的物的具体规格但买方违约时。四种权利之一。三条件：符合所知的买方要求、尽快通知、给予买方确定规格的合理时间。5〕要求支付利息：一方拖欠价款等款项。6〕中止履行合同7〕请求损害赔偿8〕预期违约救济等5国际货物买卖买卖双方的一般义务1、宣告合同解除无效后双方互为清偿债务的义务：1〕债务人应清偿因其违约给对方造成的损失2〕当事人负有返还已受领的利益的义务2、买卖双方保全货物的义务：1〕卖方保全货物的义务的情形：两种2〕买方保全货物的义务情形：两种3〕买卖双方保全货物的方法：将货物寄放在第三方的仓库或将货物出售6国际货物买卖货物风险的转移1、货物的所有权转移1〕各国货物买卖法的有关规定：英国货物买卖法的有关规定、美国统一商法典的有关规定、法国民法典的有关规定、德国民法典的有关规定、中国合同法2〕国际货物买卖合同公约和国际贸易惯例的有关规定2、货物的风险转移1〕各国法律有关风险转移的规定：我国合同法的有关规定、西方各国法律的有关规定2〕国际货物买卖合同公约的有关规定：风险转移所产生的后果、公约允许双方当事人在合同中约定有关风险转移的规那么、当买卖合同涉及运输时风险何时转移、当货物在运输途中出售时风险何时转移、在其他情况下风险何时转移、根本违反合同对风险转移的影响。3、国际贸易惯例的有关规定：ICC2000国际贸易价格术语解释通那么有关风险界限的划分【案例】2-11993年11月，美国S公司与北京A公司签订了购进100吨钼铁的买卖合同，交货条件是天津FOB每吨3000美金，于1994年2月前交货。合同签订后，A公司立即与各生产厂家联系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题，A公亩向S公司要求推迟交货期，遭到S公司拒绝。1994年开始，国际市场钼铁价格暴涨，A公司要求S公司抬高合同价格，也遭到拒绝。2月前，A公司未能履行交货义务，4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。6月5日，S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款。

[问题]：S公司的要求是否合法？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责？S公司的请求不合法，应由S公司自行承当因末能及时补进货物而产生的额外损失。本案主要涉及国际货物买卖合同违约后的损害赔偿问题。根据《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称《公约》)的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，另一方有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因已采取其他救济方法而丧失。另外《公约》第74一77条对损害赔偿的责任范围和计算方法作了具体的规定。其第74条规定，“一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。〞这项规定对买卖双方都同样适用，而且适用于因各种不同的违约事项所提出的损害赔偿要求。这里，《公约》没有采用过失责任原那么，而是采取了严格责任原那么。根据《公约》的规定，当一方请求损害赔偿时，毋须证明违约的一方有过失。只要一方违反合同，并给对方造成了损失，对方就可以要求其赔偿损失。另外，根据《公约》第77条的规定，“声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失数额。〞这项规定适用于买方或卖方的各种违约索赔情况。本案中买方美国S公司明知卖方不能按时履行合同，买方有义务自行及早购置合同标的的替代物，却不及时采取措施减轻损失，致使损失扩大。所以买方S公司应该自行承当扩大的损失。见：联合国国际货物销售合同公约》第74条、第77条。【案例】2-2买方中国某公司与卖方英国某公司于1992年5月14日签订了2项合同，规定卖方向买方供给某货8000吨，交货期为1992年7一12月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特丹、安特卫普，由卖方选择。成交以后，买方于1992年6月7日主动提前开出了信用证。此后，买方由1992年6一11月七次电函催促卖方发货。卖方在其四次答复中提到其供货人未能交货并对迟延发出通知表示歉意。1992年II月13日卖方致函买方，以英镑贬值为由，要求提高合同价格，买方末接受这一要求。合同终于1993年4月、5月局部履行;英方仍希望我方提高合同价格，我方末同意。1994年II月16日我方函告英方，声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。英方复函，由于买方1992年6月7日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了卖方的交货义务。

买方于1995年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求卖方赔偿买方的损失，即按照1993年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑，并要求卖方承当仲裁的一切费用。[问题]：买方的请求是否正当？中国公司的要求完全符合《联合国国际货物销售合同公约》中对卖方违约时，买方可采取救济方式的规定。提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务。卖方应在合同约定的时间和地点移交货物和单据，否那么就要负违约责任。本案中英国公司在与中国公司签订合同后，未能按合同规定的交货期分批交货，先是迟延交货，后是拒绝交货，应承当违反合同的责任。至于英方辩称，买方开立的信用证过期，那完全是卖方的违约行为造成的。中国公司在合同订立后，实际履行期到来之前开出了信用证，已履行了自己的合同义务，是符合合同规定和国际惯例的。后由于英国公司没有履行通知对方交货时间的义务，导致了中国公司开立的信用证过期，也不可能开立新的信用证，货物买卖合同是双务有偿合同，根据同时履行抗辩权的法理，一方的违约，必然导致另一方的不能正确履行合同，但违约方不能以此为由，认为对方违约，从而免除自己的责任。

见：《联合国国际货物销售合同公约》第45条；第49条、第53条。【案例】2-3(1)根本案情：1993年1月，Z市天地公司〔卖方〕以《售货确认为》的形式确认A国兴盛公司〔买方〕提出的交易条件，与其达成5项总价值达717，646.70澳元有服装买卖。1993年3月12日，兴盛公司开出一份以天地公司为受益人，涵盖全部货物的总额信用证。依据信用证，首期24个订单约13万件服装应于1993年4月4日出运。后因天地公司无法如期交货，兴盛公司应其请求对原定装运期作了两度延期。鉴于天地公司首批货物严重迟期，兴盛公司采取了其他补救措施，一方面对天地公司提供的货物采用空运形式，另一方面向其他出口商购置替代物。此后，因天地公司所交的第一批货物2万件服装的质量未达合同标准，致使兴盛公司的客户向其提出质量索赔。兴盛公司〔申请人〕就延迟交货、购置替代物和货物品质问题向天地公司〔被申请人〕提出索赔。(2〕双方的主张：1申请人兴盛公司的索赔请求和理由：依据申请人与被申请人签订的《售货确认书》，申请人兴盛公司如期开出一份以天地公司为受益人，金额为全部货物总额的信用证。依据该信用证，货物分四批运出。因被申请人无法如期交货，申请人应其请求对原定装运期作了两度延期。然而，被申请人直至5月底仍未完成首批供货任务。考虑到被申请人首批货物严重迟期，并已明显无能力交运以后各批，申请人被迫采取补救措施，一方面对要求被申请人将所提供的货物采用空运形式，另一方面重新与其他出口商安排生产。此后，被申请人所交的第一批货物2万件服装的质量未达合同标准，致使申请人的客户向申请人提出质量索赔。被申请人一再延期交货，且其产品质量低劣，其违约行为给申请人造成了严重的经济损失。申请人提出仲裁请求为：a被申请人赔偿因其延期交货改变运输方式发生的空运费167,946.33澳元；b被申请人赔偿申请人因购置替代物而发生的损失47,466.71澳元；c被申请人赔偿产品修补费51,663.00澳元；d被申请人承当本案仲裁费及申请人的律师费。2被申请人天地公司的辩论:兴盛公司于1993年1月与被申请人就被申请人向其出口服装进行了洽淡，申请人提出了有关交易条件，并在售货确认书上打印了有关的货物品名、数量、单价和总金额，但并没有填写每个品种的数量及具体交货时间，也没有规定货款的支付方式和支付时间。该售货确认书经申请人签字后返还给被申请人。因合同中的主要条款支付条件一项未确定，后又因兴盛公司直至1993年3月12日才开出信用证，被申请人考虑到无法保证按信用证规定的交货期交货，只能按做好一批交一批的方式进行交易。因此，被申请人始终没有在售货合同书上签字，亦未以任何形式表示接受信用证规定的交货期。据此，被申请人认为：A关于合同成立的问题。申请人与被申请人之间并没有就本案所涉及的货物出口达成一致意见，《售货确认书》亦不是法律意义上的合同，对双方当事人并没有约束力，申请人与被申请人仅仅是以事实成交的方式进行货物买卖。B关于延期交货的问题。售货确认书没有规定交货时间，信用证虽然规定了交货期，但一方面这一期限是申请人单方面的要求。另一方面，信用证作为支付工具，与合同是两个概念，信用证上列明的条款不具备与合同条款同样的法律意义。信用证受益人不遵守信用证规定，其直接后果是从银行拿不到该信用证项下的款项，而不能认为是违反合同。因而，本案不存在被申请人延期交货的合同依据。即使以信用证上的交货期为基准，因基准已向后延，与被申请人实际交货期一致，故被申请人未延迟交货。至于没有交货的服装，因没有合同，也就不存在必须交货的义务。C在于空运费负担的问题。〔1〕被申请人因不存在交货延期问题，故不可能主动多承当费用向申请人空运货物。〔2〕货物改为空运是在申请人要求下并表示空运费由其承当的情况下进行的。〔3〕申请人没有提供相应的材料证明空运费为167,941.33澳元。〔4〕申请人要求被申请人赔偿其从其他地方购置替代物的空运费更不能成立。(3)申请人对被申请人的意见反驳：A、关于合同的成立。〔1〕申请人在1993年3月底，还看到被申请人手中签过字的合同正本，后被申请人称遗失了，申请人也未收到合同正本的件。〔2〕从法律角度讲，合同已经成立。被申请人接受订单时，双方对此交易就已达成了一致意见。被申请人用其标准格式的合同打印了7份合同，亲自交送。其行为已构成了有效的要约，而申请人在上述7份确认书上签字后，合同即已生效。B、被申请人违约的事实。根据订单和信用证的规定，第一批交货是在4月4日，以后分别是4月14日、4月24日、5月24日、6月4日和8月4日。1993年4月4日前应出货24个订单，共13万件服装。被申请人提出无法如期出货，结果申请人在与客户商订后，同意将出货其推迟到4月14日和4月24日。但事实上到4月20日，被申请人2万件都没有做完。直到5月底，被申请人仍无法将应在4月4日前出运的13万件服装出齐。6月、7月份，被申请人仍无力交货。工厂几乎不安排生产，便以价格变动为由停止生产出货。7月份，被申请人在运出最后一批货后，正式向申请人宣布中止履行合同。7月16日，申请人正式就其所交货同物提出品质问题，并提出如被申请人不能如期出货，申请人将取消订单并索赔。在被申请人声明不再履行合同并停止出货后，申请人不得不宣告合同无效，并将剩余订单转至其他公司安排生产。C、基于以上事实，申请人认为无论是被申请人履行的局部还是替代物，空运的发生只有一个根本的理由——被申请人延误装期。而服装是极具季节性的商品，延误几天可能意味着失去整个销售季节。申请人空运服装，实质是采取了合理的补救措施，减轻由于被申请人违反合同而引起的损失。因此，申请人完全有理由向被申请人索赔因其违约而使申请人额外支出的全部空运费。D、关于申请人购置替代物的法律依据。〔1〕申请人曾屡次给予被申请人额外的宽限期。〔2〕被申请人在7月份声明将不在所规定的额外时间内履行义务。〔3〕申请人在7月6日正式宣告合同将来无效。〔4〕购置替代物在当时紧迫的情况下是减少损失的最合理的救济方式。E、关于申请人提出品质异议和索赔的时间问题，虽然申请人第一次以书面方式向被申请人提出品质争议的时间是在1993年7月16日，但在此之前申请人已屡次向被申请人提出品质问题。况且，对于分批出运的合同来讲，申请人在最后一批货到港后30天内提出品质争议，并不违反合同中关于“如买主提出索赔，凡属品质争议须于货到目的口岸之日起30天内提出〞的规定。(4)仲裁庭的意见:A关于合同成立的问题。被申请人声称未在售货确认书上签字，故合同没有成立，与申请人之间不存在合同关系。申请人声称，被申请人在售货确认书上签过字，只是该签过字的售货确认书被被申请人丧失了，故未将原件给申请人。合同首部与尾部均印有被申请人的名称“Z市天地公司〞，且被申请人在接受订单后用其标准的格式合同打印了7份合同并交给了申请人，此行为构成对申请人的有效要约，申请人在合同上签字后合同即告成立。仲裁庭认为，尽管双方当事人都未能向仲裁庭提供由双方签字的合同文本，但被申请人是在接受订单之后，用自己确实认书格式给申请人，申请人在确认书上已签字，对采用通信方式订立合同的做法而言，应认为合同已成立。而且，双方当事人事后在这笔交易中都是按确认书及信用证的规定〔包括已作修改的规定〕来行事的。因此，根据以上事实和分析，仲裁庭认定，双方在这笔交易中的实际行为及做法已构成一个合同的存在，那么该合同条款对双方当事人都有约束力。B关于逾期交货的问题。1980年《联合国国际货物销售合同公约》第33条C款对〔合同中〕未写明明确交货期的情况下如何确定卖方交货时间作了以下规定：“在其它情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货。〞什么是一段合理时间？在本案中，仅在申请人开给被申请人的信用证中对货物的交货期作了规定。后经被申请人的要求，申请人对信用证的装运期作了后延。之后，被申请人未能在以上延期后的装运期出运货物，为了保证被申请人能对延期交付的货物通过信用证收汇，应其要求，申请人同意再次延长装运期。基于以上事实，仲裁庭认为第一次展证后的装运期应视为申请人与被申请人均同意的装运期。虽然被申请人未能在该期限内交付货物，但申请人在被申请人逾期交货后将货物装运期作了后延，使之与实际交货期相符的行为是对被申请人逾期交货行为的认可和接受。C关于购置替代物。从申请人提供的证明材料中仲裁庭查明：〔1〕申请人购置的替代物中的有些货物已由被申请人出运过，如申请人开给替代物的卖方N市天达公司的信用证中规定的4992件1310806号货号的服装，被申请人已出运过相同货号下的服装给申请人。〔2〕此外，申请人从不同的卖方购置的替代物中有重复购置的服装，如开给替代物卖方B市波特公司信用证中的货物、名称、数量、价格完全与开给N市亿达公司信用证中的第二项货物相同。〔3〕申请人购置的替代物与被申请人应交付货物不具有可比性。首先，申请人购置替代物的价格条款为CIF而被申请人与其之间的为CNF；其次，申请人替代物的交付时间早于申请人要求被申请人交货的时间。基于以上原因，仲裁庭对申请人要求被申请人赔偿其购置替代物而发生的损失的仲裁请求不予支持。D关于空运费。根据当事人提供的证据材料，仲裁庭查明：申请人曾在1992年5月20日给被申请人的中表示如果被申请人不能承当空运费，空运费只能由申请人承当，据此，仲裁庭认为：申请人既已同意承当空运费并实际已支付此笔款项，被申请人无须承当由于改变出运方式而发生的空运费。对于空运替代物而发生的空运费，因对申请人购置的替代物不能认定，故仲裁庭对其要求被申请人赔偿空运替代物而发生的损失的请求不予支持。E关于修补费。根据申请人提供的实物及书面证据材料，仲裁庭认为：被申请人应对已实际交付货物中存在的质量问题承当责任，被申请人应对申请人提出的修补费损失承当赔偿责任。(5)仲裁裁决：a驳回申请人要求被申请人赔偿空运费的仲裁请求。b驳回申请人要求被申请人赔偿其购置替代物而发生的损失的仲裁请求。c被申请人应向申请人支付产品修补费51,663.00澳元。d驳回申请人要求被申请人赔偿律师费的仲裁请求。e本案仲裁费由申请人承当30%；由被申请人承当70%。(6)索赔维权启示:A本案申请人兴盛公司的索赔请求大多没有得到支持，主要原因在于其对合同的逾期履行、购置替代品的必备条件和改变货物运输方式费用承当上的有关法律和国际公约规定理解有偏差；被申请人天地公司没有完全免除其赔偿责任并承当大局部仲裁费的主要原因那么在于其对国际货物买卖合同的成立理解有误所致。B合同成立的法律问题。就合同成立的法律问题而言，国际货物买卖合同是在不同国家的买方和卖方之间意思表示一致的结果，当事人之间的要约和承诺是合同成立的两个要件，即一方当事人发出有效要约，另一方当事人作出有效承诺，合同即告成立。要约即可由买方发出，也可以由卖方发出。一项要约只需具备有订立合同的意图、向一个或一个以上特定的人提出、内容确定和传到达受要约人即为有效要约。对于一项有效要约的承诺方式有两种，即受要约人明确表示接受要约或受要约人通过履行特定的行为接受要约。本案被申请人天地公司基于全部免责的考虑，提出了与申请人兴盛公司并无合同关系的主张。这一主张之所以被仲裁庭拒绝，就在于天地公司在得知兴盛公司的交易条件后，先向其提供自己的《售货确认书》予以确认，后又按照兴盛公司开出的信用证条款履行义务。双方的行为已经具备了合同成立的法律要件，认定合同成立是符合本案事实与有关法律规定的。C购置替代物问题。购置替代物是在卖方不交货时，买方所特有的补救措施。在这一权利受到各国法律国际公约肯定的同时，也限定了严格的条件。其一是在时间上，买方必须要解除合同后一段合理时间内行使；其二是在方式上，买方购置替代物的价格、地点、渠道等都必须适当的。购置替代物在法律上的含义是合同无效，因此公约规定了买方在卖方不履行合同义务时须先宣告合同无效。当然，是不是必须要有这样一个宣告合同无效的过程，买方及或卖方才能采取购置替代物或转售货物？仲裁庭对此并无一致看法，这也就是说，并不一定必须要有宣告合同无效这样的形式。在本案中，兴盛公司购置的所谓替代物在时间上早于其与天地公司的约定；在品种上与天地公司的已供货物局部重合，替代货物的不同合同之间又相互重合；在价格条件上替代合同与原合同又各不相同。在这种情形下，与其说兴盛公司在购置替代物，不如说其是在另购新货物。兴盛公司的行为完全不能满足购置替代物的法律要求。该项索赔自然也就只能落空。D有关损失问题。在天地公司延迟交货并由此增加运费的索赔中，兴盛公司的失误在于事先已经同意或成认了天地公司的行为及新增加的运费，又试图能过仲裁重新得到补偿。兴盛公司屡次修改信用证使天地公司的延迟交货行为符合信用证中规定的交货日期，等于是对其违约行为的认可，对自己索赔权利的放弃。这种当事人意思自治上的处分权是不受法律约束的，也是不能通过其他方式改变的。同样，将货物改为空运，本来是由天地公司延迟交货所致可以就此主张自己的权利。但兴盛公司事先已明确表示新增加的费用可由其承当。这也是双方当事人的一个新的合意，是应该受到法律和其他方面维护的。兴盛公司以否认自己的承诺为前提来主张索赔，其结果显然难以如愿。第四章国际货物运输法1关于提单的三个国际公约---《海牙规那么》《维斯比规那么》《汉堡规那么》1、在19世纪中，船公司所签发的提单列举大量免责事项，形成了“除了收取费用，对所承运的货物，几乎不负任何责任〞的状况，引起了代表货方利益的商界的不满。1893年，美国国会通过哈特法，规定了承运人承当的最低责任，把承运人的过失分为管货过失和管船过失，在有2种过失的情况下，提单中免责条款无效。1921年国际法协会在海牙召开会议制定海牙规那么，1924年，布鲁塞尔会议上对其作了一些修改，正式定名为《关于统一提单的假设干法律规那么的国际公约》，通称为1924年海牙规那么，1931年生效。目前有87个成员国。2、海牙规那么还是侧重保护船东利益，在1968年在布鲁塞尔制定了《修订统一提单法规国际公约的议定书》，简称“维斯比规那么〞对海牙规那么作了小的修改。该议定书影响不大。3、由于开展中国家的斗争和要求，1978年联合国贸易会议主持制定了《汉堡规那么》，全称为《联合国海上货物运输公约》。该公约在有20个国家批准后一年届满的次月第一日起生效。目前已有20个缔约国，1992年11月1日生效。《汉堡规那么》按照船方和货方合理分担风险的原那么，适当加重了承运人的责任，使双方权利义务趋于平等。2国际海上货物运输承运人的根本义务和免责调整海上货物运输的根本国际公约是《关于提单法规统一化的国际公约》，即海牙规那么，其最重要的内容是规定了承运人最低限度的责任和免责。自1924年制定以来，经久不衰。我国制定海商法时，吸收了其中的内容。1、承运人的责任〔1〕使船舶适航的责任。要求：a.在开航前与开航时船舶适用于航行；b.船员的配备、船舶装备和供给适当；c.船舶要适合货物的平安运送和保管；比方，冷藏船要适于平安的运输货物。等等。

〔2〕妥善保管货物的责任，承运人应当谨慎地装载、搬运、配送、保管、照料货物、卸载货物。

〔3〕按照约定的或习惯航线将货物运往卸货港〔禁止绕航〕。2、承运人的免责

海牙规那么列举了许多项承运人可以免责的情况，经常被引用的是：船长、船员、引航员或承运人的其他所受雇人驾驶船舶或管理船舶的过失免责，这是开先例的过错免责，海牙规那么因此被称为"不完全的过错免责制"。P2433《汉堡规那么》修改内容：1、适用范围。《海牙规那么》适用于在任何缔约国签发的一切提单。《汉堡规那么》在此根底上扩大其适用范围，规定：①装货港在一缔约国内；②预订的卸货港或实际的卸货港在一缔约国内；③提单或证明海上运输合同的其它单据是在缔约国内签发；④提单或证明海上运输合同的其它单据规定，公约的各项规定或使其生效的国内立法，约束该提单；⑤依租船合同签发的提单，如果该提单约束承运人和非承租人的提单持有人之间的关系。2、承运人责任起讫。从《海牙规那么》规定的，从货物装上船时起至卸下船时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间扩展为承运人在装货港接管货物时起至卸货港货交收货人为止货物在承运人掌管之下的整个期间。值得注意的是我国海上运输实践中一直采用《海牙规那么》规定的责任起讫时间。新公布的《海商法》作了新的规定，对集装箱货物和非集装箱货物的运输加以区分，并在承运人承当责任上分别作出规定：对于集装箱装运的货物的责任期间，是从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间；对非集装箱装运的货物，其责任期间从货物装上船时起至卸下船时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。对于装船前和卸船后所承当的责任，由双方协议决定之。这样，对非集装箱货物适用《海牙规那么》，而对集装箱货物承运人的责任起讫适用《汉堡规那么》(新海商法第46条)。3、赔偿责任。《汉堡规那么》把《海牙规那么》中承运人的不完全过失责任改为承运人的推定完全过失责任制。即除非承运人证明他本人及代理人和所雇佣人员为防止事故的发生及其后果已采取了一切合理要求的措施，否那么，承运人对在其掌管期间因货物灭失、损坏及延迟交货所造成的损失负赔偿责任。4、货物。《海牙规那么》中货物的概念不包括舱面货物和集装箱装运的货物及活动物。《汉堡规那么》规定，承运人只有与托运人达成协议或符合特定的贸易习惯或为法规或条例要求时，才能在舱面载运货物，否那么要对舱面货物发生的损失负赔偿责任。对于活动物，只要承运人证明是按托运人对该动物作出的指示办事，那么对动物的灭失、损坏或延迟交货造成的损失视为运输固有的特殊风险而不承当责任。我国《海商法》中也规定了与之相类似的内容。5、赔偿金额。《汉堡规那么》将《海牙规那么》和《维斯比规那么》的规定提高到每件或其它装运单位835计算单位或相当于毛重每公斤2.5计算单位的金额，以较高者为准。所谓计算单位是指国际货币基金组织规定的特别提款权。对于延迟交货，承运人的赔偿责任以相当于该延迟交付货物应付运费的2.5倍为限，但不得超过海上运输合同中规定的应付运费金额。6、保函。《汉堡规那么》将保函合法化。规定托运人为取得清洁提单向承运人出具承当赔偿责任的保函在托运人和承运人之间有效，但对提单受让人包括任何收货人在内的任何第三方无效。在发生诈欺的情况下(无论是托运人或者承运人)，承运人承当赔偿责任，且不能享受公约规定的责任限制利益。7、索赔与诉讼时效。《汉堡规那么》将《海牙规那么》和《维斯比规那么》规定的1年时效改为2年，并经接到索赔要求人的声明可以屡次延长。收货人应在收到货物次1日，将损失书面通知承运人。如货物损失属非显而易见的，那么在收货后连续15日内，《海牙规那么》规定3天内，我国《海商法》规定7天内，集装箱在运输交付货物次日起15天内，延迟交货应在收货后连续60天内将书面通知送交承运人，否那么，收货人丧失索赔权利。8、管辖权。对此，《海牙规那么》和《维期比规那么》均未作规定。《汉堡规那么》规定，原告就货物运输的法律程序，可就法院地作以下选择：①被告主营业所所在地或惯常居所所在地；或②合同订立地，且合同是通过被告"在该地的营业所、分支机构或代理机构订立的；或③装货港或卸货港；或④海上运输合同中指定的其它地点。4调整国际航空货物运输的国际公约调整国际航空货物运输关系的国际公约主要有三个：《华沙公约》、《海牙议定书》和《瓜达拉哈拉公约》：1、《统一国际航空运输某些规那么的公约》(简称《华沙公约》)，1929年在华沙签订，1933年2月13日生效。我国1958年参加该公约。2、《修改1929年统一国际航空运输某些规那么的公约的议定书》(简称《海牙议定书》)，订于1955年9月，1963年8月1日生效。我国于1975年参加该议定书。3、《统一非缔约承运人所办国际航空运输某些规那么以补充华沙公约的公约》(简称《瓜达拉哈拉公约》)，订于1961年，1964年5月1日生效。我国未参加该公约。我国是《华沙公约》与《海牙议定书》的参加国。与《华沙公约》成员国之间的货物运输，适用《华沙公约》；与《海牙议定书》成员国之间的货物运输，适用《海牙议定书》。5关于国际铁路货物运输的公约1、《国际货约》(CIM)，全称《关于铁路货物运输的国际公约》，1961年在伯尔尼签字，1975年1月1日生效。其成员国包括了主要的欧洲国家，如法国、德国、比利时、意大利、瑞典、瑞士、西班牙及东欧各国，此外，还有西亚的伊朗、伊拉克、叙利亚、西北非的阿尔及利亚、摩洛哥、突尼斯等共28国。2、《国际货协》(CMIC)，全称《国际铁路货物联合运输协定》，1951年在华沙订立。我国于1953年参加。1974年7月1日生效的修订本，其成员国主要是原苏联、东欧加上我国、蒙古、朝鲜、越南共计12国。《国际货协》的东欧国家又是《国际货约》的成员国，这样《国际货协》国家的进出口货物可以通过铁路转运到《国际货约》的成员国去，这为沟通国际间铁路货物运输提供了更为有利的条件。我国是《国际货协》的成员国，凡经由铁路运输的进出口货物均按《国际货协》的规定办理。3、《国际货协》索赔诉讼时效根据《国际货协》第30条规定，有关当事人依据运输合同向铁路提出的赔偿请求和诉讼，以及铁路对发货人和收货人关于支付运送费用、罚款和赔偿损失的要求和诉讼，应在9个月期间内提出；关于货物运到逾期的赔偿请求和诉讼，应在2个月期间内提出。其具体诉讼时效起算日如下：

(1)关于货物毁损或局部灭失以及运到逾期的赔偿，自货物交付之日起算；

(2)关于货物全部灭失的赔偿，自货物运到期限届满后30天起算；

(3)关于补充运费、杂费、罚款的要求，或关于退还此项款额的赔偿请求，或纠正错算运费的要求，应自付款之日起算；如未付款时，应自交货之日起算；

(4)关于支付变卖货物的余款的要求，自变卖货物之日起算；

(5)在其它所有情况下，自确定赔偿请求成立之日起算。时效期间已过的赔偿请求和要求，不得以诉讼形式提出。6国际货物多式联运公约与惯例1、1973年国际商会制订了《联运单证统一规那么》，由于国际货物多式联运提单采用此规那么该规那么具有国际惯例性质。2、为了解决这些法律问题，国际社会做出了各种努力。1980年5月在联合国贸易与开展会议的主持下，制定并通过了《联合国国际货物多式联运公约》(简称《联运公约》)。我国在会议最后文件上签了字。根据公约规定，公约在30个国家的政府签字但无须批准、接受或认可，或者向保管人交存批准书、接受书、认可书或参加书后12个月生效。公约目前尚未生效。7多式联营经营人赔偿责任期间1、《联运单证统一规那么》实行网状责任制，在确知货损灭失发生地区段时，联运经营人的责任该区段强制性国内法和国际公约确定赔偿额，并且，联运提单签发人仅负责第一程责任，当货物转到第二程运输后，它处于发货人代理人的地位，不代表第二程的承运人向发货人负责。2、多式联运公约实行的是联运经营人的全程统一负责制，即自其接管货物之日起，到交付货物时为止的整个期间承当责任。当收货人无理拒收货物时，那么按照合同或交货地点适用的法律或特定行业惯例，将货物置于收货人支配之下，或交给依交货地点适用的法律或规章必须向其交付的当局或其它第三方。3、我国《海商法》的相关规定。与《联合国国际货物多式联运公约》的规定不同，我国《海商法》所指多式联运运输合同是指多式联运经营人以两种以上的不同运输方式，其中一种是海上运输方式，负责将货物从接收地运至目的地交付收货人，并收取全程运费的合同。但在承当的责任期间和承当责任方式上与《联运公约》的规定是一致的，即多式联运经营人对多式联运货物的责任期间，自接收货物时起至交付货物时止，并对全程运输负责，但多式联运经营人也可与参与联运的各区段承运人另以合同约定相互之间的责任。在损害赔偿额方面，我国《海商法》规定，在损失发生在多式联运的某一区段时，多式联运承运人的赔偿责任和责任限额，适用调整该区段运输方式的有关法律规定；运输区段不能确定时，那么依照本法关于海上运输合同承运人赔偿责任和责任限额的规定负责。【案例】4-1有一份Ｃ.I.F合同，买卖一批化工原料。合同规定“６月份装船〞，“凭不可撤销即期信用证付款〞。卖方向银行提交议付的单据中，包括６月３０日装船的提单。经银行审核，单据在外表是与信用证内容相符，银行已接受单据并支付货款。但买方收到单据后，发现货物是在７月１０日装船，提单的日期是倒签的，因此，买方拒绝收货，并要求卖方退回货款。[问题]：试问在上述情况下，买方有无拒收货物并要求返回货物的权利？为什么？【案例】4-21998年2月20日，我国甲公司向日本乙公司发出要约:愿以每台400美元的价格按照CIF天津价格条件购置电冰箱3000台，总价值2000万美元。1998年2月22日，日本乙公司接到我国甲公司发出的要约，2月23日，日本乙公司将3000台电冰箱交给日本环球货运公司装船运输，但日本环球货运公司发现其中有500台电冰箱包装破损，准备签发不清洁提单。但日本乙公司为从日本环球货运公司处拿到清洁提单，在其签发提单前，向日本环球货运公司出具了承当赔偿责任的保函，承运人日本环球货运公司遂给乙公司签发了清洁提单。乙公司持清洁提单按信用证结汇，中国甲公司于1999年3月I日收到货物，发现500台电冰箱有严重质量问题，于是向承运人日本环球货运公司索赔。[问题]:承运人应否承当责任？答：承运人应当承当责任。因为承运人和收货人的关系依提单确定，清洁提单项下的货物因包装破损，说明损失是承运人没有尽到良好的管货义务造成的，说明了承运人没有尽到合同项下的最低责任，承运人应当承当赔偿责任(2)如果甲公司向乙公司索赔，你认为索赔能否成立?答：甲公司直接向乙公司索赔不能成立。因为乙公司取得的是清洁提单，说明包装破造成的货损原因不在乙公司。承运人是否应承当责任，取决于承运人和收货人的法律关系。二者的关系由提单来确定。承运人签发清洁提单，说明货物外表状况良好。根据《中华人民共和国海商法》，清洁提单是承运人已经按照提单所载状况收到货物或者货物己装船的初步证据；对于承运人向收货人提出的与提单所载状况不符的证据，不予成认。承运人有妥善、谨慎地保管货物的义务。货物和提单不符，承运人应当负责。甲公司和乙公司的关系，依买卖合同确定。甲公司向乙公司索赔，必须证明乙公司没有适当履行合同义务。但是根据清洁提单，可以从法律上推定包装破损造成的货损不是乙公司造成的，而是承运人造成的。因此，直接向乙公司索赔不能成立。甲公司应该向承运人索赔。[相关法律法规、司法解释]《海商法》第76一78条。第四章`国际货物运输保险法1ICC与PICC货物保险条款1、伦敦保险业协会货物保险条款：目前，通用的是1983年4月1日起使用的货物保险条款，共有6种。和中国人民保险公司的货物保险条款相比，主要有以下不同：1〕用英文字母A、B、C表示原来的一切险、水渍险和平安险，防止了过去因险别名称含义不清且与承保范围不符产生的误解，消除了原险别之间的交叉与重迭。2〕增加了承保陆上风险的规定，如B、C条款承保由于陆上运输工具的颠翻、出轨、碰撞引起的货损以及湖水、河水侵入船舶造成的损害。3〕独立投保的保险条款。协会货物保险条款除A、B、C条款外，还有协会战争险条款、罢工险条款、恶意损害险条款，均可独立投保，或在投保了A、B、C条款后加保。2、中国人民保险公司海洋运输货物保险条款分一般保险条款和特殊保险条款。一般保险条款包括三种根本险别：平安险、水渍险和一切险。特殊保险条款包括一般附加险、特别附加险和特殊附加险。一般附加险有11种，包括：偷窃、提货不着险、淡水雨淋险、短量险、混杂、玷污险、渗漏险、碰损、破碎险、串味险、受潮热险、钩损险、包装破裂险、锈损险等。特殊附加险：战争险、战争险的附加费用和罢工险、交货不到险、进口关税险、舱面险、拒收险、黄曲霉素险、出口货物到香港(九龙)或澳门存仓火险责任扩展险、卖方利益险。2索赔时效当发现货物损失时应立即向保单载明的，保险公司理赔代理，申请联合检验〔如果仅由商检机构检验，保险公司不予成认〕，并向承运人、托运人、海关、港务当局所要货损货差证明，向保险公司索赔时，要提供运输文件。索赔期限是自卸货时起，不超过2年。【案例】5-1中国某进出口公司与美国商人签订一份出口玉米合同，由中方负责货物运输和保险事宜。为此，中方与上海某轮船公司A签订运输合同租用“扬武〞号班轮的一个舱位。1997年7月26日，中方将货物在张家港装船。随后，中方向中国某保险公司B投保海上运输货物保险。货轮在海上航行途中遭遇风险，使货物受损。[问题]：

(1)如果卖方公司投保的是平安险，而货物遭受局部损失是由于轮船在海上遭遇台风，那么卖方公司是否可从B处取得赔偿?为什么？答：中国某进出口公司不能向保险公司B提出赔偿请求的。因为平安险对货物因自然灾害造成的局部损失不予赔偿。货轮在海上航行途中遭遇台风，使货物受局部损失是因自然灾害引起的单独海损，但由于卖方中国某迸出口公司投保的是平安险，保险人的保险责任范围不包括自然灾害引起的单独海损，所以卖方中国某进出口公司不能从倮险公司B处获得赔偿，除非卖方已投保水渍险和一切险。

(2)如果卖方公司投保的是一切险，而货物受损是由于货轮船员罢工，货轮滞留中途港，致使玉米变质，那么卖方能否从B处取得赔偿？为什么？答：申国某进出口公司也不能向保险公司B提出赔偿请求。因为一切险的责任范围包括被运输货物在运输途中由于自然灾害、意外事故等外来原因所造成的全部损失或局部损失，但不包括战争险、罢工险等特殊附加险。即便投保人投保了一切险，仍须与保险人特别约定，经保险人特别同意后，才能把特别或特殊附加险的责任包括在保险人承保范围之内。由于卖方末投保特殊附加险，故无法取得赔偿。

(3)如果发生的风险是由于承运人的过错引起的并且属于承保范围的风险，B赔偿了损失后，卖方公司能否再向A公司索赔?为什么？答：不能。保险合同是一种补偿合同，被保险人不得以保险作为牟利的手段。保险货物的损失如果是由于第三者的过失或疏忽造成的，被保险人从倮险人处取得保险赔偿时，应当把对该第三者的损害赔偿请求权转让给保险人，由保险人代位行使被保险人的一切权利和追偿要求，而不能一方面向保险人取得保险赔款，另一方面又向有过失的第三者索赔，从而获取双倍于损失金额的收入。【案例】5-2某货轮从上海港驶往新加坡，在航行中触礁，造成船底撞穿、海水涌入，局部货物遭水浸，船长为防止船舶漂浮，令船强行搁浅，又使船货发生损失，由于船舶受损严重；无法继续航行。于是船长决定雇用拖轮将货船拖往附近港口修理，检验后重新驶往新加坡，事后调查，这次事件造成的损失有；①1000箱货物由于船舶触礁而被水湿；②600箱货物由于船舶搁浅而遭水渍；③船底因触礁而受损；④船底因搁浅而受损⑤拖船费用；⑥额外增加的燃料和船长、船员工资。[问题]：上述各项损失从性质上看，哪些属于单独海损？哪些属于共同海损？为什么？第五章产品责任法1产品责任、产品质量责任与产品责任法

在外国法中,产品责任是指产品生产者、销售者因生产、销售有缺陷产品致使他人遭受人身伤害、财产损失所应承当的赔偿责任。产品责任法是确定生产者、销售者承当此种民事责任的法律标准的总称。

我国产品责任的主要规定见之于1993年的《产品质量法》中。该法采用产品质量责任的概念。产品质量是指国家有关法律法规、质量标准以及合同规定的对产品适用、平安和其他特性的要求。产品质量责任是指产品的生产者、销售者违反了上述要求,给用户、消费者造成损害而应依法承当的法律后果,包括民事、行政和刑事责任。其中,承当民事责任分别指承当产品瑕疵担保责任和产品侵权赔偿责任。产品责任法：是指调整因缺陷产品造成人身或财产损害时，受害人与该产品的制造者、销售者之间所发生的各种社会关系的各种法律标准的总称。2世界各国产品责任立法概况1、世界上关于产品责任的立法模式：大体有三种:一是扩大解释、适用原合同法、侵权法中的有关规那么,如法国、荷兰等;二是在相关的立法中,对产品责任作出假设干规定,如英国、加拿大等国公布的《消费者保护法》;三是制定专门的产品责任法,如原联邦德国、意大利、丹麦、挪威、日本等国。2、美国的做法另有特点,其产品责任法包括判例法和制定法。美国商务部1979年公布了专家建议文