国际济法投资法

国际投资法

第一章绪论

第一节国际投资概述

一、国际投资的概念

投资：预期的产出

国际投资：资本的跨国流动本国接受的外国投资和本国的海外投资为什么要鼓励海外投资？

二、国际投资的类型1.按投资主体：可分为政府（或官方）投资和国际私人（或企业）投资

2.以时间长短为标准分类：可分为短期投资和长期投资3.按投资形式与性质：可分为直接投资与间接投资国际直接投资ForeignDirectInvestment,FDI

以控制企业经营管理权为核心，以获取利润为目的的投资活动直接投资的特征：

（1）企业经营管理权和控制权（2）运用的是现实资本（3）其收益是利润（4）生产周期长，流动性小国际间接投资ForeignIndirectInvestment,FII

包括国际信贷投资和国际证券投资间接投资的特征：（1）不直接参与企业的经营活动，不享有企业的控制权或支配权（2）运用的是虚拟资本（3）以其债券利息或股票股息为目的（4）流动性大

三、投资环境（一）投资环境的概念

在投资的一定区域内对投资所要求的目标产生有利或不利影响的一切外部条件和因素。

国际投资环境：包括一定区域内自然的、社会的、政治的、经济的、法制的、文化教育的、科学技术的、基础设施、服务和民族意识、人民心理、风俗习惯、历史传统、风尚等各种条件和因素在内的一个综合体系

（二）投资环境的分类1．物质环境（1）自然资源（2）自然环境（3）基础设施2.社会环境（1）政治环境（2）法制环境（3）经济环境（4）社会条件（5）意识环境

（三）法制环境是国际投资的决定性因素1.国际经济法包括国际投资公约和惯例、母国与东道国签订的鼓励和保护投资的双边条约、国际商法、国际贸易法、国际技术转让法、国际融资法、国际税法等

2.各东道国的法制环境其一，法律的完整性。其二，法制的稳定性。其三，执法的公正性和严肃性。

第二节国际投资法概述

一、国际投资法的概念国际投资法是调整私人跨国直接投资关系的国内法律规范和国际法律规范的总称。二、国际投资法的调整对象和特点（一）国际投资法的调整对象1.外国投资者和东道国自然人、法人及其他经济组织之间产生的投资商事关系；2.东道国与外国投资者之间的投资管理和保护关系；3.跨国投资者与母国有关机构之间的投资促进和投资保证的关系；4.政府之间及政府与国际组织之间为促进和保护投资或协调投资关系而缔结双边或多边条约所产生的关系。（二）国际投资法的特点1.仅调整国际私人投资关系，即自然人、法人和民间组织、企业团体的海外投资2.仅调整国际私人直接投资关系，即不包括国际间接投资关系，债券或股票等间接投资由国际金融法来调整3.所调整的国际私人直接投资关系既包括私人外国投资者与东道国及其法人、个人间以及同本国政府间的关系，又包括东道国与投资者母国政府间的关系

三、国际投资法的渊源、体系和内容（一）国际投资法的渊源1.国内立法①资本输入国的外国投资法②资本输出国的海外投资法2.国际条约①双边条约②多边条约包括区域性多边条约和世界性多边公约

双边投资条约包括：友好通商航海条约、投资保证协定、促进与保护投资协定等

双边投资保证协定：对政治风险的保证

双边投资保护协定（促进和保护投资协定）：实体性规定和程序性规定并举

双边投资条约的内容主要包括：受保护的投资者和投资、外国投资的待遇、政治风险的保证、代位权、投资争议的解决等。

多边条约

《多边投资担保机构公约》、《与贸易有关的投资措施协定》(简称TRIMS协议)和《解决国家和他国国民间投资争端公约》3.其它渊源①联合国大会的规范性决议②国际惯例求偿国籍原则用尽当地救济原则

（二）国际投资法的体系

l.东道国关于外国投资的法律规范东道国制定的关于调整国际投资活动的法律、法令、条例、细则、规定、管理办法等规范的总和规定资本输入国政府、外国投资者、外国投资企业关于投资的权利义务关系

2.投资国关于海外投资的法律规范①建立海外投资保险制度②通过国内立法的单方形式，以及与东道国签订双边税收协定的方式，减轻海外投资者的税收负担③国家通过有关政府机构向海外投资者提供各种服务或资助3.东道国和投资国签订的双边投资协定双边投资协定的主要形式：《友好通商航海条约》、《投资保证协定》以及《相互促进和保护投资协定》4.国际投资的多边条约

国际投资的多边条约有区域性多边条约和世界性多边条约1966年生效的《解决国家与他国国民间投资争端公约》1988年生效的《多边投资担保机构公约》《与贸易有关的投资措施协议》《服务贸易总协定》

（三）国际投资法的内容国际投资的市场准入问题；国际投资的待遇标准问题；对外国投资的管制问题；对国际投资的保护问题；国际投资争端的解决问题

第二章国际投资法主体国际投资法主体是指在国际投资关系中能行使权利和承担义务的法律人格。

第一节自然人

一、自然人

我国承认外国自然人国际投资法的主体资格地位

二、关于外国自然人能力的确认

各国法律主要是以属人法作为确认自然人一般权利能力和行为能力的准据法大陆法系各国一般以当事人本国法作为属人法，而英、美普通法各国则以住所地法作属人法例：大卫是甲国人，其惯常居所地在乙国，后因在丙国的票据行为所引起的票据纠纷在我国涉诉。三、外国自然人身份的确定

外国人是指根据东道国的国籍法，没有取取得东道国国籍，并且在投资时以及整个投资期间，没有自愿取得东道国国籍的人。

1930年的“关于国籍法冲突的若干问题的公约”

一是平等原则二是有效国籍原则第二节法人一、法人的法律能力依法人的属人法确定1.法人成立所必备的要件2.法人的权利能力和行为能力问题3.法人的内部体制和对外关系

二、法人国籍的确定（一）确定法人的国籍在投资法律关系中具有重要意义1.确定该公司可否享受东道国给予外国投资者的待遇和保护2.公司的国籍国可以对其行使外交保护3.发生投资争议诉讼时，依公司的属人法解决

（二）公司国籍的确定1.成立地说美国第二个《冲突法重述》规定：商业法人的有效成立，必须符合其成立所在州法律规定的条件，而不管其活动地，或者董事、经理及股东住所地的法律作何规定。英伊石油公司案

1933年4月，伊朗政府与英国一家私有公司——英伊石油公司签订一项协定，授予英伊石油公司在伊朗境内开采石油的特许权。1951年3月到5月期间，伊朗议会颁布若干法律，宣布对其境内的石油工业实行国有化的原则，并规定了有关程序。这些法律的实施引起了伊朗政府与英伊石油公司间的争端。英国政府支持该英国公司的主张，并以行使外交保护权的名义，于1951年5月26日以单方申请的形式在国际法院对伊朗提起诉讼。

2.住所地说法人是一种与其机关的所在地有领土联系的社会机体，而不是拟制物管理中心地

营业中心地

温布尔登案(Wimbledon)

3.控制说拥有多数股权1965年的关于《解决国家与他国国民间投资争议的公约》：法人具有争端对方国国籍者，如该法人为外国人所控制者，只要双方同意，仍可看作是另一缔约国国民，其争议属中心管辖巴塞罗那公司案巴塞罗那公司1911年成立于加拿大多伦多，其总部、账户及股份登记册均设在该市。为在西班牙发展电力生产和输送系统，该公司分别在加拿大和西班牙建立了许多附属公司。巴塞罗那公司的大部分股份为比利时国民所拥有。1948年2月，西班牙地方法院宣布巴塞罗那公司破产，同时命令没收巴塞罗那公司及其附属公司的资产。1962年6月19日，比利时政府请求法院判决西班牙国家赔偿作为巴塞罗那公司股东的比利时国民（包括自然人和法人）因此而遭受的损失。西班牙政府随后提出比利时政府不具备代表非比利时公司中的“比利时股东”进行求偿的法律资格。4.复合标准说要求法人须同时具备两个或三个标准，才能确定为具有某国国籍我国决定外商投资企业的标准，则是采用成立地标准三、对外国法人权利能力和行为能力的限制一个外国法人在内国被承认为法人后，虽具有法人的一般权利能力，但它在内国的特别权利能力和行为能力的范围，还须受内国法支配。第三节跨国公司

一、跨国公司的概念和特征

（一）跨国公司的概念(transnationalcorporation)是指由分设在两个或两个以上国家的实体组成的企业，而不论这些实体的法律形式和活动范围如何。（二）跨国公司的特征1．跨国性母公司和子公司

总公司和分公司

2．战略的全球性和管理的集中性

3．公司内部的相互联系性二、跨国公司产生的法律关系（一）跨国公司内部间的各种关系1.公司与股东的关系对子公司中占少数股权的股东的保护问题2．子公司的管理关系3．子公司的管理者4．母子公司间的业务往来母公司或公司集团的利益会与子公司的利益相冲突（二）跨国公司实体与其他企业、公司间的关系1．合同产生的关系2．侵权产生的关系印度博帕尔案

（三）跨国公司与东道国间的关系1．合同关系2．经济行政管理法律关系转移定价外汇管制限制竞争、垄断市场

（四）跨国公司与母国间的关系

三、跨国公司的法律地位（一）跨国公司在国内法上的地位

1.子公司属地管辖权属人管辖权

2.分公司核准外国公司的法人资格3.母公司或总公司中外合资经营企业中外合作经营企业

（二）跨国公司的国际法律地位跨国公司的国际法主体地位分析其一，跨国公司没有根据自己的意志独立参与国际关系的能力。其二，跨国公司没有直接承担国际权利和义务的能力。阿库斯特：“很多国际法规则是为个人和公司的利益而存在的，但是那不一定意味着这些规则为个人或公司创设权利，正如禁止虐待动物的国内法并不赋予动物以权利一样”。《建立国际经济新秩序宣言》、《建立新的国际经济秩序的行动纲领》和《各国经济权利和义务宪章》

（三）跨国母公司对其子公司的债务责任

1.跨国母公司对其子公司债务责任问题的提出（1）母公司的错误指示、决策，给子公司及其债权人的利益造成损害

（2）母公司把子公司作为推行其商业政策的工具（3）母公司根据母国政府政治的需要而不考虑子公司的经济利益，干涉子公司正常的生产经营活动

2.各国对跨国母公司承担子公司债务的态度与对策（1）有限责任原则（2）整体责任原则（3）特殊情况下的直接责任揭开法人面纱法人的人格否定①代理②法律形式的滥用③公司的投资不足④善意

3.母公司承担责任的依据（1）若子公司能独立做出决定，有限责任的原则应占优势，母公司对子公司的债务不负责任。（2）若子公司在某些事项上的自主性由于母公司的干涉和支配而被剥夺，而子公司及其债权人不存在过错时，母公司应对由此造成的特定损害承担责任，而不是对子公司的全部债务承担责任。（3）若子公司由于母公司的控制而基本或完全失去自主性时，应由母公司对子公司的债务直接负责任。4.母公司责任的跨国适用问题是否可根据子公司所在国的本国公司法的规定对外国母公司追究责任？母公司所在国对子公司所在国法院的判决的承认和执行问题四、对跨国公司的管制（一）跨国公司与东道国的矛盾与冲突渤海湾康菲漏油案1．跨国公司对东道国国家主权的挑战（1）跨国公司利用各种手段无视东道国的法律，逃避东道国法律管制。（2）破坏东道国国家国民发展计划，逐渐控制东道国经济命脉。（3）垄断东道国市场，掠夺性地开采使用东道国的自然资源。2．采用转移定价、不合理分摊成本和费用等手段来逃避东道国税收或外汇管制3．引起东道国经济发展不平衡4．阻碍技术转让和发展5．影响雇佣与劳动6．影响东道国国际收支7．影响东道国环境8．带来腐朽思想观念9．损害消费者利益

（二）国际社会对跨国公司的管制1．国家管制2．区域管制3．国际管制《联合国跨国公司行动守则》（草案）（1）为东道国管制跨国公司的活动提供了一套基本准则；（2）有助于协调某些关键领域中的国内法；（3）有助于促进新的国际法规则的形成与发展；（4）促使跨国公司在东道国的经济发展和国际经济合作中做出积极的贡献；（5）防止跨国公司的母国对东道国的管制进行非法干预。（三）我国的有关立法与实践1．中外合营企业中的少数股东利益的保护（1）通过规定合营各方的经营管理权来保护（2）要求合营企业的重大问题必须由出席董事会会议的全体董事一致通过方可作出决定（3）通过股权转让的限制来予以保护（4）通过诉权予以保护2．保护外商投资企业不受外国母公司的不当干涉的损害（1）依法追究外商投资企业法人及其法定代表人的法律责任（2）对经理的制约（3）损害赔偿第四节国家与国际组织

一、国家作为国际投资法主体国家有权同其他国家缔结有关国际投资的条约在国际法院进行诉讼的权利直接参与国际投资活动（一）国家调整和管制其领域内经济活动的权利解决投资争端国际中心（InternationalCentreforSettlementofInvestmentDisputes，ICSID）1966年10月正式生效的《关于解决国家和其他国家国民投资争端公约》1．决定投资的优先顺序2．投资审查权3．管制生产和销售活动的权利4．国有化或征用权5．外汇管制权6．征税权（二）国家及其财产豁免（三）国家行为原则二、国际经济组织主要特征

（1）其主要参加者是国家（2）它是国家间基于主权平等原则设立的机构，不是凌驾于国家之上的组织（3）它是以国家间的正式协议为基础的，这种协议在性质上属于国家间的多边条约分类（1）普遍性国际经济组织（2）区域性国际经济组织（3）专业性国际经济组织三、与投资有关的其他国际组织（一）国际货币基金组织国际货币基金组织（InternationalMonetaryFund，IMF）美国布雷顿森林会议《国际货币基金组织协定》职能

（1）制定规章制度的职能（2）金融职能主要机构

（1）理事会（2）执行董事会（3）总裁及职员（二）世界银行集团国际复兴开发银行国际金融公司国际开发协会解决投资争端国际中心(InternationalCenterforSettlementofInvestmentDisputes，ICSID)多边投资担保机构（MultinationalInvestmentGuaranteeAgency，MIGA）（三）世界贸易组织世界贸易组织（WorldTradeOrganization,WTO）

《世界贸易组织协定》关税与贸易总协定(GeneralAgreementonTariffs

andTrade,GATT)

国际投资法

第三章国际投资的企业形式

第一节合资经营企业

一、合资经营企业的概念和特征国际投资法上所称合营企业，通常是由一个或多个外国投资者（法人或自然人）同东道国的政府、法人或自然人按法定或约定的比例共同出资，共同经营特定事业，共同分享利润、共同承担亏损的一种企业形式

。

合营企业具有如下特征：

1.由外国合营者与当地合营者共同举办

①外方合营者②当地合营者2.由合营双方共同投资①合营各方的出资方式②合营各方的投资比例3.由合营双方共同经营管理4.由合营双方共担风险、共负盈亏二、合资经营企业的法律性质和组织形式

1.合资经营企业的法律性质合伙（Partnership）法人（JuridicalPerson）

(1)股份式合营企业（EquityJointVenture）(2)契约式合营企业（ContractualJointVenture）

2.合资经营企业的组织形式

(1)公司①具有独立的财产；②具有独立的名称和住所，有自己的章程和组织机构；③具有独立的法律人格；④能独立承担民事责任。

(2)合伙

①合伙合同是合伙各方享有权利和承担义务的基本依据。②合伙财产归合伙人共有。③各合伙人在合伙业务范围内的行为对合伙企业具有约束力。④合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。⑤合伙企业不具有法人资格，一般不单独缴纳所得税。

三、举办国际合营企业的动因海外投资者

（1）减少或避免政治风险；（2）取得新市场；（3）取得多重优惠待遇；（4）了解当地情况和利用当地便利条件。资本输入国（1）减少由于外国资本实力强大而可能产生的政治问题；（2）在不增加国家债务负担的情况下，利用外资补充国内资金；（3）引进先进的生产技术和管理技术，增强企业的竞争能力；（4）利用外国投资者的销售渠道开拓国际市场。

四、中外合资经营企业（一）中外合资经营企业的法律性质

1．中外合资经营企业是股份式合营企业2．中外合资经营企业是中国的法人3．受中国法律的管制和保护

（二）中外合资经营企业的组织形式有限责任公司

（三）中外合资经营企业的法律与实务

1．共同出资（1）出资方式（2）注册资本与投资总额的比例

（3）缴资期限与违约责任①合资企业合同规定一次性缴清出资:自营业执照签发之日起6个月内缴清②合资企业合同规定分期缴清出资：第一期出资不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清，以后各期出资按合同规定期限缴清，总期限自营业执照签发之日起不得超过2年，最长宽限期为4个月。（4）出资额转让

2．共同管理必须由出席董事会会议的董事一致通过方可做出决议的事项：

（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的中止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、转让；（4）合营企业与其它经济组织的合并。

3．共负盈亏4．技术转让技术转让与技术资本化（1）承担的亏损责任不同（2）享有的权益不同5．解散与清算（1）合资企业的解散①合营期限届满；②企业发生严重亏损无力继续经营；③合营一方不履行合资企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法经营；④因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；⑤企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；⑥合资企业合同、章程所规定的其他解散原因已出现。（2）合资企业的清算①清理合资企业的财产，编制资产负债表和财产清单，制定清算方案；②公告未知债权人，通知已知债权人；③处理与清算有关企业未了结的业务；④提出财产评估作价和计算依据；⑤清缴所欠税款；⑥清理债权、债务；⑦处理企业清偿债务后的剩余财产；⑧代表企业参与民事诉讼活动。第二节合作经营企业

一、合作经营与合作经营企业

建立在合同基础之上，合营各方依合同分享权益和分担风险及亏损

。

1.合作经营Co－productionVenture

合作经营的特征

（1）合作以合同为基础；

（2）合作不组成经济实体，更不组成法律实体，一切活动均基于合同；

（3）合作关系一般不受公司法或企业法支配，而受合同法支配。

2.合作经营企业CooperativeEnterprise

两个或两个以上的国家的投资者为实现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并依照合同的约定分享权益和分担风险及亏损的一种企业形式。合作经营企业的特征：(1)依法以合同约定投资或者合作条件(2)合作企业可以组成法人，也可以不组成法人(3)依合同约定分配收益和回收投资

二、合作经营企业的法律性质

合作经营企业属于契约式合营无法人资格的合伙

（1）合伙合同是合伙企业成立的基石（2）合伙财产归合伙人共同所有，共同使用，在合伙存续期间，各合伙人不得请求分割合伙财产（3）合伙人依合伙合同的规定对合伙企业享有权利和承担义务（4）合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任（5）合伙企业可以作为经济实体经营，但不具有法人资格

三、中外合作经营企业

外国的企业和其他经济组织或个人同中国的企业或其他经济组织，依照中国法律在中国境内共同投资举办的、以合同规定双方权利和义务关系的一种企业形式。（一）组织形式

1.法人式合作企业

董事会有限责任公司

2.非法人式合作企业

联合管理委员会合伙

（二）投资和合作条件

投资：指以货币形式投入的现金、实物、权利，其中非现金投资必须折价表示。合作条件：指中外合作者以非现金投资的原有形式作为同对方合作的条件，不必折算成现金。其他财产权利：合作者持有的公司股票、债券或公司的其他权益投资比例：投资比例一般不得低于注册资本的25％投资不得低于中国和外国合作者投资额之和的25%

（三）经营管理1．具有法人资格的合作企业

经全体董事或委员过半数通过，由出席会议的董事或委员一致通过，才能做出决议的事项：（1）企业章程的修改；（2）企业注册资本的增加或减少；（3）企业的解散；（4）企业的资产抵押；（5）企业合并、分立和变更组织形式；（6）合作各方约定的其他事项。2．不具有法人资格的合作企业

（四）收益分配与外商先行回收投资的规定

1．依合同约定分配收益

2.外商先行回收投资的法定条件

（1）中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的“全部”固定资产“无偿”归中国合作者所有。（2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由“财政税务机关”依法审查批准。（3）中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任；（4）外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批；（5）外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。3.外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式先行回收其投资：（1）在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中的约定扩大外国合作者的收益分配比例；（2）经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作得在合作企业缴纳所得税前回收投资；（3）经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。（五）经营期限与解散

经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第一天起计算。合作企业因下列情形之一出现而解散：

（1）合作期限届满；（2）企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；（3）合营一方或数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使企业无法经营；（4）合作企业合同、章程所规定的其他解散原因已出现；（5）企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。第三节外资企业

一、外资企业的概念根据东道国法律，在东道国境内设立的全部或大部分资本由外国投资者投资的企业。

二、外资企业的法律性质和组织形式

1.不组成具有法人资格的外资企业2.组建法人实体的外资企业

三、举办外资企业的动因

1.对外国投资者来说

（1）有助于保障企业最大限度的经营自主权

（2）可以同母公司保持密切的经济联系

（3）有助于控制企业引进的先进技术（4）可以独享企业利润（5）设立程序较为简便

2.对东道国来说（1）完全利用外国投资兴办企业，促进当地经济发展（2）增加国家财政收入（3）增加当地就业机会，提高当地人员的管理和技术水平

四、我国外资企业的概念和特征

外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。

1.外资企业是依中国法律在中国境内设立的2.外资企业的全部资本由外国投资者投资并归其所有3.外资企业是一个独立的实体

五、我国外资企业的法律性质和组织形式1.我国外资企业的法律性质组建法人实体或非法人实体的企业。我国绝大多数外资企业都依法取得了中国法人资格2.我国外资企业的组织形式外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。

第四节跨国并购

一、并购的形式ConsolidationMergeAcquisition（Merger,Consolidation,AcquisitionofStock,AcquisitionofAsset）PurchaseTenderofferTakeover二、并购的原则和制度不歧视原则报告和披露制度三、并购现存企业的作用1．有利于迅速立足东道国2．有利于减少投资风险3．可以减少世界市场的竞争对手4．有利于实现投资者的投资目标分公司

避税四、我国的外资并购问题1.主体是外国投资者和国内企业，且外国投资者恒定为并购方，国内企业为被并购方“外国投资者”的范围包括外国公司、企业、其他经济组织、自然人，香港、澳门、台湾地区的公司企业、其他经济组织、自然人以及在国外居住的中国公民等。（1）《国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定》（2）《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》

（3）《中华人民共和国外资企业法实施细则》

（4）《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》华侨定居华人2.外资并购的客体是目标公司企业的财产所有权或经营控制权管理协同效应经营协同效应财务协同效应3.外资并购中的权利、义务关系复杂

4.外资并购的形式多样

协议并购要约并购公开要约并购非公开要约并购横向并购纵向并购混合并购善意并购敌意并购五、外资并购我国国有企业（一）外资对非上市国有企业并购的形式和特点

整体并购式合资控股式增资控股式特点：1．集中在大中型国有企业2．有目的地并购同一地区所有企业或者不同地区同一行业的骨干企业3．外资控制权的要求更加强烈

（二）外资并购国有上市公司的形式和特点1.通过协议认购国有股、法人股的直接控股模式----“北旅模式”

2.协议认购上市公司拟发行的B股模式----“赣江铃模式”

3.并购国内上市公司原外资股东股权的间接并购模式----“福耀模式”

特点：

（1）符合国家产业政策、受国家重点扶植、政策重点倾斜的支柱产业（2）垄断市场的、前景宽阔的基础工业企业（3）以近期经济效益相对低下的上市公司为主（4）对华投资控股带有长线投资性质（5）外商并购、控股国内上市公司的股份类型多种多样六、我国外资并购的法制环境及其完善

（一）我国外资并购法制环境的缺陷立法层次有待提高立法内容有缺陷双重企业立法体系反并购制度不完善

①帕克曼式防御②股份回购③员工持股计划④治理层收购⑤财产锁定⑥死亡换股

（二）完善我国外资并购立法提高现行外资并购立法的层次完善立法内容1.重构企业立法体系2.确立我国外商投资立法的新模式3.完善反并购制度(1)确立董事的信义义务(2)建立控股股东表决权排除制度(3)构筑司法救济体系4.完善其他相关法律法规

国际投资法

第四章国际合作开发与建设

第一节石油资源国际合作开发概述

一、国际合作开发的产生与发展

(1)颁布石油立法，整合开采石油产生的各种关系，维护国家的主权和利益；(2)设立国家石油公司，具体实施国家的石油政策并负责合作开发事务；(3)对以前订立的特许协议进行重新谈判，变更原有合同的条款内容；(4)采取多种合同形式，加强政府参与和对合作开发的管理。二、国际合作开发的法律特征（一）国家对其自然资源享有永久主权（二）合作主体具有特殊性（三）合作方式大多为特殊的契约式合营三、国际合作开发作业的基本做法与规定

（一）勘测（二）勘探（三）开采（四）作业者应缴纳的税费1.地表税2.特许权费3.签约费4.见油费和高产费5.所得税四、国际合作开发海洋石油资源的基本模式

（一）特许协议(1)协议一方为主权国家的政府，他方为外国私人投资者；(2)基于东道国政府的许可，外国私人投资者享有并行使专属于国家的某种权利；(3)协议一般须事先经立法授权的行政机关批准。（二）合营制1.合营企业2.联合作业协议3.产品分成合同(1)资源国拥有对作业区的土地和资源的所有权(2)资源国国家石油公司负责石油开发作业的经营管理(3)外国合同者负责提供石油勘探、开发和生产所需的费用和技术，并承担生产费用风险(4)全部石油产品在弥补开发费用后，由国家石油公司与外国合同者依合同规定分成4.服务合同

第二节BOT的法律问题

BOT（Bulid－Operate－Transfer建设-经营-转让）一、BOT的概念政府（通过契约）授予私营企业（包括外国企业）以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、回收投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。

典型BOT方式包括以下几个步骤：

1.由项目所在国所属机构或授权实体，为项目建设和经营提供特许，并与项目公司签订协议；2.根据BOT协议，取得特许权的私营企业自己通过股权投资和项目融资建设该项目，对特定项目有独立的建设权和经营权。3.在特许权期限内，该私营企业负责融资建设和经营管理该基础设施项目，以及偿还贷款、回收投资和取得利润。4.特许权期限届满时，项目公司依协议规定的条件、标准和要求，将项目（基础设施）无偿移交给政府。B00T（建设-拥有-经营-移交）BOLT（建设-拥有-租赁-移交）BRT（建设-出租-移交）二、BOT的特征1．具有特许协议方式的性质2．BOT是一种特殊的投融资方式3．BOT方式资金结构的特殊性4．BOT项目建立在复杂的关系和多项担保协议的基础上

浮动抵押

国际投资法

第五章资本输入国外国投资法

主讲人：肖蓓外国投资法概述

一、外国投资法的产生与发展第二次世界大战前战后50年代至60年代60年代末至70年代二、外国投资法的概念与体系外国投资法是指资本输入国制订的关于调整外国私人直接投资关系的法律规范的总称。大致可分为三种立法体制和形式：1.制订比较系统的统一的外国投资法或投资法典，作为调整外国投资的基本法律，并辅之以其他有关的可适用于外国投资的法律。2.没有统一的外国投资法，而是制订一个或几个关于外国投资的专门法律或特别法规、法令，由此构成关于外国投资的基本法或法群，辅之适用其他相关法律。3.未制订关于外国投资的基本法或专门法规，而是通过一般国内法律、法规来调整外国投资关系及其活动。安第斯条约组织三、几种不同类型国家外资立法的特点（一）发达国家外国投资法的立法特点1.始终自由开放(1)对外资进入未实行一般投资审查制；(2)外国投资者及其投资在美国享有国民待遇；(3)基于国家安全及经济利益的需要，对某些关键部门中的外国投资给予一定的限制。2.从开放到实行某些限制3.从保守到逐步开放（二）发展中国家的外资政策与立法特点

1.对外国投资规定了程度不同的限制措施2.给予外资优于内资的种种特惠待遇3.各国国情不同，立法各有差别和自己的特点印度、东南亚国家联盟4.大多数国家外资政策与立法有了新的发展变化：对外国投资的管理从限制到逐步放宽（三）俄罗斯及中东欧国家外资政策与立法

1.放宽了外资进入的限制2.加强对外国投资的保护3.给予外国投资以特殊鼓励

国际投资法

第六章资本输出国海外投资法制

第一节海外投资的鼓励与管理

一、海外投资的鼓励措施（一）税收方面的优惠措施双重管辖权税收抵免税收豁免税收饶让

（二）政府的资助与服务1.资金援助第一，投资前调查的资助。第二，直接资金援助。2.技术援助

开发援助委员会3.投资信息服务

（三）海外投资保险制度二、海外投资的管理措施（一）要求海外投资企业公开信息（二）防止海外投资企业逃避税收1.采用“正常交易”原则来确定关联企业间交易的价格

2.防止利用避税港逃避税收（三）其他法律措施

第一，反托拉斯法或反垄断法第二，进出口管制法第三，外汇管理或政府的金融政策第四，投资者本国提供的财政优惠措施第五，刑法第二节海外投资保险制度

一、海外投资保险制度的概念与特征（一）概念

海外投资保险制度是资本输出国政府对本国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供保证或保险，投资者向本国投资保险机构申请保险后，若承保的政治风险发生，致使投资者遭受损失，则由国内保险机构补偿其损失的制度。（二）特征具有与一般民间保险明显不同的特征：1.目的不同

不以营利为目的，而以保护投资为目的。2．对象不同限于海外私人直接投资3．范围不同限于政治风险4．任务不同防患于未然5.性质不同是一种政府保证或国家保证；保险人不仅具有政府机构的性质，而且其保险常与政府间投资保证协定有密切联系二、保险人（一）政府机构作为保险人（二）政府公司作为保险人（三）政府与国营公司共同实施保险业务

三、保险范围

限于政治风险:由于东道国政府或其它政治势力的政治行为或措施导致外资损失的风险（一）征收险指由于东道国政府实行征收或国有化措施，致使投保者的投资财产受到部分或全部损失，由承保人负责赔偿的险别。

（1）主体（2）方式（3）征收的对象（4）期限（二）外汇险包括禁兑险和转移险；指当地政府实行外汇管制、妨碍、迟延资本和收益兑换成自由货币并转移出境，而导致外商损失的风险。（三）战争与内乱险指由于战争、革命、暴动或内乱的结果致使投资者在东道国的投保财产受到损害，而由承保人负责赔偿的险别。

“损害”，指的是由于战争、革命、暴动或内乱，使投保财产被毁坏、被丢失、被夺走并扣留，或者战乱中一方为了对付紧急的或预期的敌对行动所采取阻止、抗击或防御行动的直接结果所造成的投保财产的毁坏、丧失、被夺走并扣留。

四、保险条件（一）投保人——适格的投资者1.本国国民2.本国公司、合伙或其他社团3.外国公司、合伙、社团（二）保险对象——适格的投资1.投资时间2.投资形式3.投资领域4.投资效益（三）承保投资范围——适格的东道国五、投保程序（一）提出申请（二）审查批准（三）签订保险合同保险期限保险费（四）支付保险金1.投保人的义务（1）预防和减少损失（2）保管好有关的一切资产和资料（3）向承保人转交有关承保投资的资产和权益（4）与承保人通力合作2.保险金的支付（五）承保人的代位求偿权海外投资保险机构向投资者支付保险金后，代位取得被保险人基于保险事故对东道国所享有的索赔权及其他权益，向东道国索赔。美国、德国依据双边投资保证协定行使代位求偿权。日本的海外投资保险制度不与双边投资保证协定相联系。

下列哪几项属于海外投资保证制度的主要特点？

A.海外投资保证制度带有政府保证的性质

B.保证的对象一般限于海外私人直接投资

C.承保的风险限于政治风险

D.海外投资保证制度的重点在于事后补偿，而不是防患于未然

答案：ABC第三节中国海外投资概述

一、中国海外投资的现状（一）中国海外投资的发展及其特点

中国海外投资是指中国的公司企业或其他经济组织及公民个人将其资金、实物、工业产权或专有技术等投放到外国，依照外国的法律在当地设立公司企业或收购当地企业，进行生产经营并取得管理控制权的一种资本输出活动。特点：1.投资的地区较为集中2．贸易性的投资企业占整个投资的多数3．投资项目以中小型为主，平均规模在不断扩大4．海外合营企业的比重较大5．投资主体日趋多元化6．企业经营质量和档次明显提高（二）中国海外投资的性质

1．海外投资的目的不同2．获取经济利益的做法上不同3．经济性质和所有制形式不同二、我国海外投资的主体

(1)由国务院批准成立的直属于国务院领导的全国性专业或行业总公司或法人实体及其分支机构。(2)由国务院或其授权部门批准成立的专门从事对外经济技术合作的公司及其分支机构。(3)中央和地方其他一些经正式批准的公司以及地方和部门的各开发公司、信托投资公司等。

(4)由国务院或其授权部门批准成立的进出口贸易公司以及它们的分支机构，其中包括中央专业或行业性的进出口总公司及其分公司和地方综合贸易总公司及其分公司。

(5)凡经政府部门批准成立、在国家工商行政管理部门登记注册的公司、企业、其他法人或经济实体。三、我国发展海外投资的条件（一）中国海外投资的国际条件（1）发达国家的对外投资进一步向其内部集中（2）东欧国家向市场经济的过渡（3）我国周边国家和地区提供的有利环境（二）中国发展海外投资的国内条件(1)整体经济实力(2)部分公司企业拥有相对富余的资金(3)技术优势(4)中国跨国公司的形成与发展(5)劳动力优势(6)资源优势(7)制度优势(8)管理技能(9)管理人才(10)华侨优势四、我国举办海外投资企业的具体条件（一）申请设立海外投资企业的基本条件(1)经政府主管部门批准并在工商行政管理部门登记注册的企业或其他经济组织(2)财务上独立核算、自负盈亏、具有自主经营权的经济实体(3)拥有设立海外投资企业的外汇资本，或者能够在国际金融市场上筹措到设立海外投资企业所需的资金(4)具备设立海外投资企业的经济实力(5)拥有掌握一定技术水平和业务专长的管理人员和技术人员不得申请设立海外投资企业：(1)有损中国主权的；(2)违反中国法律的；(3)不符合中国国民经济发展要求的；(4)签订的协议、合同、章程明显不公平、损害中方权益的。（二）申请设立海外投资企业的选择性条件(1)提供国内短缺的或者需要长期进口的原材料或产品(2)引进一般渠道难以取得的先进技术和设备以及经营管理经验(3)带动我国机器、设备、原材料和其他产品的出口(4)为国家增加外汇收人(5)扩大对外承包工程和劳务合作业务(6)为东道国市场或国际市场提供需要的产品

（三）海外投资应当做好的前期工作

1．了解和掌握东道国有关法律和政策规定

(1)投资的方式、领域、期限和投资比例；(2)待遇问题；(3)税收法律；(4)利润汇出的规定；(5)雇佣制度；(6)审批程序；(7)商品进出口的规定；(8)政治风险及其补偿问题；(9)争议的解决。

2．了解东道国的社会经济环境(1)人口(2)收入(3)自然资源(4)自然条件(5)社会经济基础设施

3．掌握东道国的文化环境(1)语言(2)教育(3)宗教(4)社会心理(5)社会组织

4．选择合适的合营对象(1)具有法人资格；(2)资信情况良好；(3)有经营能力；(4)有合作诚意。

5．搞好项目可行性研究(1)项目概况(2)市场研究其一，市场调查其二，市场预测(3)技术研究(4)财务分析、财务评价(5)附件五、我国发展海外投资的战略意义1．有利于开拓我国国际市场，促进对外贸易2．有利于开发和利用国外自然资源3．有利于进一步利用外资4．有利于提高中国企业的国际竞争力5．弥补引进外资的某些不足6．有利于推动中国市场经济和国有企业的发展六、我国海外投资保险制度的立法概况国务院1985年颁布的《保险企业管理暂行规定》1995年10月开始实施的《中华人民共和国保险法》1996年中国人民保险公司代表中国参加国际海外投资和出口信用保险人联盟(伯尔尼协会)1998年人保财产保险有限公司出口信用险部受国务院委托开办了海外投资(政治风险)保险2001年12月中国出口信用保险公司成立，人保和中国进出口银行原所办理的出口信用保险业务全部移交给该公司，并停止办理政策性出口信用保险业务。2003年1月中国出口信用保险公司推出海外投资保险世界银行集团下属多边投资担保机构(MIGA)提供的服务参加全球性多边公约、签订双边条约或区域性多边公约海外投资保险制度和一般商业保险制度相比，不具备以下哪些特点？（）A．营业性B．政府保证C．为私人直接和间接投资提供保证D．只承保政治风险，不承保商业风险答案：AC

国际投资法

第七章国际投资的国际法制

第一节双边投资条约

双边投资条约是资本输出国与资本输入