cpa《经济法》教材(word版)第02章-物权法

第二章物权法第一节物权概述一、物权法概述我国宪法明确规定。我国实行社会主义市场经济。社会主义市场经济秩序建立的前提条件就是要求产权明晰，社会经济活动的主体在一定规那么的约束下取得、占有、使用和获得收益，并得到国家强制力的保护。物权法就是标准这种财产关系的民事根本法律，是调整平等主体之间因物的归属和利用而发生的法律关系的法律总称。2007年3月16日，第十届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国物权法》〔以下简称物权法〕，并于2007年10月1日正式实施。该法共五编，十九章，二百四十七条。这部法律的公布对于促进我国社会，经济开展，构建和谐社会，保护公民的合法财产权利必将产生深远的影响。在物权法公布之前，我国对于物权法律关系的调整主要是通过《民法通那么》、《土地管理法》、《城市房地产管理法》，《草原法》、《森林法》、《矿产资源法》、《农村土地承包法》等法律来实现的，这些法律也是物权法律体系的重要组成局部，对于我国物的归属和利用的标准发挥了重要作用。物权法公布之后，对于进一步维护国家根本经济制度和社会主义市场经济秩序，明确物的归属，实现物的定分止争，增进财产的利用效益，实现物尽其用必将发挥更大的作用。经验分享：〔看过的不用看了〕看到好多童鞋无论什么考试都没有自己的一套完整的学习和复习策略，也没有一个势在必得的“目标〞，这点一直让我比拟迷惑，我做事情是不做就不做，要做就做绝，确定了，我会选择跪着也要走下去，相信大家都没有我这样的“疯狂〞，并且我都是不报什么培训班的，都是靠自己苦下功夫通过考试的，帖子中也有提到我的记忆理解都比拟好，特别是阅读能力，我现在有将近3500字每分钟的阅读速读，所以复习效率自然是不用说，提醒一下大家，面对这么多的考试以及当今社会这么的压力，不提高学习的效率真的是步步维艰，给大家推荐个提高学习效率的方法，对于时间不够用，效率低的同学特别适用，本人切身体验，没用不会推荐，学习掌握了，根本上等于成功了一半，针对CPA这样考点上千，根本上每个地方都需要详细记忆的考试来说再适合不过，建议练上30小时足矣。已经给大家找好了下载的地址，先按住键盘最左下角的“Ctrl〞按键，请直接点击这里下载。同时在这里也希望大家找准自己的目标，把时间和经历用在关键的地方，另外有一个很好的练习软件，这几年考过的同事反响不错，也给大家推荐下，按住键盘最左下角的“Ctrl〞按键，请直接点击这里下载。有经济条件的同学，千万不要吝啬，花点小钱在自己的未来上是最值得的，记得好好学习，只有自己能帮助自己。祝愿每一位有梦想的同学早日实现自己的理想！帮大家祈福！加油！〔一〕物1．物的概念物权是基于物而产生的权利，在了解物权之前，先应当对物权上的物有所了解。民法上的物是指人们能够支配的物质实体和自然力。民法上的物都具有物理属性，但是物理上的物并不都是民法上的物。民法上的物具有以下法律特征：〔1〕客观物质性。物必须是客观存在的物质实体和自然力。自身不具备物质性的财产或财产权利，虽能给权利人带来物质利益，但不是民法上的物，如智力成果。人的活体虽然也是物质实体，但现代立法不允许将人作为客体，故非物，但尸体或从活体上别离的物体，如血液、肾脏等，可以作为物。能够被人们支配的自然力。如电、热、气、磁力等，虽然外表无形，但实际上都有一定的物质结构或形态，亦是物。〔2〕可支配性。能够被民事主体支配的物质实体和自然力才是民法上的物。如宇宙中的恒星虽然也具有客观物质性，但因不具备可支配性。因此不是民法上的物。物是物权的客体，但物权的客体不局限于物。根据《物权法》第二条规定。在法律有规定的情况下，权利也可以作为物权的客体。2．物的种类为了明确不同物各自的特点，可从不同角度，按照不同标准。对物进行不同分类：〔1〕动产与不动产。《物权法》第二条的规定，物包括不动产和动产。动产是能够移动并且不致损害价值的物，如桌子、电视机等。不动产是指性质上不能移动或虽可移动但移动那么会损害价值的物，如土地、房屋。最高人民法院有关对民法通那么的解释意见〔以下简称《民通意见》〕规定，土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。区分两者的意义在于：第一，流通性和范围有区别。不动产中除土地、公路、铁路等为禁止流通物外，其他多为限制流通物，流通物种类很少，但动产中大多数都是流通物或限制流通物。禁止流通物的比例比拟小。第二，物权变动的法定要件不同。大局部〔也有一些不动产物权的变动不以登记为要件的，具体参见相关局部的论述。〕不动产物权的变动，以向国家行政主管机关登记为要件。而动产物权的变动，一般以物的交付为要件。第三，诉讼管辖不同。因不动产发生的纠纷，一律由不动产所在地的人民法院管辖。而因动产发生的纠纷。诉讼管辖的人民法院确实定那么较灵活。〔2〕特定物与种类物。这是根据物是否有独立特征或是否被权利人指定而特定化所作的分类。特定物是指具有独立特征或被权利人指定，不能以它物替代的物。包括独一无二的物和从一类物中指定而特定化的物。前者如一件古董、名人的一幅字迹等；后者如从一批机器设备中挑选出来的某一台等。种类物是指以品种、质量、规格或度量衡确定，不需具体指定的物。如级别、价格相同的大米等。区分两者的意义在于：第一，有些法律关系只能以特定物为客体，如所有权法律关系，租赁法律关系等；而有些法律关系既可以是特定物也可以是种类物。如买卖法律关系等。第二，物意外灭失时的法律后果不同。特定物在交付前意外灭失的，可以免除义务人的交付义务，而只能请求赔偿损失。种类物如在交付前意外灭失的，由于其具有可替代性，故不能免除其交付义务，义务人仍应交付同类物。〔3〕主物与从物。根据两个独立存在的物在用途上客观存在的主从关系，把物分为主物与从物。同属一人所有的两个独立存在的物．结合起来才能发挥经济效益的，才构成主物和从物关系。主物是指独立存在．与其他独立物结合使用，并在其中发挥主要效用的物。在两个独立物结合使用中处于附属地位、起辅助和配合作用的是从物。例如杯子和杯盖．杯子是主物，杯盖是从物。在法律或合同没有相反规定时．主物所有权转移时。从物所有权也随之移转。需注意的是，从物一定是一个独立的物，否那么就不是从物。如房屋上的门、窗，不能脱离房屋而存在，因而就不是从物。〔4〕原物与孳息。根据两物之间存在的原有物产生新物的关系，物可分为原物和孳息。既然为两物，故别离之前的树上的果实、故在母牛身体里的小牛属于物的组成局部，不属原物的孳息。原物是指依其自然属性或法律规定产生新物的物，如产生幼畜的母畜、带来利息的存款等。孳息是指物或者权益而产生的收益，包括天然孳息和法定孳息。天然孳息是原物根据自然规律产生的物，如幼畜。法定孳息是原物根据法律规定带来的物，如存款利息、股利、租金等。根据《物权法》第一百一十六条的规定，天然孳息，由所有权人取得；一物之上既有所有权人．又有用益物权人的，因该物产生的天然孳息由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。另外，孳息所有权的移转时间，根据《合同法》第一百六十三条的规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。〔二〕物权1．物权的概念及特征物权是指权利人对特定的物享有直接支配和排他的权利．包括所有权、用益物权和担保物权。物权是和债权对应的一种民事权利，它们共同组成民法中最根本的财产权形式。与债权相比，物权具有如下特征：〔1〕物权的权利主体是特定的。而义务主体是不特定的。物权是指特定主体所享有的、排除一切不特定人的侵害的财产权利。物权是一种绝对权和“对世权〞。物权的权利主体特定，义务主体不特定，权利人以外的任何人都负有不得非法干预和侵害的义务。而债权只是发生在债权人和债务人之间，债权的权利主体和义务主体都是特定的。债权人的请求权只对特定的债务人发生效力，因此被称为对人权。〔2〕物权的内容是直接支配一定的物．并排斥他人干预。物权的权利人享有对物直接支配，并排斥他人干预的权利。所谓直接支配，是指权利人无须借助于他人的行为就能够行使自己的权利。物权的权利人可以依据自己的意志直接依法占有、使用其物。或采取其他支配方式。所谓排斥他人干预，是指物权具有排他性。这种排他性一方面是指物权具有不容他人侵犯的性质；另一方面是指同一物之上不得同时成立两个内容不相容的物权，例如同一物之上不得同时设立两个所有权。〔3〕物权的标的是物。物权关系是民事主体之间对物质资料的占有关系，所以，物权的标的是物而不是行为。2．物权的分类根据不同的分类标准，物权可作如下分类：〔1〕所有权与他物权。所有权是指所有人依法可以对物进行占有、使用、收益和处分的权利。它是物权中最完整、最充分的权利。他物权是指所有权以外的物权，亦称限制物权。它是所有权权能与所有权人发生别离，由所有权人以外的人，即他物权人对物享有一定程度的直接支配权。他物权在《民法通那么》中被称为“与所有权有关的财产权〞。他物权与所有权一样，具有直接支配物，并排斥他人干预的性质。〔2〕用益物权和担保物权。根据设立物权的目的不同。传统民法将他物权分为用益物权和担保物权。用益物权是指以物的使用收益为目的的物权，包括地上权、地役权、永佃权等。担保物权是指以担保债权为目的，即以确保债务的履行为目的的物权，包括抵押权、质权、留置权等。两者的主要区别表现在：第一，用益物权注重物的使用价值；担保物权注重物的交换价值。第二，用益物权一定是在不动产上成立的物权；而担保物权那么既可以在不动产，也可以在动产上设立。第三，用益物权除地役权以外，均为主物权；而担保物权那么都是从物权，即需以主债权的存在为前提。〔3〕动产物权和不动产物权。这是按物权的客体为动产或不动产而作的分类。这种分类的主要意义在前面动产与不动产的区别中已有阐述。此处不赘述。〔三〕物权法的根本原那么1．平等保护原那么《物权法》第三条第三款规定，国家实行社会主义市场经济，保障一切市场主体的平等法律地位和开展权利。第四条规定。国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护。任何单位和个人不得侵犯。这是《物权法》关于平等保护原那么的根本表述。物权法的平等保护原那么是指物权主体在法律地位上是平等的，其享有的所有权和其他物权在受到侵害以后，应当受到物权法的平等保护。平等保护原那么是民法平等原那么在物权法中的具体化。2．物权法定原那么《物权法》第五条规定，物权的种类和内容，由法律规定。可见我国明确规定了物权法定原那么。物权法定原那么包括两个方面的内容：〔1〕物权种类法定。即当事人不得自由创设法律未规定的新种类的物权。如我国的担保物权就只能是抵押、质押和留置三种。〔2〕物权内容法定。即物权的方式、效力等内容都由法律明文规定，当事人不得在物权中自由创设新的内容。如法律规定动产质押必须移转占有，当事人就不能创设不移转占有的动产质押。3．一物一权原那么一物一权原那么包括以下几项内容：〔1〕一个所有权的客体仅为一个独立物。根据一物一权原那么，一个所有权的客体仅为一个独立物，集合物原那么上不能成为一个所有权的客体，而应为多个所有权的客体。〔2〕一个独立物上只能存在一个所有权。所有权是一种最终支配权，这就要求一物之上只能存在一个所有权，而不能是多重所有。但是一物之上的所有人可以为多人，多人对一物享有所有权，并非多重所有权，所有权仍然是一个，只不过主体为多人。根据一物一权原那么，所有权的行使中必须遵循以下几个规那么：〔1〕在按份共有中。各共有人虽依据其份额对财产享有相应的权利，承当相应的义务．但是份额本身并非单独的所有权。〔2〕一物之上可以存在数个物权，但各个物权之间不得相互矛盾。一物一权主要是指一物之上只能设定一个所有权．不是指一物之上不能设置多个物权，如在一物之上可以有多个抵押权的存在。〔3〕一物的某一局部不能成立单个的所有权，物只能在整体上成立一个所有权。4．公示、公信原那么〔1〕公示原那么。所谓公示，是指物权的权利状态必须通过一定的公示方法向社会公开，使第三人在物权变动时，知道权利状态，维护交易平安。《物权法》第六条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让。应当依照法律规定交付。可见不动产的权利状态通过“登记〞制度表示，而动产的权利状态那么通过占有表示。〔2〕公信原那么。所谓公信，是指当物权依据法律规定进行了公示，即使该公示方法表现出来的物权存在瑕疵，对于信赖该物权存在并已从事物权交易的人，法律成认其法律效果，以保护交易平安。公信原那么赋予公示的内容具有公信力。《物权法》第一百零六条的规定就是公信原那么的表达。二、占有〔一〕占有的概念所谓占有，是指民事主体对物进行管领而形成的事实状态。不管主体对物的管领是否具备据为已有的意思。只要客观上的控制状态形成且主观上有占有的意思就可以构成物权法所称的占有。占有的标的物只能是物。对于物之外的财产权只能成立准占有，不能成立占有。法律研究占有，是为了维持社会秩序，对占有进行合法权利的推定，并保护占有人的占有诉权。占有对于善意取得制度来说也是很重要的。在物权制度中，占有是一种比拟特殊的法律制度。一方面，占有是物权的重要内容。如占有权是所有权的重要权能。另一方面，占有还是一些他物权成立的前提，如占有是质押权与留置权的成立前提。特别需要强调的是，《物权法》第五编规定的占有制度，是以事实上的管领为标准对象的，不以有权利来源为前提。而且根据《物权法》第二百四十一条的规定，基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等。按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。因此。对于占有制度的适用，只有在其他法律没有规定的情形下，才能适用物权法占有编的规定。《物权法》规定占有制度，可以实现事实推定和权利推定两个效果：1．事实推定根据证据法原那么，任何人为了自己的利益主张事实存在的。应当承当举证责任。但是对于占有，各国都规定了事实推定，免除占有人的举证责任。因为要对占有的各种状态都予以证明，不仅事实上做起来困难。而且与将占有和本权分开保护的立法意旨相矛盾。这些事实上的推定有二：首先推定占有人是以所有的意思为自己占有，而且是善意、和平及公然占有；其次在占有前后的两个时期，有占有证据的，推定其为继续占有。2．权利推定占有制度的目的，在于通过对外形的占有事实的保护。确保交易平安。故占有的效力要有权利推定制度的辅佐，即占有人在占有物上行使的权利推定为合法。当然在现实中大多数的占有总是有本权作为根底的．没有权利而占有标的物并非常态。受权利推定的占有人，免除举证责任。除非相对人提出反证。〔二〕占有的种类1．自主占有与他主占有这是按占有意思的不同所作的分类。以所有的意思占有标的物称为自主占有。而其他的占有就叫做他主占有。至于该物是否真正属于自己所有不在考虑的范围，因此小偷对赃物的占有也同样能够成立自主占有。2．直接占有与间接占有直接占有是指直接对物直接对物进行事实上的管领的控制。而间接占有，指并不直接占有某物，但因为可以依据一定的法律关系而对某物人享有返还占有请求权，而形成间接的控制和管理。如A将自己房屋出租给B，B作为承租人直接占有该物，那么B对该物是直接占有，A通过B的占有取得间接占有。3．有权占有与无权占有有权占有是指基于法律或合同的规定而享有对某物进行占有的权利。无权占有那么指没有权源的占有，如不当得利人对标的物的占有等。4．善意占有与恶意占有这是对无权占有的进一步分类。善意占有是指不法占有人在占有他人财产时，不知道或者不应当知道其占有是非法的占有。恶意占有指不法占有人在占有他人财产时明明知道或者应当知道其占有行为属于非法但仍然继续占有。如小偷占有赃物等等。〔三〕无权占有人与返还请求权人的关系无权占有人与返还请求权人的关系，是指无权占有人在与请求权人返还占有物时所发生的权利和义务关系。根据《物权法》第二百四十二条、二百四十三条、二百四十四条的规定，无权占有人与返还请求权人之间产生如下法律效果：1．不动产或者动产被占有人占有的。权利人可以请求返复原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。2．占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的。恶意占有人应当承当赔偿责任。3．占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失。〔四〕占有的法律保护根据《物权法》第二百四十五条的规定，占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返复原物；对妨害占有的行为。占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。占有人返复原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。该条规定的救济不但适用于有权占有．也适用于无权占有。其中一年的期间属于除斥期间，且仅适用于返复原物的请求权。关于损害赔偿的请求权。仍适用一般诉讼时效的规定。三、物权变动〔一〕不动产的物权变动《物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记．发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。根据这条规定，我国的不动产登记采用登记生效主义，即不动产的物权变动不仅需要当事人的法律行为或其他法律事实，还需要登记这个法律事实才能完成不动产物权的变动。如当事人订立了合法有效的房屋买卖合同后．只有依法办理了所有权转让登记以后，才能发生房屋所有权变动的法律后果。即使双方当事人支付了价款，交付了房屋，只要没有办理所有权变动的登记，那么不能发生所有权变动的法律后果。至于该条规定“法律另有规定的除外〞的情形主要有：1．依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。2．《物权法》第二章第三节中规定的物权变动的特殊情况包括：〔1〕因人民法院、仲裁委员会的法律文书，人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书生效或者人民政府的征收决定等行为生效时发生效力。〔2〕因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。〔3〕因合法建造、撤除房屋等事实行为设立和消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。但上述三种情形的物权变动虽不以登记为要件，但获得权利的主体在处分该物权时，仍应当依法办理登记。未经登记，不发生物权效力。3．一些其他物权的变动不以登记为生效要件，而是以登记为对抗要件。这些情形具体包括：〔1〕土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人。〔2〕地役权自地役权合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人。〔3〕已经登记的宅基地使用权转让或者消灭的。应当及时办理变更登记或者注销登记。从这条规定来看，宅基地使用权不以登记为生效要件。不动产物权的登记地点、登记方式的具体规那么是：1．登记地点。不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理。2．登记簿与权属证书。根据《物权法》规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。在办理完登记手续以后，登记机关发给不动产权属证书，不动产权属证书与不动产登记簿不一致的。除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。3．更正登记与异议登记。更正登记是彻底地消除登记权利与真正权利不一致的状态，防止第三人依据不动产登记簿取得不动产登记簿上记载的物权。根据《物权法》规定，权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的。可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。异议登记是利害关系人对不动产登记簿记载的权利提出异议并记入登记簿的行为，是在更正登记不能获得权利人同意后的补救措施。异议登记使得登记簿上所记载权利失去正确性推定的效力，因此异议登记后第三人不得主张基于登记而产生的公信力。同时法律为了防止不动产物权的效力不因异议登记而长期处于不稳定，法律要求异议登记申请人在异议登记之日起15日内起诉，不起诉的，那么异议登记失效。另外异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。4．预告登记。《物权法》为了保障不动产买卖合同中买受人的合法权益，还就房屋买卖合同中的预告登记做了专门规定。《物权法》规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的。预告登记失效。5．不动产买卖合同与登记。在不动产买卖中，买卖合同的效力与办理登记没有必然联系。《物权法》规定，与当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同．除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。〔二〕动产的物权变动《物权法》第二十三条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。根据此条规定，动产所有权的移转以交付为标准。故当事人虽然就动产所有权移转的问题达成了协议，但在尚未交付标的物以前，所有权并不移转。另外。《物权法》第二十四条规定，船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。因此对于船舶、航空器和机动车等动产，其所有权的移转仍以交付为要件，而不以登记为要件。但登记具有对抗效力，即对于船舶、航空器和机动车而言，如果交付后没有办理登记，不能对抗善意第三人。因此其物权变动没有采用登记生效主义，而是采用了登记对抗主义。在法律上，交付是指将物或提取标的物的凭证移转给他人占有的行为。交付通常指现实交付，即直接占有的移转。但除了现实交付以外，以下几种交付方式。也可以发生与现实交付同样的法律效果：1．简易交付简易交付是指动产物权设立和转让前，权利人已经先行占有该动产的，无需现实交付，物权在法律行为生效时发生变动效力。受让人已经占有动产的情况下，如受让人已经通过寄托、租赁、借用等方式实际占有了动产，那么当双方当事人关于所有权转移的合意生效时，即完成标的物的交付，受让人取得直接占有。规定简易交付可以简化交易程序。节省交易费用。简易交付虽是一种观念交付，但是由于标的物已经由受让人实际占有，因此没有破坏动产物权基于交付而变动的规那么。2．指示交付所谓指示交付，又称返还请求权的让与，是指让与动产物权的时候，如果让与人的动产由第三人占有。让与人可以将其享有的对第三人的返还请求权让与给受让人，以代替现实交付。《物权法》第二十六条规定了指示交付：动产物权设立和转让前。第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返复原物的权利代替交付。指示交付作为一种观念交付。其实际交付没有发生。因此作为物权变动的公示不如简易交付。但由于指示交付在实践中多需要由让与人对第三人的指示，因此其公示效果能够得到肯定。3．占有改定所谓占有改定。是指动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有。而受让人那么取得对标的物的间接占有以代替标的物的现实交付。这样在双方达成物权让与合意时，视为已经交付。《物权法》第二十七条规定了指示交付：动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权转移自该约定生效时发生效力。例如：甲将其所有的书卖给乙，按照一般原那么。必须当甲将其所有的书现实交付与乙，才能发生所有权的移转。但甲希望将该书阅读完毕，因此与乙协商要求借用，乙表示同意。这样乙仅仅取得一个间接占有，但交付在法律上已经完成。由于占有改定中标的物没有发生任何实际移转，物权变动也没有任何可以从外部认知的表征，因此占有改定在几种观念交付中公示效果最弱。〔三〕所有权取得的特别规那么《物权法》第一百零六条至一百一十六条就所有权取得的特别规那么作了规定，主要涉及所有权的原始取得制度。所谓原始取得，是指根据法律规定，最初取得财产的所有权或不依赖于原所有人的意志而取得财产的所有权。原始取得的方式有：劳动生产、先占、孳息、添附、善意取得、拾得遗失物、发现埋藏物等。《物权法》规定的取得方式有：1．善意取得所谓善意取得，是指动产占有人或者不动产的名义登记人将动产或者不动产不法转让给受让人以后．如果受让人善意取得财产。即可依法取得该财产所有权的法律制度。要善意取得他人的财产所有权。应当具备一定的构成要件：〔1〕受让人受让财产时主观上为善意。受让人善意，是指受让人相信财产的让与人为财产的所有人。受让人在让与后是否为善意，并不影响其取得所有权。受让人在取得占有的时候。推定为善意，由原权利人就受让人的恶意承当举证责任。〔2〕以合理的价格有偿受偿。无偿方式取得财产时，不适用善意取得制度。〔3〕转让财产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。如果双方当事人仅仅达成合意。而没有发生标的物的移转，那么当事人之间仍只有债的法律关系。而没有形成物权法律关系。不能发生善意取得的效果。对于动产来说，一旦善意取得成立，该动产上的原有权利消灭。但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。法律规定善意取得制度的目的在于保护占有及登记的公信力，保护交易当事人的信赖利益和交易平安，维护交易秩序。善意取得制度是对原权利人和受让人之间的权利所作的一种强制性的物权配置。受让人取得财产所有权是基于法律的规定，而非当事人之间的法律行为，因此善意取得是原始取得。善意取得涉及三方当事人，即权利人、让与人、受让人。善意取得成立后，在当事人间发生如下法律效果：〔1〕在原权利人与受让人之间，原权利人丧失标的物所有权，而受让人那么基于善意取得制度而获得标的物所有权。〔2〕在让与人与受让人之间，让与人与受让人基于有偿法律行为而发生债的法律关系，在受让人获得标的物所有权以后，应当承当向让与人支付价款的义务，而不能根据让与人无权处分而拒绝支付价款。〔3〕在原权利人与让与人之间，由于善意取得的法律效果是所有权发生转移，因此原权利人无权要求让与人返复原物，只能要求无权处分人承当赔偿责任，也可以要求让与人返还不当得利。根据《物权法》的规定，在理解善意取得制度时，应当注意以下几点：〔1〕除了动产可以适用善意取得制度外，不动产上也可以适用善意取得制度。当然不动产的善意取得以登记为要件。〔2〕拾得遗失物、赃物不能适用善意取得制度。根据《物权法》规定。权利人可以要求遗失物的占有人返复原物，即遗失物不适用善意取得制度。漂流物、隐藏物、埋藏物适用同样规那么。〔3〕善意取得不但适用于所有权的取得，也适用于他物权的取得。因此建设用地使用权、抵押权、质押权等他物权也可以善意取得。2．拾得遗失物遗失物，是指他人不慎丧失占有的动产。拾得遗失物指发现他人遗失物而予以占有的法律事实。根据《物权法》规定，拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人与权利人之间法律关系的处理规那么是：〔1〕拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取。或者送交公安等有关部门。〔2〕拾得人在返还拾得物时，可以要求支付必要费用，但不得要求支付报酬。但遗失人发出悬赏广告，愿意支付一定报酬的，不得反悔。〔3〕有关部门收到遗失物，知道权利人的，应当及时通知其领取；不知道的，应当及时发布招领公告。自有关部门发出招领公告之日起6个月内无人认领的，遗失物归国家所有。〔4〕拾得人在遗失物送交有关部门前，有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因成心或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承当民事责任。〔5〕拾得人拒不返还遗失物，按侵权行为处理。拾得人不得要求支付必要费用。也无权请求权利人按照承诺履行义务。如果遗失物通过转让为他人所占有时，权利人有权要求占有人返复原物或者赔偿损失。具体规那么是：〔1〕权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返复原物。〔2〕如果受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返复原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。拾得漂流物、发现埋藏物或者隐藏物的，同样适用关于遗失物的规那么。四、物权的保护物权的保护是指通过法律规定的方法和程序，对物权人的物权进行保护。对物权的保护不仅仅是民法的内容，也是宪法、刑法、行政法的重要内容。民法对物权的保护，根据保护方法的不同，分为物权的保护方法和债权的保护方法。其中物权的保护方法是指物上请求权，而债权的保护方法那么是指通过侵权损害赔偿的方法来保护物权。〔一〕物上请求权物权是对物的直接支配权。物权人对其权利的实现，无须他人行为的介入。如果有他人干预，使物权人的权利受到妨害或有妨害的危险时，必然阻碍物权人对物的直接支配，法律赋予物权人除去该等妨害，恢复对标的物的支配的权利，这种权利就是物上请求权。物上请求权的行使，可依意思表示方式为之，即物权人在其物权受到妨害后，可以直接请求侵害人为一定的行为，如停止侵害、排除阻碍、消除危险、返还财产等。也可依诉讼方式进行。根据具体救济内容的不同，物上请求权分为：1．请求确认物权《物权法》规定，因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。即双方当事人对物权的归属。或者物权的具体内容发生争议时，可以请求法院确认具体的权利归属及内容。在诉讼法上，这属于确认之诉。2．请求返复原物《物权法》规定，无权占有不动产或者动产的。权利人可以请求返复原物。请求返复原物是指物权人之外的人无权占有不动产或者动产时，权利人可依法请求无权占有人返复原物。或请求人民法院责令无权占有人承当返复原物的责任。无权占有包括两种情况，一是无权占有所有物。如甲的房屋被乙租用，租期届满后，乙不返还承租的房屋。二是非法侵占。如甲抢夺乙的财产据为己有。这两种情况都构成无权占有。权利人可以通过提出请求或诉讼，要求返还。在适用这一方法保护物权时，应注意如下问题：〔1〕在共有的情况下，每个共有人都可以请求不法占有人返还共有物。但各共有人必须要求不法占有人将共有物返还给全体共有人。〔2〕权利人只能针对无权占有人提出返复原物，而不能要求有权占有人返复原物。〔3〕如果原物被他人合法占有。占有人在合法占有期间，将原物非法转让第三者。权利人能否向第三者提出返复原物的要求．要依具体情况而定。〔4〕权利人请求返复原物，必须原物依然存在。如果原物已经灭失，返复原物客观上已经不可能，权利人就只能要求赔偿损失，而不能要求返复原物。3．请求排除阻碍或者消除危险《物权法》规定，妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。这是关于排除阻碍及消除危险请求权的规定。所谓请求排除阻碍，是指物正遭受损害和权利的行使正遭受阻碍时，物权人可依法请求不法侵害人排除阻碍。或请求人民法院责令侵害人承当排除阻碍的责任。权利人在请求排除阻碍时．应注意如下几个问题：〔1〕阻碍人是否具有过错，不影响权利人提出请求。但阻碍行为必须是非法的。〔2〕权利人不仅可以对已经发生的阻碍请求排除，而且对尚未发生但又确有可能发生的阻碍，也有权请求排除。〔3〕排除阻碍的费用由侵害人负担。消除危险与排除阻碍的区别在于，排除阻碍的情况下，阻碍事实正在发生，而消除危险情形下，阻碍事实还没有发生，只是有可能发生。4．请求恢复原状《物权法》规定，造成不动产或者动产毁损的，权得人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。此条规定的内容就是物权人的恢复原状请求权。即权利人有权要求加害人通过修理等方式恢复财产原来的状态。恢复原状不仅要在实际上可能，而且要在经济上合理，否那么就不应该采取这种方式。〔二〕债权请求权物权物权人在其标的物受到损害时，除要求停止侵害，排除阻碍等以外，还可以请求侵权人赔偿损失。请求赔偿损失的权利是一种债权请求权，这种请求权以侵害人的行为构成侵权行为，应当承当侵权损害赔偿之债为前提。物上请求权与损害赔偿请求权是两个不同的概念。物上请求权旨在恢复物权人对其标的物的支配状态，从而使物权得以实现。损害赔偿请求权的目的在于填补损害，它是在不能恢复物的原状时，以金钱作为赔偿，填补物权人受到的财产损失。损害赔偿请求权必须以实际受表损害为前提，而物上请求权那么不以有损害为要件。在物权因他人的违法行为受到侵害时，如果有标的物的实际损害，可以同时发生物上请求权和损害赔偿请求权，故物上请求权与损害赔偿请求权可以并存。第二节所有权一、所有权概述〔一〕所有权的概念及特征所有权，是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。其法律特征表现在：1．所有权具有完整性。所有权是完整的物权。所有权与其他物权区别的主要表现在于所有人对财产享有占有、使用、收益和处分的完整权利，而其他物权只是具有所有权的局部权能。但所有权人享有上述四个方面的权利，并不意味着所有人必须实际行使各项权能，他可以将四项权能中的一项或数项权能别离出去由他人享有并行使，从而更好地实现其意志和利益。2．所有权是一种绝对权。所有权的权利主体是特定的，作为特定权利主体的所有权人，他对权利的行使不需要任何其他人的协助，通过自己的行为，即可直接实现对其财产的占有、使用、收益与处分。所有权的义务主体是不特定的，所有人之外的任何不特定的民事主体都负有不作为的义务，都属于义务主体。3．所有权具有排他性。所有权可以依法排斥他人的非法干预，不允许其他任何人加以阻碍或者侵害。而且所有权实行一物一权。任何财产只能有一个所有权。不能形成双重所有权，这也是所有权排他性的表达。4．所有权具有存续上的永久性。所有权因标的物的存在而永久存在，不能预定其存续期间。〔二〕所有权的权能所有权包括四项权能，即占有权、使用权、收益权、处分权。1．占有和占有权。占有，是指民事主体对财产的实际控制。占有权，就是民事主体对于财产的实际控制权。占有与占有权是两个不同的概念。占有强调一种事实状态，既可以是合法的，也可以是不合法的。而占有权那么一定是基于合法占有所产生的权利。2．使用权。使用，是指民事主体按照财产的性能对其加以利用，以满足生产或生活的某种需要。使用权，就是民事主体对于财产的利用权。使用是为了实现物的使用价值，满足人们的需要。如公民驾驶自己的车辆等。3．收益权。收益，是指民事主体通过合法途径获取基于财产而产生的物质利益。包括孳息和利润。4．处分权。处分。是指民事主体在法律允许的范围内对财产进行的处置。按照财产处置方式的不同，可把处分划分为事实上的处分与法律上的处分：事实上的处分，是指在生产或生活中直接消耗财产。其法律结果实质上是消灭了原财产的所有权。如消费粮食，用掉燃料等。法律上的处分，是指通过某种法律行为处置财产。其法律后果实质上是转移原财产的所有权。如出卖房屋等。处分权是财产所有人最根本的权利，也是所有权的核心内容。占有、使用、收益和处分，构成了完整的所有权的四项权能。财产所有人可以将这四项权能集于一身统一行使，也有权将这四项权能中的假设干权能交由他人行使。在社会生活中。财产所有人正是通过这四项权能与自己不断别离和回复的方式，来实现生产和生活的特定目的。〔三〕征收与征用法人、其他组织及公民所有的财产不可侵犯，根据《宪法》的规定，国家只有在基于公共利益需要的时候，才能依法对私有财产进行征收或者征用。1．征收。征收是指国家为了公共利益的需要而依法强制取得原属于私人或者集体所有的所有权或者其他物权的行为。根据《物权法》规定，为了公共利益的需要。依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产。应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的。还应当保障被征收人的居住条件。2．征用。征用是指国家为了公共利益的需要而依法强制取得原属于私人或者集体所有的财产的使用权的行为。《物权法》规定。因抢险、救灾等紧急需要，依照法律规定的权限和程序可以征用单位、个人的不动产或者动产。被征用的不动产或者动产使用后，应当返还被征用人。单位、个人的不动产或者动产被征用或者征用后毁损、灭失的，应当给予补偿。征收与征用的主体都是国家，都是为了公共利益的需要．也均是强制性的。但是两者之间仍存在区别：〔1〕法律效果不同。征收是财产所有权发生了变化；征用是所有权没有变化，使用权暂时发生了变化。因此征用的结果，如果标的物没有灭失．那么仍需要返还给权利人。而征收那么不存在返还的问题。〔2〕适用对象不同。征收是针对土地、房屋等不动产，不包括动产；征用那么不动产和动产均可适用。〔3〕适用条件不同。虽然征收和征用都是为了公共利益，但是征用还要求必须是为了抢险、救灾等紧急需要。无论征收还是征用，除了适用于所有权外，还可以适用于用益物权，如土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利。二、各类所有权在我国．所有权的种类主要有国家所有权、集体组织所有权和私人所有权等。〔一〕国家所有权1．国家所有权的概念国家所有权是国家对国有财产的占有、使用、收益和处分的权利。《物权法》规定，法律规定属于国家所有的财产，属于国家所有即全民所有。因此国家所有权是社会主义全民所有制在法律上的表现。2．国家所有权的行使根据《物权法》的规定，国有财产的行使，除法律另有规定的以外。均由国务院代表国家行使所有权。当然在具体实施上，那么由占有国有财产的各级国家机关和企事业单位行使：国家机关对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定处分的权利。国家举办的事业单位对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定收益、处分的权利。国家出资的企业．由国务院、地方人民政府依照法律、行政法规规定分别代表国家履行出资人职责，享有出资人权益。另外。未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效的限制。3．国家所有权的客体范围根据《物权法》第四十六条至第五十二条的规定，国家所有权的客体包括：〔1〕城市土地、矿藏、水流、海域；〔2〕野生动植物资源；〔3〕无线电频谱资源；〔4〕国防资产；〔5〕森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的除外；〔6〕法律规定属于国家所有的农村和城市郊区的土地及铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等根底设施，属于国家所有；〔7〕法律规定属于国家所有的文物，属于国家所有。这些财产有的只能作为国家所有权的客体，不能成为集体组织或公民个人所有权的客体，如〔1〕至〔4〕项中的财产。根据《物权法》的规定，法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权。〔二〕劳动群众集体所有权劳动群众集体所有权是指劳动群众集体组织占有、使用、收益和处分其财产的权利。劳动群众集体组织所有权的客体可以是法律规定的国家专有财产以外的其他任何财产。例如，集体组织可以享有土地、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等的所有权，但不包括地下的矿产资源，因为矿产资源属于国家所有。劳动群众集体组织所有权的各项权能可以由集体组织自己行使，也可以将其所有权的权能转移给个人行使。《物权法》为了保证集体所有的财产权不因为集体组织的领导滥用权利而受到侵害，专门规定了集体所有权的行使规那么：集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等。依照以下规定行使所有权：〔1〕属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权；〔2〕分别属于村内两个以上农民集体所有的，由村内各该集体经济组织或者村民小组代表集体行使所有权；〔3〕属于乡镇农民集体所有的，由乡镇集体经济组织代表集体行使所有权：另外，根据《物权法》的规定，集体经济组织、村民委员会或者其负责人作出的决定侵害集体成员合法权益的，受侵害的集体成员可以请求人民法院予以撤销。〔三〕私人所有权私人所有权是私人依法享有的占有、使用、收益和处分其生产资料和生活资料的权利。根据《物权法》规定，私人对其合法的收入、房屋、生活用品、生产工具、原材料等不动产和动产享有所有权。合法的储蓄、投资及其收益也受到法律保护。三、业主的建筑物区分所有权〔一〕概念根据《物权法》规定，建筑物区分所有权由专有局部所有权、共有局部的权利以及因共同关系所产生的成员权三要素构成。故建筑物区分所有权为一种特别权利，应将专有所有权、共有权及成员权三个构成要素作为一个整体看待，权利人不得保存专有局部所有权而抵押其共有局部，也不得保存成员权而转让专有局部所有权与共有权。建筑物区分所有权不同于传统的共有制度．其根本属性仍在于单独所有，共有局部及管理权局部均是为区分所有效劳的。因此建筑物区分所有权人在转让时，其他建筑物区分所有权人不得享有优先购置权。〔二〕建筑物区分所有权的客体区分所有权的客体包括区分所有局部和共有局部：区分所有局部是指通过物理方法所分割出的，兼具构造上和使用上独立性的一局部房屋。共有局部包括共用局部及附属物、共同设施等，它们都是建筑物区分所有权的客体。1．专有局部的所有权。根据《物权法》规定，业主对建筑物内的住宅、经营性用户等专有局部享有所有权，有权对专有局部占有、使用、收益和处理。业主行使专有局部所有权时，不得危及建筑物的平安，不得损害其他业主的佥权益。如业主对专有局部装修时，不得撤除房屋内的承重墙等。业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。业主将住宅改变为经营性用户的，除遵守法律以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。2．共有局部的共有权。业主对专有局部以外的共有局部，如电梯、过道、楼梯、水箱、外墙面、水电气的主管线等享有共有的权利。根据《物权法》的规定，共有局部包括：〔1〕建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。〔2〕建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。〔3〕建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业效劳用户，属于业主共有。〔4〕占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。同时为了解决车位紧张问题，法律还特别对开发商出售车位的权利进行了限制，即要求在建筑区划内规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主需要。根据《物权法》规定，业主对专有局部以外的共有局部既享有权利，又承当义务。而且此项义务不得放弃。在转让专有局部所有权时，共有局部的共有权及共同管理权必须随之转移。3．共有局部的共同管理权。根据《物权法》规定，业主对专有局部以外的共有局部享有共同管理的权利。业主可以自行管理建筑物及其附属设施，也可以委托物业效劳企业或者其他管理人管理。业主可以设立业主大会。选举业主委员会。制定或者修改业主大会议事规那么和建筑物及其附属设施的管理规约。选举业主委员会和更换业主委员会成员，选聘和解聘物业效劳企业或者其他管理人，筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金，改建和重建建筑物及其附属设施等。业主大会和业主委员会，对任意弃置垃圾、排放大气污染物或者噪声、违反规定饲养动物、违章搭建、侵占通道、拒付物业费等损害他人合法权益的行为。有权依照法律、法规以及管理规约，要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失。《物权法》规定了业主共同行使权利的事项，其中大局部事项，如制定和修改业主会议议事规那么、制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约、选举业主委员会或者更换业主委员会成员、选聘和解聘物业效劳机构或者其他管理人等事项经专有局部占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意即可。但是对于筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金和改建、重建建筑物及其附属设施的行为那么应当经专有局部占建筑物总面积2／3以上的业主且占总人数2／3以上的业主同意。四、共有与相邻关系〔一〕共有1．共有概述财产的所有形式可分为单独所有和共有两种形式。社会以单独所有为原那么。但人因生活在社会中。必然会与他人发生法律关系上的接触．从而产生两人以上共同所有的情形，故有规定共有制度的必要。但从物尽其用及自由处分的角度分析．共有远不如单独所有更有效率，因此在处理共有问题时，．减少共有人甚至消灭共有往往是解决问题的标准。所谓共有，是指某项财产由两个或两个以上的权利主体共同享有所有权。《物权法》确定的共有方式有按份共有和共同共有。共有的法律特征是：〔1〕共有的主体是两个或两个以上的公民或法人。但是多数人共有一物，并非有多个所有权，只是一个所有权由多人共同享有。〔2〕共有物在共有关系存续期间不能分割，不能由各个共有人分别对某一局部共有物享有所有权。每个共有人的权利属于整个共有财产。因此共有不是分别所有。〔3〕在内容方面，共有人对共有物按照各自的份额享有权利并承当义务，或者平等地享有权利、承当义务。在处分共有财产时，必须由全体共有人协商，按照法律规定的方式决定。〔4〕共有法律关系的权利内容只能是所有权，对于用益物权、担保物权及其他权利的共有，称之为准共有，只能是参照共有制度的相关规定。2．按份共有按份共有，又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承当义务。按份共有人的权利义务如下：〔1〕按份共有人按照预先确定的份额分别对共有财产享有占有、使用和收益的权利。但对共有财产的使用，应由全体共有人协商决定．按份共有人死亡以后，其份额可以作为遗产由继承人继承或受遗赠人获得。〔2〕按份共有人有权自由处分自己的共有份额，无需取得其他共有人的同意，但是共有人将份额出让给共有人以外的第三人时，其他共有人在同等条件下，有优先购置的权利。3．共同共有共同共有是指两个或两个以上的公民或法人，根据某种共同关系而对某项财产不分份额地共同享有权利并承当义务。共同共有基于共同关系产生，以共同关系的存在为前提。共同关系可以表现为夫妻关系、家庭关系等。共同共有中，共有人对共有财产不分份额地享有权利，对共有财产享有平等的占有、使用权。对共有财产的收益，不是按比例分配，而是共同享用。对共有财产的处分。必须征得全体共有人的同意。共同共有关系终止，才能确定份额。分割共有财产。因此较之于按份共有，共同共有人之间具有更密切的利害关系。根据《物权法》规定，共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。4．共有物的处分及分割〔1〕共有物的处分。根据《物权法》规定，按处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2／3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。一个或几个共有人未经占份额2／3以上的按份共有人同意或者其他共同共有人同意。擅自处分共有财产的，其处分行为应当作为效力待定的民事行为处理。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。根据法律规定或依据共有人之间的协议，可以由某个共有人代表或代理全体共有人处分共有财产。无权代表或代理的共有人擅自处分共有财产的。如果其他共有人明知而不提出异议，视为其同意。〔2〕费用的承当。对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的。按份共有人按照其份额负担，共同共有人共同负担。〔3〕共有财产的分割。根据《物权法》规定。共有人可以协商确定分割方式。达不成协议。共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，．其他共有人应当分担损失。根据这一规定，对共有财产的分割可以采取三种方式：协议分割、实物分割、变价分割或作价补偿。共有财产分割以后。共有关系归于消灭。不管是就原物进行分割还是变价分割，各共有人就分得财产取得单独的所有权。5．共有的对外关系根据《物权法》规定，因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承当连带债务。但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外。归还债务超过自己应当承当份额的按份共有人，有权向其他共有人追偿。〔二〕相邻关系相邻关系是指两个或两个以上相互毗邻的不动产的所有人或使用人，在行使不动产的所有权或使用权时。因相邻各方应当给予便利和接受限制而发生的权利义务关系。主张相邻关系的当事人，既可以是不动产的所有人，也可以是不动产的使用人。相邻关系产生的原因很多，种类复杂。主要的相邻关系有：〔1〕因通行而产生的相邻关系。根据《物权法》规定。相邻一方因生产和生活上的需要，必须临时或长期通过对方使用的土地的。对方应当提供必要的方便。〔2〕因用水、排水产生的相邻关系。根据《物权法》规定，不动产权利人应当为相邻权利人用水、排水提供必要的便利。对自然流水的利用。应当在不动产的相邻权利人之间合理分配。对自然流水的排放，应当尊重自然流向。〔3〕因修建施工、防险发生的相邻关系。根据《物权法》规定，不动产权利人因建造、修缮建筑物以及铺设电线、电缆、水管、暖气和燃气管线等必须利用相邻土地、建筑物的，该土地、建筑物的权利人应当提供必要的便利，但不动产权利人不得危及相邻不动产的平安。〔4〕因通风、采光而产生的相邻关系。根据《物权法》规定，相邻各方修建房屋和其他建筑物，必须与邻居保持适当距离，不得违反国家有关工程建设标准，不得阻碍邻居的通风和采光。〔5〕因不可量物产生的相邻关系。不动产权利人不得违反国家规定弃置固体废物，排放大气污染物、水污染物、．噪声、光、电磁波辐射等有害物质。根据《物权法》规定。不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原那么，正确处理相邻关系。有法律规定的，依照法律规定处理；没有规定的，可以按照当地习惯。如果不动产权利人因用水、排水、通行、铺设管线等利用相邻不动产并造成损害的。应当给予赔偿。第三节用益物权一、用益物权概述根据《物权法》规定，用益物权是对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。结合《物权法》的相关规定，用益物权包括：〔1〕土地承包经营权；〔2〕建设用地使用权；〔3〕宅基地使用权；〔4〕地役权；〔5〕准物权。具体包括海域使用权、探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利。与所有权、担保物权相比拟，用益物权具有自己的特征：〔1〕用益物权以对标的物的使用、收益为主要内容，即注重物的使用价值，并以对物的占有为前提。这区别于担保物权注重物的交换价值的特点。而且担保物权中的抵押权不以物的占有为前提，质押权、留置权虽也要移转占有。但这种占有的目的在于权利保持和公示，而非在于标的物的使用。〔2〕用益物权除地役权外，均为主物权；担保物权为从物权。〔3〕用益物权是他物权、有期限物权，这一点区别于所有权。二、承包经营权承包经营权，是指由公民或集体组织。对国家所有或集体所有的土地、山岭、草原、荒地、滩涂、水面等，依照承包合同的规定而享有的占有、使用和收益的权利。承包经营权通过订立承包合同方式确立，根据《物权法》规定，土地承包经营权自土地承包权合同生效时设立。根据《物权法》的规定，承包经营权的期限因为内容的不同而有不同：耕地的承包期为30年；草地的承包期为30年至50年；林地的承包期为30年至70年，特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延长。在承包经营期限范围内，承包权人有权根据法律规定，采取转包、互换、转让等方式流转土地承包经营权，流转的期限不得超过承包期的剩余期限。如果采取互换、转让方式流转没有办理登记手续的，不得对抗善意第三人。通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照农村土地承包法等法律和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。在承包期内，承包地被征收的。土地承包经营权人有权依照法律规定获得相应补偿。三、建设用地使用权〔一〕建设用地使用权的概念及范围建设用地使用权，是指民事主体依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利。建设用地使用权是从国家土地所有权中别离出来的一项民事权利，独立于土地所有权而存在。建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。根据《物权法》的规定。建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。〔二〕建设用地使用权的取得建设用地使用权的取得方式有出让、划拨等方式。其中划拨是无偿取得使用权的方式，因此法律严格限制以划拨方式设立建设用地使用权。《物权法》规定，但凡工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地，都应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让。建设用地使用权取得必须向登记机构办理登记，登记是建设用地使用权生效的条件。〔三〕建设用地使用权的流转权利人取得建设用地的使用权后，除法律另有规定的以外，有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押。在转让、互换、出资或者赠与时，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。当建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。因此实际上建设用地使用权与附着在上面的建筑物所有权采取“房随地走、地随房走、房地一体〞的流转规那么。根据《物权法》规定，住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。四、地役权〔一〕地役权的概念及属性地役权．是指土地上权利人〔包括土地所有人、地上权人以及土地的承租人〕，为了自己使用土地的方便或者土地利用价值的提高，通过约定得以利用他人土地的权利。其中为他人土地利用提供便利的土地称为供役地。而享有地役权的土地称为需役地。与相邻关系不同，地役权中的供役地和需役地之间并不要求相邻。与一般的用益物权不同，地役权具有附属性和不可分性。地役权的附属性，是就地役权与需役地的关系而言。具体表现为两个方面：〔1〕地役权不得与需役地相别离单独转让，不得单独设定抵押。〔2〕地役权不得与需役地的所有权或使用权相别离，作为其他权利的标的。以土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。以土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。所谓地役权的不可分性，是指地役权存在于需役地和供役地的全部，不能分割为各个局部或仅仅以一局部而单独存在。根据《物权法》规定，地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。可见，我国对地役权的设定采用的是登记对抗主义。〔二〕地役权的效力1．地役权人有利用供役地及从事必要附属行为的权利。根据《物权法》规定，地役权人有权依据合同约定的利用目的和方法利用供役地，同时尽量减少对供役地权利人物权的限制。2．地役权的期限由当事人约定。但不得超过土地承包经营权、建设用地使用权等用益物权的剩余期限。3．地役权与其他用益物权之间的关系。根据《物权法》规定，地役权与其他用益物权之间的平衡采取以下方式：〔1〕土地所有权人享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营权、宅基地使用权时。该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。〔2〕土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经上述用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。〔3〕需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权局部转让时，转让局部涉及地役权的。受让人同时享有地役权。〔4〕供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权局部转让时，转让局部涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力。4．地役权的消灭。如果地役权人滥用地役权或者约定的付款期间届满后在合理期限内经两次催告未支付费用的，供役地权利人有权解除合同使得地役权消灭。〔三〕地役权与相邻关系的区别在实践中，地役权与相邻关系很容易混淆，两者之间的区别表现在以下几个方面：1．相邻关系实质上是相邻不动产所有人或使用人行使权利的延伸或限制，故相邻权不是一项独立的民事权利，更非独立的他物权。而地役权是一种物权，它是归属于需役地人的一种用益物权。2．两者的设立方式不同。相邻关系是法定的，不需要登记程序。地役权通常是由当事人各方通过合同约定设立，没有经过登记程序，不能对抗善意第三人。3．两者提供便利的内容不同。地役权的设立是为了使不动产权利人的权利得到更好的行使。是一个比拟高的标准。而相邻关系那么是为了到达使用的最低标准。4．相邻关系强调相邻，地役权不一定相邻。虽然地役权多发生在相邻不动产间，但也可以发生在不相邻的不动产间。第四节担保物权一、抵押〔一〕抵押的概念与特征抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押中提供财产担保的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。抵押权作为担保物权的一种，具有以下特征：1．抵押权具有附属性。《物权法》规定。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。抵押权也不例外。抵押权以主债成立为前提，随主债的转移而转移，并随主债的消灭而消灭。即具有成立、转移、消灭上的附属性。抵押权不得与债权别离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。2．抵押权具有不可分性。抵押权的不可分性是指债权的全部及局部的担保效力及于抵押物的全部及局部。即债权人可以就担保物的全部及局部行使其权利。具体表现为:〔1〕主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权。〔2〕担保物一局部灭失，残存局部仍担保债权全部。抵押物被分割或者局部转让的，抵押权人就分割或转让后的抵押物行使抵押权。换言之，抵押物的全部，提供债权的各局部；抵押物的各局部，担保债权的全部。〔3〕主债务被分割或者局部转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的，抵押人对未经同意转让的债务，不再承当担保责任。3．抵押权具有物上代位性。《物权法》规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。4．抵押权不是移转标的物占有的担保物权。是否移转标的物的占有是抵押权与质权的重要区别。由于抵押权的设定不需要移转的公示方法，而必须彩登记或其他方法进行公示。〔二〕抵押权的设定1．抵押权设定方式。抵押权的设定应当由双方人签订抵押合同。抵押合同应当采用书面形式，内容包括：被担保的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；抵押担保的范围；当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同不具备上述内容的，可以由当事人补正。抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。如果双方在合同中约定债务人不履行到期债务时，抵押财产归债权人所有，那么此条款〔流质条款〕无效，流质条款无效不影响抵押合同其他条款的效力。2．抵押当事人。抵押当事人包括抵押人和抵押权人。抵押权人就是指债权人，因为抵押权是担保主债权而存在的，所以只有被担保的主债权中的债权人才能成为抵押权人。抵押人即抵押财产的所有人，既可能是债务人。也可能是第三人。由于设定抵押权在性质上属于处分财产的行为，因此抵押人必须对设定抵押的财产享有所有权或处分权。3．抵押物。抵押物又称为抵押财产，它是抵押权的标的物。是指抵押人用以设定抵押权的财产。〔1〕抵押物必须是可以转让的物，但凡法律禁止流通或强制执行的财产不得作为抵押物。〔2〕抵押标的物必须特定。如果抵押标的物没有约定或者约定不明，当事人可以对抵押合同进行补正。无法补正的，抵押合同不成立。〔3〕抵押权设定前为抵押物的从物的，抵押权的效力及于抵押物的从物。但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。〔4〕抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的．抵押权的效力及于补偿金；抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人的。抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物；第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额。〔5〕在共有关系中就共同财产设定抵押，法律规定：如果是按份共有．那么按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押；如果是共同共有，共同共有人应当征得其他共有人的同意才能设定抵押，否那么抵押无效．但是其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意。根据《物权法》规定，可以作为抵押物的财产有：〔1〕建筑物和其他土地附着物。地上定着物包括尚未与土地别离的农作物，但当事人以农作物和与其尚未别离的土地使用权同时抵押的，土地使用权局部的抵押无效。因为种植农作物的土地属于耕地的范畴，根据法律规定，不属于可以抵押的财产。〔2〕建设用地使用权。对于建筑物和建设用地使用权的抵押，结合《物权法》的规定，要注意几点：第一，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权同时抵押。以建设用地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。即“地随房走，房随地走。房地一体。〞即使抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。第二，如果以城市房地产设定抵押的，土地上新增的房屋不属于抵押物。抵押权实现时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同变价。但对新增房屋的变价所得，抵押权人无权优先受偿。第三，乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。〔3〕以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权。〔4〕生产设备、原材料、半成品、产品。经当事人书面协议。企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形。债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。但是特别需要注意的是，根据这条规定设定抵押的，不得对抗正常经营活动中己支付合理价款并取得抵押财产的买受人。〔5〕正在建造的建筑物、船舶、航空器。另外．《担保法解释》规定，、依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物也属于可以抵押的标的物。〔6〕交通运输工具。〔7〕法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前面七项内容的财产一并抵押。《物权法》和《担保法》不仅规定了可用于抵押的财产，而且还规定了不得用于抵押的财产。根据《物权法》的规定，以下财产不得抵押：〔1〕土地所有权。在我国．土地归国家所有和集体所有。而不能为私人财产。土地所有权不得抵押，也就是不能以国家或集体所有的土地抵押。否那么抵押合同无效。〔2〕耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但是法律规定可以抵押的除外。这里的例外有两处：一是以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权可以抵押。二是乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。故只能“地随房走〞，不能“房随地走〞，而且以这两种财产进行抵押的。在实现抵押权后，未经法定程序不得改变土地集体所有和土地用途。〔3〕学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。根据《担保法司法解释》的规定，如果学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的。人民法院可以认定抵押有效。〔4〕所有权、使用权不明或者有争议的财产。所有权、使用权不明或者有争议。无法确定是否有处分权，因此不得抵押。〔5〕依法被查封、扣押、监管的财产。但是已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。〔6〕法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。如以法定程序确认为违法、违章的建筑物。4．抵押登记。抵押物登记的效力有两种情形：〔1〕登记是抵押权的设立条件。根据《物权法》的规定，如果以建筑物和其他土地附着物，建设用地使用权。以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权，正在建造的建筑物这四种财产设定抵押的，应当办理抵押物登记。抵押权自登记之日起设立。以登记作为设立条件的抵押应当注意几点：第一，对上述财产进行抵押的。必须履行登记手续，才能设立抵押权’。第二，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。第三，对上述财产设定抵押，如果当事人未办理登记，虽然抵押权没有设立，但是抵押合同已经生效。这是《物权法》规定与《担保法》规定不同的地方。第四，以尚未办理权属证书的财产抵押的，只要当事人在一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，法院可以认定抵押有效。〔2〕登记为对抗第三人的效力。当事人以《物权法》规定的生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设定抵押，或者以《物权法》规定的动产设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记。不得对抗善意第三人。因此对这些财产是否进行抵押登记，完全由当事人决定。抵押权