论一人有限责任公司的法律规制

论一人有限责任公司的法律规制

1人有限责任公司的立法背景一个人经营的公司，也称为经营的员工和经营的员工，其含义是指公司的股份由股东经营，股东经营的责任。一人有限责任公司有两个基本特征:一是股东人数的唯一性,二是股东责任的有限性。鉴于一人有限责任公司本身的特点,产生之初并未被法律认可,其出现对传统的公司法律人格理论产生了强烈的冲击,也带来了法律内容的变化。世界各国对此立法大致经历了“普遍禁止-有条件确认-允许设立”的发展历程。从1920年美国率先承认一人有限责任公司开始,许多国家或地区纷纷修改公司法或相关法律,承认一人有限责任公司设立的合法性。1993年我国《公司法》承认国有独资这一特殊形式的一人公司,《外商投资企业法》则承认包括自然人在内设立的外商独资企业,而将法人、自然人等其他投资主体排除在外,直至2005年10月通过的《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)才第一次确认了一人有限责任公司的合法地位。2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议通过了对《公司法》的修正案,修订后的《公司法》从2006年1月1日起施行。《公司法》顺应了世界立法潮流,首次明确承认了一人有限责任公司的法律地位,并对其设置了相应的规范,从而使实际存在的一人公司受到有效的法律规制。2预防一人公司风险的相关立法一人有限责任公司最大的问题在于制衡机制的缺失,容易出现唯一股东实际控制公司,可随意将股东财产和公司财产混同,挪用公司财产,私下与公司进行不公平交易,在损害公司利益的情况下以公司名义为自己担保或借贷等不法行为。基于一人公司可能出现的种种风险,我国《公司法》在确立一人公司合法性的同时,建立了比一般有限责任公司更为严格的风险防范制度,针对其弊端引入了一系列的规定和措施,加强法律规制力度以防止一人公司的滥用。《公司法》对一人有限责任公司也作了强制性的特别规定。2.1最低审判制度公司作为独立法人,其对外责任能力直接取决于公司资本的多少。特别是一人有限责任公司,能否保障公司债权人等的利益,最低资本金制度显得尤为重要。在实践中一人公司极易出现资本金不足或资本混同的问题,各国相继导入或严格最低资本金制度。我国《公司法》第五十九条规定:一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元,股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。2.2注意在公司法的规定,依法确定法人独资在公司治理方面,为达到公示、公开、保护公司债权人等目的,使公司债权人在与公司进行交易时充分了解公司一人股东的状态,我国《公司法》第六十条和六十二条分别规定:一人公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。一人公司股东作出有关公司经营方针和投资计划的决定时,应当采用书面形式,并由股东签字后置备于公司。2.3建立东个人财产与公司的长期运行机制一人有限责任公司的唯一股东兼任执行董事或董事人员由唯一股东派出的现象普遍存在,极易产生股东个人财产与公司财务管理上的混同,为一人股东损公肥私制造了便利,这就要求有严格的财务监督或审计制度来防止一人股东与其所代表的公司在财产管理和责任分担上的模糊不清。我国《公司法》第六十三条明确规定:一人公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告并经会计师事务所审计。2.4人有限责任公司与其单一股东的法律关系公司法人格否定制度在德国被形象地成为“透视制度”,在英美法国家则成为“刺破公司的面纱”,其是指在具体的法律关系中,基于公司股东滥用公司独立人格和有限责任的地位等特定事由,法律应忽视其公司各自独立的法人格,将其与公司视为一体,并责令其与公司对外承担连带责任的一种法律制度。在将公司法人格否定理论运用到一人有限责任公司时,应当考虑一人公司的单一股东是否实质干预或控制了公司的经营权、决策权等,单一股东与公司的业务、场所、财产是否有混同的现象,该公司资本是否显著不足以及单一股东是否利用一人公司进行欺诈活动等现象。我国《公司法》第六十四条就此规定:一人股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任。2.5人公司不得再为另一有限公司按照投资主体的不同,可将一人公司分为两种情况:一是同一自然人同时为数个一人公司的唯一股东;二是一个公司同时投资设立数个全资子公司。对于前者,各国一般均作出限制,即同一自然人不得同时为数个一人公司的唯一股东;对于后者,各国基本一致的立场是一人公司不得再为另一有限公司的唯一股东。我国《公司法》第五十九条就此规定:一人公司的股东只能是自然人或法人,注册资本不得低于人民币十万元,股东应一次足额缴纳,一个自然人只能投资一个一人公司,且该一人公司不能投资设立新的一人公司。一个法人可以设立多个一人有限责任公司而且其所设立的一人有限责任公司还可以再设立新的一人公司。3人有限责任公司的特点2008年以前广船国际的子公司均以传统的有限责任公司形式而存在,直到2006年我国《公司法》确认一人有限公司的法律地位后,公司开始考虑以一人有限责任公司的形式成立子公司。传统的有限责任公司组织结构以股东的多元化为基础,由股东会、董事会和监事会构成的权利分配与制衡体系有利于公司内部制衡及决策的科学性和民主性。然而在实践过程中也容易出现股东之间的摩擦、经营机制和决策不够灵活等现象。一人有限责任公司有其独特的优势。(1)一人公司可使唯一股东最大限度地利用有限责任规避经营风险,实现经济效率的最大化;(2)一人公司内部结构简单,一人股东与董事往往两位一体,既省去股东会议的召集、执行等繁琐程序,又避免了股东之间由于利益冲突、观念矛盾可能出现的某些问题上的意见不一致,从而减少了复数股东之间的摩擦;(3)一人股东直接控制一人公司的业务经营和管理,所有者与经营者合一,尽可能大地减少了代理成本;(4)面对瞬息万变的市场能快速作出决策,有利于降低决策成本,提高决策效率;(5)能最大限度地贯彻母公司的战略意图,并有效协同、集中母子公司之间的各类资源。鉴于一人有限责任公司的独特优势以及传统有限责任公司在实践过程中的问题,广船国际于2008年成立第一家法人独资的一人有限责任公司,并正在筹建第二家一人有限责任公司。广船国际在管理一人性质子公司上并无先例可循,一人有限责任公司优势的发挥有赖于建立完善的公司治理结构从而尽可能地降低运营风险。结合广船国际子公司管理、一人有限责任公司的特点及相关法律规定,探讨一人公司的风险控制及运营治理问题有重要意义。4人公司运营及治理中唯一股东的风险公司治理应遵循的总准则是:提升公司治理框架的透明度,遵循法治原则,明确规定不同的监管、管理及执行权力之间的责任划分。当前广船国际下属的一人性质子公司只有广船国际一名股东,投入一人公司的财产以及股东个人的其他财产容易出现混淆;唯一股东行使股东会的权利,一人公司董事均由唯一股东广船国际委派,难以发挥公司内部机制及董事会的作用。基于在一人公司运营及治理过程中容易出现的问题及风险,广船国际作为唯一股东需在运营治理过程中予以关注。以下对一人公司的运营及治理过程中容易出现的问题及风险作几点提示和建议。4.1人公司治理结构中的外部董事一人有限责任公司股东的唯一性,使传统的法人治理结构难以发挥作用。一人公司不设股东会,缺乏其他股东有效的监督、牵制和约束。股东权力一人独揽,股东的意思往往就是公司的意思,董事会或监事会容易为一人股东所操纵,极有可能导致股东随意使用、处置公司财产,使公司财产与股东财产混同,公司人格与股东人格混同,使公司法人人格徒有虚名,流于形式。因此,确保董事会对公司的战略性指导和对经理层的有效监督,并确保董事会对公司事务作出客观、独立的判断是一个关键命题。借鉴美国法律规定的公司治理结构,美国实行以董事会为中心的一元制的公司治理结构,公司组织机构由股东会和董事会组成,不设监事会。其中董事会由内部董事与外部董事组成,外部董事具有与监事会相似的职能,由外部董事行使监督权。在我国,为促进董事会规范运作,确保国有资产的保值增值,江苏省对作为特殊一人公司的省属国有独资公司的法人治理结构作了相关规定。《江苏省属国有独资公司董事会建设指导意见(试行)》规定,省属国有独资公司董事会成员原则上为7人,其中内部董事4人(含职工董事1人)、外部董事3人。目前广东省暂未对国有独资公司的董事会或一人有限责任公司的董事会建设作相关规定,但从当前法律界对一人公司的法人治理结构建设的研究现状来看,在一人公司的董事会成员中引入外部董事(独立董事)将成为未来的趋势和发展方向。目前广船国际设立的一人公司其董事均由广船国际委派,为适应公司治理结构的发展趋势和体现外部董事对公司治理的优势,广船国际可在一人公司治理结构中设立外部董事,这将有利于公司治理结构中各个机构之间权利和义务形成有效的分权制衡,塑造行为选择,从而实现公司绩效。外部董事应由非本公司员工的外部人员担任,不在公司担任除董事和董事会专门委员会有关职务外的其他职务,不负责执行层的事务。此外,外部董事应是公司主营业务投资、企业经营管理、财务会计、金融、法律、人力资源管理等某一方面的专家或具有实践经验的人士。4.2增加了监事的财务监督功能一人有限责任公司股东的唯一性特点决定了公司治理应与一般有限责任公司有所区别。在一人公司中由于缺乏分权制衡机构,为保证决策的科学性,应充分发挥和强化监事会的作用,监督一人公司的经营运作和决策系统。广船国际属下子公司大都不设监事会,在新设立的一人有限责任公司中专门设立了监事会,监事会的作用在一人公司中尤其重要。监事会除了要监督公司的经营运作情况和股东的行为,对其工作的备案进行检查以保证其行为不会损害公司利益以外,应增加其财务监督功能。可在监事会中设立专门的财务审计人员以保证一人股东与公司财产的独立和清晰,以免公司财产与股东财产混淆,导致广船国际作为一人股东对公司债务承担连带责任。4.3人有限责任公司应以自己的财产与一人公司财产相结合,避免债务清偿投资者对有限责任的追求是一人有限责任公司产生的重要原因。根据公平正义的基本法律原则,在赋予某个主体一定权利的同时也必须规定相应的义务以约束其权利的正当行使。所以股东承担有限责任的前提就是股东必须将出资财产如实交给公司,使这部分资产能够真正脱离股东进行支配和运营。由于股东放弃了对公司财产的直接支配权,不能随意干预公司的经营活动,所以公司人格才不再依附于股东人格。当分离原则被彻底贯彻时,一人有限责任公司股东有限责任制度才真正有效建立。单一股东的财产与公司财产容易出现混淆不清,如:股东与公司进行自我交易,公司向股东低价转让商品,公司高价购买股东货物或服务;以公司名义为股东目的进行借贷和担保;公司与公司以外的第三人进行各种使公司利益受到损害的交易,股东再向第三人获取利益等。为防止一人公司的唯一股东滥用有限责任,《公司法》第六十四条明确规定,一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。可见,一人公司股东的责任形式表面上为有限形式,大多数情形下则为无限形式。该条赋予了一人公司的股东以证明公司财产独立于股东财产的义务,如果股东不能有效证明这一点,在发生债务纠纷时,则其应当对公司的全部债务承担连带的清偿责任,即要以股东自己的全部财产承担对公司的债务的清偿义务。为此,广船国际在投资及运营其一人有限责任公司时,应注意作为股东自己的财产与一人公司财产的独立性,以避免对债务承担无限清偿责任。一人有限责任公司应与股东之间在业务活动场所业务活动范围方面明确区别。广船国际管理一人公司过程中,注意把自己的财产与一人公司的财产独立,防止出现自我交易以损害公司的利益。一人有限责任公司和一人股东之间如有合同行为,可采用书面形式,并记载于记事簿。4.4提高财务监督制度在公司财务会计监督方面,《公司法》强调了一人公司的财务报告编制义务和审计要求,但对其财务监管的特殊性没作明确规定。为加强外部监管,减少一人有限责任公司的财务违规现象,《公司法》第六十三条规定,一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。此项规定强调了一人有限责任公司的财务报告编制义务和审计要求,以规范一人公司的财务会计制度,保护公司相关利害关系人的利益。由于一人有限责任公司的股东财产容易与公司