法学论文范文赏析

法学论文:市场经济是担保法律制度产生和存在的基础发表时间：2013年12月18日15:46:22应收账款担保即是指以应收账款作为担保标的物的担保制度，与不动产担保等制度一样也是市场经济下的重要融资方式。市场经济是一种经济体系，其中产品和服务的生产及销售完全由自由市场的自由价格机制所引导，而不是像计划经济一般由国家所引导。市场经济的核心内容是通过市场交换，达到对资源的合理配置，因为市场经济首先是交换经济，没有交换就不存在市场，而市场经济不断发展，交换的形式和过程亦随之变化。商品交换是以社会分工为基础的劳动产品的交换，基本原则是等价交换，交换的双方必须以信用作为交换的基本条件，构成相互信用的经济关系。只有彼此之问存在信用，交换才能够成功，产品刁一能够顺利流通，再生产刁‘能够继续进行。因此市场经济也是信用经济，在市场经济下的商品流转和资金融通，都必须依赖于信用刁‘可以开展和运行，“信用制度成为市场经济现代模式的最核心的一项制度，并足以支撑人类合作秩序的不断扩展。”毛信用在社会生活中非常活跃，具有独特的功能和价值，可以提高社会资源配置和利用的效率和降低交易的成本。信用几乎渗透到所有的交易和支付活动，市场经济由信用交易构成，而随着市场经济的发达，其交易的信用的系统也随之复杂化，内在风险性在积聚。而信用的风险从法律的角度就是债权风险，即是债务人不能支付到期利息以及不能偿还所借款项而使贷款遭受损失的可能性。信用和债权是密切相联系的，我妻荣指出，“债权是在人与人之间相互信用的基础上产生的承认了债权制度，就可以使将来的给付预约，变为现在的给付对价价值。人类在经济生活中，除了过去和现在的财产之外，还可以增加将来的财产。用柯拉的话说，就是信用”。信用本质是一种风险制度的安排和设计，而债的法律制度则是赋予信用交易人，例如借款企业(债务人)和贷款银行(债权人)之间法律上的地位，并将他们置于特定的债的法律关系之中，有权依据双方契约和法律规定，债权人请求债务人履行义务的权利并接受这种履行，而债务人负有履行的义务。债的作用就是确认债务人有法律上给付的义务，并在债务人违约之时，允许债权人通过申请国家权利的救济而强制执行程序来获得债权的满足，债的法律设计实质上是使债务人在违背信用的道德约束的情况下，保证交易的完成。尽管债权具有这种法律上的强制力，但是其仍然受到两个方面的限制:第一，债权只是一种请求权，是债权人允许债务人对现实利益缓期交付而取得法律赋予的权利，债的首要目的是将债权转变为物权或与物权具有相等价值的权利，即不在于债务人给付行为的执行，而在于债权人利益的满足，因此在债务人给付标的物的期限届满之前，债权人既不能直接支配该标的物，也不能直接支付债务人的行为。第二，基于债权的性质，实行债权人平等的原则，债权人有数人时一，无论其债权成立的先后顺序，儿是债权人都以平等的地位按照各项债权的数额比例进行偿还。在这种情况下，如果债务人破产，其一般财产的总数额因少于总债权额，债权人就不一定获得完全赔偿。这两个方面也正是担保法律制度产生和存在的根源所在，正如王泽鉴指出的，“债权在市场经济居于重要地位，财产的交换，劳务的提供，信用的取得，各种交易活动多以债之关系为枢纽，如何保障债权的实现，是市场经济法制的基本任务。债务人虽以全部财产对债务负责任，但尚不足确保债权的实现为债权的担保而奋斗，是必然的现象。”市场经济的信用本质和内在风险，是担保制度存在及发展的正当性基础。市场经济是信用经济，债权在现代社会居于中心地位。信用是交易的前提，交易是市场经济的基础，于是信用便构成了市场经济的前提与基础。随着交易的复杂化与普遍化，以信用为基础构成了日益拓展的市场秩序，可是担保法律制度作为化解市场经济的法律手段，可谓是风险经济的产物，担保法高度的法技术性和浓厚的实务先行的色彩，无疑是风险经济发展的外在表彰和内在要求。担保是为了实现债权而采取的法律措施，债的担保应当说是指以当事人的一定财产为基础的，能够用以督促债务人履行债务，保障债权实现的方法。担保法上的担保，又称债权担保、债的担保、债务担保，是个总括的概念，担保在不同情况下有不同的含义和特征，本文所探讨的担保是与我国《担保法》、《物权法》民事法律中担保有相同的含义所指。一方面因为担保又可被称为债权担保、债的担保和债务担保，即实质以第三人信用或特定财产担保债务履行，保障债权实现的法律制度。因此，担保总是债联系在一起;另一方面，担保体现了由个别性的人格化的信用转向普遍性的制度化的信用的进程，在的现代社会中，作为信用手段的担保制度，涌现出许多新的担保类型，并发展成为一个庞大的体系，同时信用的扩张为担保制度的飞速发展和变革提供了不竭的动力。担保法律制度功能和作用在于保障债权的实现，能促进资金融通和商品流通，以及充分发挥物的效用。担保的制度功能首要目标，也是“创设担保法律制度的终极目的在于通过第三者的信用补充和责任财产的分离的形式，从交易的静态层面，最大限度地减少乃至消除债权风险。但当前，债权担保的意义已不仅是单纯的担保问题，而且可能通过担保借贷关系的安全实现来推动借贷关系的蓬勃展开，对促进资金融通起到了不容忽视的积极作用。甚至可以说，担保法律制度对资金融通的推动作用，更能体现和发挥其制度的价值。担保制度作为担保债权实现的重要制度，一开始就与金钱借贷和资金融通息息相关。从法律意义上说，资金融通过程主要是指借贷关系的成立发展和完成的过程。在市场经济社会里，由于种种因素的作用，致使货币与实物在各个经济主体之间的分布总是处于不平衡状态，但是担保制度存在大大促进资金融通和使用。一方面是因为有债的担保制度的存在，使拥有货币的人放心大胆地贷放资金而又有所保障，作为借出货币的债权人或银行，可以利用抵押、质押等等手段救济债权损失。在物的担保的情况下，债权人还可以通过行使担保物权，从特定担保物中实现优先受偿。其债权一旦受到担保的有力保护，债权人会积极主动地进行贷款，以便获取贷款利息，实现其利润增值。可见，债权担保制度能够鼓励债权人放心大胆地放贷手中的资金，从而加快货币循环过程，在全社会范围内促进资金的融通。另外，由于市场经济资源的稀缺性促使人们面临着对财产的价值进行充分地开发和利用，而通过设立担保，债务人不但如愿取得贷款，而且仍旧可以处分或用益担保物。尤其是在物的担保中，债务人既达到了贷款的目的，同时又使其特定担保物的作用得到充分发挥，使担保标的物的价值和价值都发挥了应有的作用。根据担保标的物的不同可以分为人的担保、物的担保和金钱担保。物的担保又称担保物权，是以直接支配特定财产的交换价值为内容，以确保债权实现为目的而设定的物权。担保物权制度是现代民法的一项重要制度，现代各国的民法典多规定了此制度。担保物权制度也是随着社会经济模式的转换和生产力水平的不断提高，始终呈现出方式逐渐增加的规律和趋势。在罗马法中先后出现的三种物权担保类型仅仅是信托、质权(占有质)和抵押(非占有质);在日尔曼法中也仅存在所有质、古质(占有质)和新质(非占有质)三种;中世纪以后，由于海陆贸易的发达以及生产力的逐步提高，不但促成了新的担保类型的形成，也使新的担保能够建立在价值渐渐提升的动产之上。在商品交易中逐渐形成了动产抵押权、未获支付的卖主留置权等担保形式。到了近代随着资本主义的经济发展，担保法律制度得到突发猛进，特别是《法国民法典》、《德国民法典》等一系列大陆法系国家民法典颁布，基本上已经形成了人的担保和物的担保两种基本类型，而其中物的担保又可分为抵押、质押、留置等类型，除此典型担保外，还通过判例和学说发展出让与担保、所有权保留的非典型性担保。而英美法系国家担保制度则沿着不同的路径发展，如英国浮动抵押制度和《美国统一商法典》第9编确立的动产担保交易制度。尽管担保法律制度的发展路径有所区别，但是各个国家的担保制度，无不因社会经济的发展而呈现出担保方式多样化的趋势。例如，随着动产价值的提高，导致动产担保物权的丰富。航空器、船舶、汽车等均可作为质押和抵押的标的物，以及随着财产形态的变化及其不断的丰富，证券、知识产权等无形财产越来越成为重要的担保物权的标的物。权利担保日益成为担保制度中重要的组成部分，我国现代担保制度采取大陆法系国家的担保立法体例。随着社会主义市场经济的发展，起着保障信贷资金和商品交易的安全基本作用的担保制度愈发重要。为应对日益严重的“三角债”问题，1995年《担保法》在1987年《民法通则》的基础上，对担保制度作了具体化，对抵押权、质押、留置权等作了相对细致的规定，为中国担保物权的实践应用和未来发展奠定了基础各。《担保法》构建了我国现行担保物权制度的基本框架，为我国担保物权的基本法，可是由于《担保法》的制定过于仓促，存在诸多不足，基于这些问题的存在，最高人民法院于2000年公布了《关于适用<中华人民共和国担保法》若干问题的解释》(以下简称《担保法解释》)，该解释尽可能地对《担保法》的不足和错误规定进行了弥补和纠正，大大提高可操作性。而2007年《物权法》的第四编担保物权编共4章71个条款在比较全面地规定了担保物权制度，对《担保法》以来的制度发展和司法经验进行全面总结。物权法在担保物权编不仅对担保物权的一般性问题有所创新，而且对抵押权、质权、留置权等典型担保的具体制度亦在担保法基础上有诸多增补、修正。《物权法》将担保物权置于物权法定主义的结构体系下，对抵押权、质权以及留置权做出了体系化的制度安排，而且专门为担保物权构造了“一般规定”，实现了担保物权在性质、设定、物上代位、消灭等方面的制度统一。除物权法总则编的制度安排适用于担保物权外，物权法还充分肯定了担保物权的优先受偿地位，并将担保物权的创设和消灭限定于物权法和其他法律有规定的场合，以当事人的意思自治补充担保物权法定主义