感情协议效力问题研究

PAGEIIPAGE感情协议效力问题研究摘要随着我们国家的经济水平的提高，人们的物质文化需求也随着社会的发展不断的增加着。而在现代的法制化社会，人们的法律意识不断的加强，生活观念也进行了深刻的转变。在这种大的社会环境之下，我们国家的离婚人数也是越来越多，离婚率更是呈现出逐年增长的发展趋势。因此，作为婚姻关系解除的最重要的依据，离婚协议也被越来越多的人所关注。面对着家庭纠纷的不断多样化增加，离婚协议的形式及其内容也涉及到更多的方面，并且，在社会上有关离婚纠纷的案件也是越来越多。在司法实践当中，对离婚协议中的内容进行婚姻关系判决的案件也对司法人员提出了越来越大的挑战。尤其是现代的离婚协议里面大部分都涉及到财产的划分以及赠与的问题。由于对于此类的同类案件，不同的司法机构有着不同的判决结果，所以就导致了社会上受到离婚影响的一些人的合法权益受到严重的侵害。尤其是对子女的财产赠与问题。并且，由于立法当中有对赠与条款进行撤销的权利，所以，很多人就此要求对其在离婚协议的约定当中赠与他人的财产行使撤销权。这篇论文就是针对这一情况对我国法律中所规定的离婚协议里面的财产赠与问题的相关概念进行阐述，并针对实际的案例做出探究和分析。并且就我国立法中的所存在的不足之处提出要求和规范，从而能够保障离婚协议的财产接收方的合法权益。并且，针对我们国家的现在执行的立法当中的赠与条款相关的立法规定中所存在的问题，提出了离婚协议中赠与条款的制度完善的建议。关键词：离婚协议；赠与效力；赠与合同

目录摘要 I引言 1一、离婚协议中的赠与效力的相关概念 1（一）离婚协议的概念 1（二）离婚协议中的“赠与” 1二、国内外离婚协议中赠与条款的相关立法 2（一）国外对离婚协议中赠与条款的立法例规定 21.立法例的介绍 22.立法例之评析 3（二）我国离婚协议中赠与条款的效力认定的现状 31.我国现行法中关于赠与条款的立法现状 32.国现行法赠与条款立法现状存在的问题 5三、离婚财产分割协议与赠与合同 7（一）我国现行法对离婚财产分割协议的规定 7（二）离婚财产分割协议与赠与合同之争 81.离婚协议中的夫妻之间赠与条款与赠与合同 82.离婚协议中夫妻赠与第三人赠与条款与赠与合同 10（三）离婚时“赠与”行为的法律适用 10四、离婚协议中赠与条款的制度完善建议 12（一）明确离婚协议中“赠与条款”的类型 12（二）具体列明可撤销的情形 13结语 15参考文献 15PAGE15引言夫妻财产关系原本是基于两人身份的特殊性而产生，加之集体以及家庭为重的思想根深蒂固，无法与一般民事关系中的财产关系相等同。同时我国市场经济的发展，大家的思想发生很大变化，个人财产权利保护加强，婚姻家庭领域也逐步被影响。特别是《婚姻法解释三》1中，很多条款都强调个人所有权，并且加强了夫妻两人财产关系中《物权法》、《合同法》等相关条款的应用。现实生活中，夫妻之间关于财产的约定各式各样，随着财产价值的增大，财产纠纷也越来越多。在多种多样的财产协议里面，和夫妻之间关于财产处分的协议，也就是说存在赠与行为的协议是非常的多的。但是依照法律规定，如果当事人双方之间存在产权的赠与行为，那么在该赠与产权还没有进行产权人变更值钱是可以依据法律规定中的撤销权进行其赠与行为的撤销的。但是，在婚姻法中也有着相关的规定，就是如果在婚姻协议里面当事人双方已经就产权的问题作出了约定，那么当进行离婚财产分割的时候，就不能够依法适用撤销权。夫妻间房产“赠与”行为认定为何种性质将会导致截然不同的后果。在司法审判中，在学术讨论中，该问题有引起了很大的关注。一、离婚协议中的赠与效力的相关介绍（一）离婚协议的概念当夫妻双方决定解除其婚姻关系的时候，大部分要经过几个流程。首先要通过户籍的登录，然后在行政上进行登记，然后通过司法判决正式解除关系。而我们国家的离婚协议在制定的时候是实行双轨制，所以说，当事人可以先进性离婚洗衣的签订，然后再到相关部门进行离婚登记，或者是也可以到法院通过司法程序进行关系解除。在离婚协议的签署问题上，一般情况下都是确定为解除关系为资源，并且就子女的归属问题还有家庭的财产债务的归属问题进行划分。离婚协议中赠与财产离婚后反悔无效[J].云南农业,2012,04:59.离婚协议中赠与财产离婚后反悔无效[J].云南农业,2012,04:59.（二）离婚协议中的“赠与”在登记离婚协议书中，双方约定放弃夫妻共同财产的份额或一方个人财产的所有权给另一方，甚至将上述财产转让给子女。离婚后，一方表示，离婚协议中规定的财产所有权实际上是“赠与”。现在“赠与”尚未交付或登记，且依照合同法》规定其有权任意撤销刘欢,王士杰.论离婚协议的效力以及立法完善[J].忻州师范学院学报,2012,02:104-106.。刘欢,王士杰.论离婚协议的效力以及立法完善[J].忻州师范学院学报,2012,02:104-106.二、国内外离婚协议中赠与条款的相关立法（一）国外对离婚协议中赠与条款的立法例规定1.立法例的介绍（1）大陆法系国家之立法例《法国民法典》当中对离婚协议的内容作出规定，如果说协议当中没有对保证其子女或者是当事人双方的权益进行合理维护的财产分配协议则不予承认。《日本离婚法》当中对离婚协议的规定是，离婚协议是一种解除当事人的婚姻关系的方式。但是，如果在婚姻关系解除后的规定时间以内，当事人其中的一方发现期协议中存在欺诈等问题，那么就可以向相关法律机构提出诉讼，行使撤销权利。《苏俄婚姻和家庭法典》的法律规定中，在进行离婚诉讼判决的时候，就财产进行划分，表示对协议当中的财产约定的支持。（2）英美法系国家之立法例和大陆法系国家相比较的话，英美法系的国家的立法中也没有对离婚协议里面的财产赠与条款是不是能够行使撤销权做出相应的规定。不过，其立法中对一些特殊的情况做出了规范。比刚说，如果双方的婚姻解除关系得到了法律承认，那么如果在协议当中对于财产的赠与问题发现有欺诈的现象或者是有刻意隐瞒一些事实的情况出现的话那么离婚协议当中对财产的划分协议则失去其应有的额法律效益。这一点上，不管是大陆法系还是英美法系的立法，都是一样的。而在英美法系的国家里面，当事人进行结婚协议的签署的时候就已经签订了离婚计划。所以说，原则上这样的情况是不会发生的，因为如果一旦出现离婚对的财产纠纷问题，那么会对司法工作造成极大的困扰，而且还会造成不良的社会影响。而在很多的学术界，已经对这样的做法表示了认同。所以说，如果当事人请求解除其婚姻关系，那么在这个过程里面，就不需要对其中的出现的财产划分与赠与是否可撤销的问题进行考虑，并且，也能够有效的保障关系双方及其家庭成员的合法权益。如果出现财产分配不均的情况，法官就可以提出对协议内容的修改，充分体现了法律的公正性。2.立法例之评析我们从上面的对两种国家的分类来说的话，有关离婚协议中的赠与条款是否能够执行撤销权利的规定当中，其实都就不同的情况做出了不同的规范。与大陆法系相比，英美法系法律对离婚协议中的财产赠与有更多的规定，包括婚前协议和婚后分居协议。在财产分割协议极不平衡的情况下，法官也可以使用自由证明。自由裁量权是一种平衡各方利益的自由裁量权，不同于大陆法系国家。和大陆法系国家相比较的话，英美法系的国家的立法中也没有对离婚协议里面的财产赠与条款是不是能够行使撤销权做出相应的规定。不过，其立法中对一些特殊的情况做出了规范。比刚说，如果双方的婚姻解除关系得到了法律承认，那么如果在协议当中对于财产的赠与问题发现有欺诈的现象或者是有刻意隐瞒一些事实的情况出现的话那么离婚协议当中对财产的划分协议则失去其应有的额法律效益。这一点上，不管是大陆法系还是英美法系的立法，都是一样的。但是面对立法的不完善，不管是大陆法系的国家还是英美法系的国家，都应当根据实际情况作出尽快的司法完善。（二）我国离婚协议中赠与条款的效力认定的现状1.我国现行法中关于赠与条款的立法现状（1）适用的范围《合同法》规定，赠与合同仅发生在地位平等的民事主体之间，对于这种解除现存婚姻且具有强烈身份关系协议应当适用特别法来调整。（2）适用的条件对于离婚协议当中的赠与条款是否应该被允许使用撤销权，应该就具体情况做具体的分析。《婚姻法》有明文规定，如果不存在在协议签订时候的故意欺诈或者是故意隐瞒等问题的出现，那么，在进行离婚诉讼案件的处理的时候，法院就依法判定其约定的赠与行为是不予撤销的陈凤清.父亲在离婚协议中赠与女儿房产的承诺能否撤销[J].法制与经济(中旬),2012,06:20-21.。陈凤清.父亲在离婚协议中赠与女儿房产的承诺能否撤销[J].法制与经济(中旬),2012,06:20-21.也就是说，如果不存在在协议签订时候的故意欺诈或者是故意隐瞒等问题的出现，那么，在进行离婚诉讼案件的处理的时候，法院将依法对案件进行判决，并且认可离婚协议里面的约定内容，而驳回其请求撤销赠与的意愿。除了这些以外，我国的《婚姻法》还有这其他的规定，也就是必须要在当事人双方共同认可其离婚协议当中的对其财产的约定以及对子女的抚养问题的认可，才能够被准许婚姻关系的解除。（3）权利的行使我们国家在立法中对离婚协议中财产赠与条款的规定，其撤销权有着一年的限制。也就是说，不管是使用哪部法律的撤销权进行操作，其当事人在行使相关的权利的时候，只有一年的权利使用期。换句话也就是说，如果说，已经解除婚姻关系的当事人一方向法院提起诉求，请求撤销其在离婚协议当中对财产赠与的约定，那么，其必须要在关系接触之后的一年之内进行法院诉求的提起，如果在一年时间限制内没有提出，而在超期后向法院提起诉求，那么依法法院将不予受理此类的案件。并且，如果司法机关在案件审判的时候并没有发现约定时存在故意的欺诈或者是隐瞒的行为，那么，司法部门将会依法将其诉求驳回，案件维持原判。2.国现行法赠与条款立法现状存在的问题在我们国家的婚姻法中对离婚协议的赠与条款有着明确的规定，因为其中的赠与条款的前提是当事人双方仍然有着身份关系的牵扯，而非只有财产关系，所以说，使用《合同法》里面对于赠与条款的相关规定对其进行约束的话是不合理的。笔者认为，因为当事人双方存在着身份关系，所以，并不符合《合同法》处理赠与条款的当事人双方只有关于财产分割问题的关系的条件，所以，不能够将此类的案件应用《合同法》的规范来尽心约束和执行。但是，从实际司法实践的难度上面，我们也不难发现，现代的我国的立法对离婚协议里面的财产赠与问题没有做出严格的规范，而且，很多的制度并不适用于现代的司法实际，很多的实际案件都不能够有判决的法律依据，也就是说，我国的立法制度仍然有着相当大的欠缺，不够完善。因此，我们对其欠缺的部分做出分析：第一点，没有严格的规定离婚协议里面的赠与条款所属的性质，没有对其进行详细的划分和定义；第二点，对于《合同法》里面的对赠与条款的撤销情况的使用，没有做出明确的举例说明。这就让很多的相关定义和司法解释很模糊。由于我国的立法，尤其是对离婚协议当中的对其财产划分问题的立法，已经越来越不能满足司法实践的要求，其不明确的司法解释定义，造成了我国相关执法部门在执法过程中的难度加大。所以说，经常会出现同一个案件不同的法院进行审理的时候会出现不同的判决结果的情况，从而引起社会舆论的关注，影响我国的司法权威陈刚.离婚协议中赠与条款的性质及其对赠与能否撤销的影响[J].惠州学院学报(社会科学版),2012,04:56-58.。具体如下：陈刚.离婚协议中赠与条款的性质及其对赠与能否撤销的影响[J].惠州学院学报(社会科学版),2012,04:56-58.（1）我国《合同法》第四十八条规定，如果行为人没有或超越代理权而同他人签订合同，如果被代理人不追认，那么对被代理人没有约束力，因此即使同发生的侵权事件，被代理人也是可以不用负责人的干军辉,林昂扬.浅析离婚协议中关于房屋赠与子女的效力问题[J].法制与社会,2012,29:62-63.。干军辉,林昂扬.浅析离婚协议中关于房屋赠与子女的效力问题[J].法制与社会,2012,29:62-63.在本篇文章中所讨论的离婚财产赠与问题，其接收赠与财产的对象是当事人双方的子女，且其子女未成年。为了能够保证其未成年子女的合法权益，所以笔者认为离婚赠与财产的撤销权的使用中不能够和上述的法律规定相符。但是，如果婚姻关系的当事人双方将自己的不动产权在协议当中约定赠与其子女，那么，及时其婚姻关系被解除，但是并没有对赠送的产权进行分割，所以说，没有进行划分的被赠与的不动产权依旧是当事人双方所拥有的。从我国的法律规定中发现，如果是对共同拥有的财产进行处分，是不能因单方的意愿来进行撤销权的行使的。《婚姻法》明文规定，在离婚协议里面出现的财产赠与其实也是离婚财产分割的一部部分，是一种表达形式，因此，也应当受到法律的保护。除非出现特殊的情况，比方说，在制定赠与条款的时候发现有欺诈的行为存在，或者是欺骗当事人作出约定的情况，否则的话，该条款是不能够被随意的撤销的。虽然说，从公平正义的角度，这一项规定很好的保护了弱势群体的合法权益，但是，从另外一个角度上来说，很多人因为缺乏在约定时候受到不公平引导的证据，所以，从而让他们钻了法律的空子，从而造成另一方利益的损害。众所周知，任何一个国家制定法律都是为了实现社会的公平与争议，虽然《婚姻法》解释（二）第8条的规定，为受害人提供了保障自身合法权益的契机，但因为它本身的缺陷，往往使被告“鱼与熊掌兼得”，这违背了司法解释这一制度的初衷吉松祥.也谈夫妻财产契约[J].中国公证,2012,09:47-51.。所以说，对于我们国家立法中的有关离婚协议里的赠与条款，必须从法律的层面进行约束。并且，这一问题是现代法律急需要正视与解决的问题。吉松祥.也谈夫妻财产契约[J].中国公证,2012,09:47-51.三、离婚财产分割协议与赠与合同（一）我国现行法对离婚财产分割协议的规定依照我国婚姻法的相关规定，如果双方当事人依法解除了其婚姻关系，那么两者之间的财产关系也就不存在了。所以说，两人的共同财产需要依法进行重新的划分。双方在进行离婚财产分割时，尊重当事人之间的意思自由，只要二人协商一致，不违反法律规定，不违反善良风俗，即可订立。关于解除婚姻关系的一个代表——离婚财产分割协议，如果当事人在进行离婚登记的时候，要向相关的法律部门提交离婚协议并且进行离婚手续的办理。有些人认为，离婚协议里面所注明的有关财产分配问题的约定，应当就其协议的内容作出法律的支持和调整。但是就我国婚姻法的司法规定当中，对其相关的规定，如果说，当事人双方不属于协议离婚的情况，那么法院在进行其财产裁决的时候，应当秉持公平正义的原则进行处理。而且，我国法律也规定，若果双方当事人已经依法解除了其婚姻关系，那么，在协议中的财产约定应当依照法律执行，除非出现一些特殊的情况，比方说不符合民事法的规定的情况，从而使协议无效、变更或撤销外，对两人具有效力，不得于财产未转移之前任意撤销郝凤军.略论离婚协议中的“赠与”条款[J].人民论坛,2012,36:126-127.。郝凤军.略论离婚协议中的“赠与”条款[J].人民论坛,2012,36:126-127.（二）离婚财产分割协议与赠与合同之争1.离婚协议中的夫妻之间赠与条款与赠与合同案例一：A（男）与B（女）于2008年协议离婚。双方在离婚协议中写明A自愿支付B30.7万元，每六个月支付3万元。后A未按离婚协议支付相关款项。A在诉讼中以该协议为赠与合同，且自己没有履行该合同的能力主张停止履行，并且由于款项未交付主张撤销。案例二：A（男）与B（女）于2010年9月协议离婚，离婚时双方约定涉案房屋（系男方婚前财产，登记在男方名下）归女方所有，尚未偿还涉案房屋贷款、其他银行贷款、部分债务由女方偿还。离婚后，男方不愿意变更房屋登记。两个案件中关于双方的财产协议问题，主要争议点在于，以上的财产协议是否属于赠与。对此由很多不同看法。首先，第一种观点，就是主张在进行离婚协议的签订的时候，其双方或者是其中的一方对其拥有的财产进行约定时规定为归另一方所有，而不是赠与另外一方。所以说，这样的约定会在离婚协议正式生效的时候产生效用。而对于前面所提到的有关共同债务或者是对其子女的抚养费等方面的约定，并不符合法律当中对于赠与条款其案件性质仅仅是财产协议问题的规定，是不能够依据《合同法》的赠与条款进行法律判决的。其次，第二种观点则以为，在离婚协议当中的对财产约定为另一方所有的条款符合一般的法律赠与条件，所以，当这些倍增与的财产还没有实现变更之前是可以依照《合同法》的相关规定行使撤销权的。还有一种观点，也就是第三种观点。这种观点则认为离婚协议里面的财产约定属于赠与的范畴，但是应当在一定的条件之下才符合。由于赠与条款是离婚协议的构成部分，其实现的前提是双方离婚。当离婚这一条件成就时，两人的赠与合同也生效，两人虽依诚信不允许反悔，但是法律明定有任意撤销权。对此，本文认为任意撤销权主要是为了防止赠与人在赠与时未意识到法律后果，做出轻率决定致使自身财产的损失。在离婚协议当中有关财产分割的赠与内容，应该在协议双方都认真考虑之后才一致决定的条令。根据婚姻法的相关解释，规定如果离婚协议生效之后，不能够判定原案例存在欺诈或者是胁迫的行为成分，那么，协议中的赠与条令则不可以随意的执行撤销权。离婚协议中的赠与虽然满足赠与行为的相关构成要件，但是它毕竟是离婚协议的一部分，应当优先按婚姻法相关规定调整。所以说，如果是这种情况的话，撤销权不能随意使用。第四种观点是其性质因受益对象的不同而不同。具体来说就是，离婚财产分割协议以夫妻关系而产生，因此当发生在夫妻内部时适用《婚姻法》；当二人把财产约定给第三人时（下文要阐述的内容），对于第三人来说，若是无偿取得，有赠与合同之适用。综上所述，笔者认为，在离婚协议中当事人双方对财产的归属所作出的约定其实并不属于赠与财产，因此并不满足《合同法》中对赠与条款的立法，这种财产约定应该是属于财产的分割协议。首先，我们就离婚的财产分割协议进行讨论。离婚财产分割协议是在夫妻关系的基础上而实行的法律行为。尽管我们对其进行讨论的时候认为，涉及到财产分割问题则为财产关系，涉及到子女问题的属于身份关系。但是，在离婚诉讼案件当中，两种关系都存在着，所以我们不应当从两个方面将其单独的做出判决，因为其两种关系都不是孤立存在的。其次，该约定是并非无偿，双方当事人可能存在对价关系，即使无法构成对价关系，双方都存在给予行为，一方是放弃财产所有权，而另一方则是放弃婚姻关系等等。所以说，上面的这些条例都没有办法成为赠与合同的一部分。所以说，离婚协议中对财产的分割问题其实就是当事人双方就离婚财产分割协议而做出的约定，并不属于赠与行为。也因而，此类的案件应该依照婚姻法相关条令进行讨论。因此案例二中，女方也承担一定义务，不应当认定为赠与。案例一中，再审法院认为男方支付给女方人民币30.7万元的约定不是对夫妻现有共同或个人财产的分割，而是对一方尚未取得的个人财产的分割。男方支付给女方总计30.7万元这一条款并非双方离婚的必要条件，不是一方在经济上或者财产分割上对另一方做出让步期待对方离婚事项的其他方面做出让步，而仅仅是A自愿支付给B一笔款项。法院再审该条款认为属于赠与性质，符合无偿性特征，在法定条件下可以撤销。笔者对法院的判决表示支持。2.离婚协议中夫妻赠与第三人赠与条款与赠与合同案例三：A（男）与B（女）协议离婚，离婚协议中约定AB双方共有的涉案房屋为两子A甲、A乙共同所有。后A以自身经济状况恶化请求撤销的赠与。案例四：A（男）与B（女）协议离婚，离婚时在离婚协议中约定，离婚协议中约定AB双方共有的涉案房屋约定为其未成年的儿子所有。后A表示后悔，并提出撤销离婚协议中的房屋赠与条款的请求。在离婚协议中，配偶合意把财产约定为子女所有的情况十分多见。夫妻将财产约定为子女这一行为有何种性质，审判中也有不同。第一种观点就是认为上述的财产约定应该是属于赠与的范畴的。但是，如果是这样又可以分成两种不一样的观点。一种观点认为，这种赠与行为的目的其实就是能够达成离婚协议。这种观点表示离婚手续已经完成，按照法律规定，其协议中的条款也不能进行撤销了。其二认为该行为虽然属于赠与行为，但是离婚登记并不属于《合同法》第186条第2款的法定不能撤销的情况，而且，当赠与的接收方并没有支付相应的对价，所以说，可以对其实行撤销行为。同时子女在接受赠与时并没有支付相应对价，因此可以在财产所有权转移前撤销该赠与行为。还有一种观点就是认为离婚协议里面的财产分割行为约定不能够被认定为是赠与行为，而对其执行撤销权，那么就是损害了财产的接收人的合法权益。就以上的讨论，笔者认为，如果在离婚协议中对财产的分割有着归第三人所有的规定的时候，那么，这样的情况和把财产归当事人其中的一方所有的情况其实是一样的。这种约定行为都是以身份关系为前提的，其都是伴随着婚姻关系解除的身份变更行为的。夫妻在将财产约定为子女所有时，也是与夫妻其他财产的分割，子女抚养费用等问题密切相关的。这并不是一个单纯意义上的赠与条款，因此也不存在任意撤销权和穷困抗辩权的适用。（三）离婚时“赠与”行为的法律适用对于离婚财产分割协议的确定来说，必须是在当事人双方正式解除其婚姻关系，变更其身份关系的前提下才可以实施。在我们国家的相关法律中有明文的规定，那就是如果当事人并没有解除其婚姻关系，那么其离婚财产分割的协议则被判定为无效的协议。所以说，结合司法实际进行探讨，在实际中，我们可以按类型将此类的案件分成是两种形式。其中的一种是，如果当事人在进行婚姻关系解除认定的时候，在离婚协议中就财产分割问题达成一致，把财产归其子女所有的相关协议；还有一种情况就是当事人双方是在法院的判决下实现的协议离婚，并且在其民事调解书里面把财产划分归其子女所拥有。第一种情况下，存在的财产赠与条款属于离婚协议的组成部分。这个赠与的行为并不能构成赠与合同，而是附属于协议离婚条件当中的财产分割协议。当条件成就，民事法律行为生效，但这并不影响该行为是否可撤销。如果说，我们把这个决定认定为附属于协议离婚条件当中的赠与合同，那么，按照法律规定，当事人就可以在财产还没有进行变更和转移之前使用撤销权来对其之前的赠与行为进行撤销。由于离婚这种情况并不在不可使用撤销权的范围之内，但是依照司法解释，在涉及离婚财产分割的情况下，必须要确定协议不受当事人双方的身份关系的影响才可以依法执行撤销权，但是离婚协议当中当事人是存在身份关系相关的，因此，对撤销权的使用应该受到限制。离婚财产分割协议是以夫妻的身份变动为前提的，判决该协议是否公平合理，是否兼顾了双方的利益，应当考虑《婚姻法》39、40、41条，但是对于该协议的订立、变更、撤销等问题上，可以将合同法的基本原理作为法院判决的主要依据。第二种夫妻在法院进行调解离婚时所订立的财产分割协议。这种方式不同于普通的协议审查，而是通过一些司法机关，比方说人民法院，进行案件的审判，通过调查和相关司法人员的调解然后做出当事人共同的财产分割协议的签订。此时夫妻并不是适用《婚姻法解释二》第9条，请求撤销民事调解书，而是向法院提出异议，由法院做出裁定进行补正。此种情况在实际生活中，由于强制执行力的存在，纠纷并不多，也不存在是否撤销的问题，除非法院做出裁定。如果在双方解除婚姻关系的时候，在离婚协议中有共同的财产约定，约定其部分财产进行赠与，归一方或者是其他人所有，那么这种行为就可以不被认定为赠与合同。因为，司法解释中，赠与合同的实质是实现财产的无条件转移，其只是纯粹的财产变更问题，而不涉及到双方的关系的影响。但是离婚财产分割协议中，考虑了夫妻离婚这一身份行为，子女利益保护，甚至可能评价了双方在婚姻关系存续期间的过错、损害赔偿等。因此离婚财产分割协议是婚姻当事人在离婚时对两人财产归属及处分的约定，不能任意撤销。虽然说，在离婚协议里面也有着赠与条款，和《合同法》里面所说的赠与条款有着相同的称呼，但是，离婚协议里面的赠与条款与合同法里面的赠与条款有着本质的区别，因此，并不能够将离婚协议里面的赠与条款归属为《合同法》里面的赠与条款的类别，也因此，就不能够用《合同法》里面对赠与条款的约束规范来进行对离婚协议里面赠与条款的制约。四、离婚协议中赠与条款的制度完善建议（一）明确离婚协议中“赠与条款”的类型离婚协议里面也有着赠与条款，和《合同法》里面所说的赠与条款有着相同的称呼，但是，离婚协议里面的赠与条款与合同法里面的赠与条款有着本质的区别。但是在司法实践当中，我们依然经常将其概念进行混淆，从而也导致了一些执法上的困惑，加大执法的难度。在实际生活中，由于强制执行力的存在，纠纷并不多，也不存在是否撤销的问题，除非法院做出裁定。如果在双方解除婚姻关系的时候，在离婚协议中有共同的财产约定，约定其部分财产进行赠与，归一方或者是其他人所有，那么这种行为就可以不被认定为赠与合同。因为，司法解释中，赠与合同的实质是实现财产的无条件转移，其只是纯粹的财产变更问题，而不涉及到双方的关系的影响。但是离婚财产分割协议中，考虑了夫妻离婚这一身份行为，子女利益保护，甚至可能评价了双方在婚姻关系存续期间的过错、损害赔偿等。因此离婚财产分割协议是婚姻当事人在离婚时对两人财产归属及处分的约定，不能任意撤销。理由有下面几个。第一，依照我国婚姻法的相关规定，如果双方当事人依法解除了其婚姻关系，那么两者之间的财产关系也就不存在了。当当事人签署了相关的离婚协议，那么其协议内容就应当受到法律的保护。所以说，两人的共同财产需要依法进行重新的划分。双方在进行离婚财产分割时，尊重当事人之间的意思自由，只要二人协商一致，不违反法律规定，不违反善良风俗，即可订立。在资源的基础上，笔者认为，已经同意了签字协议，那么就必须依法履行期相应的义务，所以不能够随意的执行撤销权。第二，赠与行为与赠与人之间的身份关系有着密切的联系，不适合《合同法》的约束前提。依照规定，身份行为不是并不以契约规定，因为人身关系和财产关系是有着明显的区分的。身份关系的伦理性、统体性和合同的财产性、个体性不相同。所以说，涉及夫妻夫妻双方之间的“赠与”行为的问题进行处理的时候，只能够使用婚姻法中对此行为的特殊规定的办法进行处理。除非涉及到与身份关系没有关系的并且只涉及到财产的划分的时候才能够使用合同法进行相关的规范。所以说赠与也不能够被撤销。而且笔者认为，我们可以将夫妻把各自的财产归女子看作是对子女的一种物质补偿，这种补偿建立的基础就是原有的家庭关系。而家庭关系正是夫妻达成离婚协议的平衡点，所以它是不能随意撤销的第三，即使被视为赠与，因为不具备欺诈、胁迫的条件，并且赠与的内容与赠与人的道德息息相关，因此也不能够执行撤销的决定。对于离婚协议当中的赠与条款是否应该被允许使用撤销权，应该就具体情况做具体的分析。《婚姻法》有明文规定，如果不存在在协议签订时候的故意欺诈或者是故意隐瞒等问题的出现，那么，在进行离婚诉讼案件的处理的时候，法院就依法判定其约定的赠与行为是不予撤销的。所以说，在进行法律判定的时候首先应当对其事实进行认定。（二）具体列明可撤销的情形在我国，公民在行使其合法权利的时候，应该受到法律的保护，并且要受到法律的约束。但是，为了能够扩大自身的利益，谋取私利，现实生活里面则存在着很多滥用权利的现象。比方说，在民事离婚案件当中，许多人会为了获得更多的利益，从而滥用《合同法》当中的赠与条款的可撤销权利。其实这宗行为就是在钻法律的漏洞的行为。就此类现象来说，要怎样利用法律手段保障当事人的合法权益，是我们国家的立法机关和司法机关丞待解决的问题与挑战。笔者认为，对于这种滥用权利的现象，针对离婚诉讼案件，可以加强对赠与条款的概念与范围的界定。比方说，可以以具体的案例为例，举出实际的案例作为法律判决与立法范围界定的依据。第一件事，就是要对一些概念进行认定。比方说欺诈，还有胁迫。要从立法上对其所涉及的范畴进行规范。在进行离婚赠与的民事案件的时候，必须先对案件的性质进行审查，确定在案件当中是不是有上述的情况。在这样的案件进行审判的过程当中，法官应当就审查的结果再重新对案件进行定义和处理。在此类案件当中，欺诈的行为就是指案件当事人的双方中的一方在进行法庭陈述的时候可能故意的错误叙述，从而使对方受到误导而出现错误的表示。但是，如果出现这样的情况，我们从其陈述的过程表面来看，当事人所作出的决定仍然是属于自愿行为。而胁迫行为则是指的是当事人双方中的一方，因为受到他人的对自身或者是亲人的生命财产安全上的威胁，使当事人被迫做出决定，“自愿”进行财产分割。在司法实践中，如果说要当事人为自己的观点提供相应的有力的凭证，其实还是很不容易实现的。也因此，我们国家在立法中明文，把“禁止反言”当成是对文明标准衡量的最低界限，从而也可以避免法院在进行案件的审判的时候，对同一件案子做出不一样的判决结果的情况。其次，调查取证赠与人是否真实存在着“生活困难”的情形：主张人说自已经济状况显著恶化，这事必须是发生在赠与合同成立之后才可以，如果发生在成立之前则不可以；经济状况显著恶化是有明确的标准的，不能主张人说恶化就恶化，如企业资金难以运转，个人不能正常生活，对子女老人尽不到抚养赡养义务，。如果满足这几种情况当中的任意的一个，那么主张人的请求就可以得到支持了。在我们国家的司法实践当中，人们总是对涉及到道德伦理，还有与亲情有关系的案件给予特别多的关注。因而，这样的案件通常都会是舆论导向所在。所以说，法官在进行这样的案件的判决的时候必须要严格按照法律要求，保持最清醒的状态来进行案件的审判工作。依法对主张人的实际情况进行实际的调查和认定，从而能够得到最真实的当事人的情况，然后依法作出判决。这样的判决不但能够有力的维护离婚家庭家庭成员的合法权益，同样也能够得到人民群众的认可，提高人们的法律意识。要始终牢记法律不同于道德，更有别于“民意”。总的来说，在离婚协议当中如果有对其子女进行财产馈赠的行为，那么一定是在夫妻双方多方考虑并且协商一致的前提下才能够进行书面签订的。所以说，这种情况不能够将《合同法》里面的对单方财产赠与行为的规定作为法律依据。因为如果婚姻关系破裂的情况下，其中的一方提出诉求，那么，我国现有的法律就不能够切实的对处于弱势地位的当事人保护其合法的权益，所以说，这样的行为是与立法中公平正义的理念相悖的。所以说，我国对于保护离婚家庭的家庭成员的合法权益相关的立法仍然是不够完善的，在解决实际实践问题的时候仍然会出现许多的问题，必须尽快的建立健全相关立法及责任制度。只有这样，才能够将撤销权的滥用程度控制在最小范围内，从而能够更好的推动社会的和谐法制发展。结语夫妻之间在婚内或者离婚时约定的财产“赠与”行为都应当首先考虑婚姻家庭关系的特殊性。不管是有夫妻双方的财产约定还是有关离婚财产的分割协议里面，当事人之间一定是有着特殊的关系存在的。但是，依照规定，身份行为不是并不以契约规定，因为人身关系和财产关系是有着明显的区分的。身份