电子商务的法律问题 完整版

电子商务的法律问题

第三方支付的法律问题1电子证据的法律问题23目录电子合同的法律问题电子商务概述

在因特网开放的网络环境下，基于浏览器/服务器应用方式，交易双方不谋面地进行的新型商业运营模式。

包括：消费者的网上购物、商户之间的网上交易和在线电子支付,等等。商务部公布的电子商务司的测算结果显示：2014年全年我国电子商务交易额（包括B2B和网络零售）达到约13万亿元，同比增长25%。

2012年中国工业和信息化部发布的《电子商务“十二五”发展规划》提出：到2015年，电子商务交易额翻两番，突破18万亿元。其中，企业间电子商务交易规模超过15万亿元。

一、电子合同的法律问题

我国《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”第13条规定“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”我国《合同法》第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示。”功能等同方法:在电子商务立法中，将法律上具有相同功能的行为或制度赋予相同的法律效力的方法。问题：书面形式要求在电子商务环境下面临的挑战我国《电子签名法》第4条规定：“能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。”因为书面形式具有“有形地表现所载内容，并可以随时调取查用”的功能，所以赋予“有形地表现所载内容，并可以随时调取查用”功能的数据电文以书面形式的效力。有关数据电文的法律规定，最早来自联合国国际贸易法委员会1996年《电子商务示范法》。

《电子商务示范法》第6条规定：“如法律要求信息须采用书面，则假若一项数据电文所含信息可以调取以备日后查用（accessiblesoastobeusableforsubsequentreference），即满足了该项要求。”此即所谓“功能等同”（functionalequivalent）方法。我国《电子签名法》第2条规定：“本法所称电子签名，是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。”

此条规定来自联合国国际贸易法委员会2001年的另一部示范法，即《电子签名示范法》。而《电子商务示范法》第7条规定：“如法律要求要有一个人签字，则对于一项数据电文而言，倘若情况如下，即满足了该项要求：（1）使用了一种方法，鉴定了该人的身份，并且表明该人认可了数据电文内含的信息；和（2）从所有各种情况来，包括根据任何相关协议，所用方法是可靠的(reliable)，对生成或传递数据电文的目的来说也是适当的（appropriate）。”

“功能等同”（functionalequivalent）方法

技术中立问题：签名要求在电子商务环境下面临的挑战问题：签名要求在电子商务环境下面临的挑战我国《电子签名法》第13条第1款规定：电子签名同时符合下列条件的，视为可靠的电子签名：（1）电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有；（2）签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；（3）签署后对电子签名的任何改动能够被发现；（4）签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。《电子签名法》第14条规定：可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。

技术特定

此条规定来自联合国国际贸易法委员会2001年的另一部示范法，即《电子签名示范法》。《电子签名示范法》第6条第3款规定：符合下列条件的电子签名视作可靠的电子签名：（a）签名制作数据在其使用的范围内与签名人而不是还与其他任何人相关联；（b）签名制作数据在签名时处于签名人而不是还处于其他任何人的控制之中；（c）凡在签名后对电子签名的任何更改均可被觉察；（d）如果签名的法律要求目的是对签名涉及的信息的完整性提供保证，凡在签名后对该信息的任何更改均可被觉察。第6条第1款规定：凡法律规定要求有一人的签名时，如果根据各种情况，包括根据任何有关协议，使用的电子签名是可靠的(reliable)，对生成或传递数据电文所要达到的目的来说也是适当的（appropriate），则对于该数据电文而言，即满足了该项签名要求。数字签名非对称加密系统：解决信息真实性问题

非对称加密系统，是使用两个不同但有数学关联的密钥。其中，公钥公之于众；私钥则由所有人妥善保管并且保密。用私钥加密后的信息，只能用公钥来解密。

密钥对发送方用私钥将数据原文加密后，将密文发给接收方，接收方只能用公钥将密文解密成数据原文。明文公钥私钥明文密文加密解密数字签名哈希函数：解决信息完整性问题

哈希函数又称散列函数。发送者将文件的原始的明文用哈希函数加以运算，从而生成该文件唯一的数学摘要，称为电文摘要。同样的明文运算后生成同样的摘要；明文任何细微的变化都将生成不同的摘要，以提示明文的完整性受到了破坏。发送者将原始的明文和电文摘要一起发送给接收者，接收者将收到的明文用同样的哈希函数运算生成另一份电文摘要，再将两份电文摘要进行对比。如果两份电文摘要相同，则收到的明文保持了完整性，明文未经改动；如果两份摘要不同，则收到的明文的完整性受到了破坏，明文已被改动。明文电文摘要电文摘要明文哈希函数哈希函数核对数字签名哈希函数：解决信息完整性问题哈希函数算法的特点是，它是一个单向函数，即只能用其计算产生一串比数据原文短的数字串，而不能反向计算出数据原文，而且只要数据原文有任何改动，电文摘要都会发生变化。哈希函数算法的不足是，其算法公开，这就为有人在信息传输中途拦截，同时改变数据原文和生成的电文摘要留下了余地，仍然难以单独完成保护数据完整性的任务。因此，哈希函数算法还必须与其他加密法结合起来，才能发挥其作用。换句话说，保证信息来源的真实可靠，是保证信息的完整的前提。数字签名因此，为同时保证传输的信息的保密性和完整性，也是在真正的意义上保证信息的完整性，达到传统手书签名的目的，人们将哈希函数与非对称加密两种方法结合起来，推出了数字签名。所谓数字签名就是加密后的电文摘要。数字签名是电子签名的一种，是手书签名替代物，与手书签名具有相同的法律效力。数字签名

进行数字签名的步骤如下：（1）签名人用哈希函数对明文进行运算，生成该明文惟一的电文摘要。（2）签名人用自己的私钥对该电文摘要进行加密。（3）签名人将经加密的电文摘要附着于原明文一起发送给收件人。明文电文摘要数字签名哈希函数私钥收件人明文数字签名（4）收件人用同一哈希函数对收到的明文进行运算，得到另一电文摘要。（5）收件人对两份电文摘要进行对比，如果两份电文摘要相同，则收到的明文来源于声称的发件人并保持了完整性。在以上操作过程中，由于经加密的电文摘要具有手书签名字同样的功能，所以，经加密的电文摘要也称为数字签名。数字签名明文电文摘要哈希函数（完整性）公钥（来源）核对电文摘要数字签名对数字签名的使用并不一定涉及商业交易，而是利用数字签名确认身份和加密信息的功能，使得当事方之间可以加密传输数据电文，这就是安全套接层（SecureSocketLayer）通信安全协议所实现的功能。当启用了SSL的用户与一个启用了SSL的网站连接时，网站的服务器首先发送一份服务器得到的验证机构签发的数字证书的副本，以供用户电脑验证。验证身份后，用户的电脑随后生成一个用于本次会话的密钥，该密钥用网站的公钥加密并发回给网站。网站可以通过自己的私钥解密出这个用于会话的密钥，这使得网站与消费者间可以用同一个密钥加密随后所有本地用户与网站间发送的信息。数字签名当使用SSL进行加密传输时，浏览器会显示一把锁的标志以提醒用户。数字签名网站的真实性与可靠性通过证书进行验证，证书的真实性由权威的证书颁发机构保证。数字签名证书包含亚马逊网站公钥，从而使消费者得以通过CA认证网站是否真实，并通过其公钥与网站加密传输信息。问题：签名要求在电子商务环境下面临的挑战我国《电子签名法》第13条第1款规定：电子签名同时符合下列条件的，视为可靠的电子签名：（1）电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有；（2）签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；（3）签署后对电子签名的任何改动能够被发现；（4）签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。我国《电子签名法》第14条规定：可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。

联合国大会2005年11月通过了《国际合同使用电子通信公约》（ConventionontheUseofElectronicCommunicationsinInternationalContracts），继续使用了功能等同方法。数据电文（datamessage）———电子通信（ElectronicCommunications）联合国国际贸易法委员会《电子可转让记录示范法草案》功能等同方法:在电子商务立法中，将法律上具有相同功能的行为或制度赋予相同的法律效力的方法。中国《电子商务法（草案）》第二十六条【行为能力的推定】电子合同当事人在电子商务活动中推定其具有相应的民事行为能力，其意思表示真实，有相反证据证明的除外。

第二十八条【自动交易信息系统】电子合同当事人使用自动交易信息系统订立或者履行合同的行为对使用该系统的当事人具有法律效力。

“自动电文系统”（automatedmessagesystem）的概念来自美国法和加拿大法上的“电子代理人（electronicagent）”。电子代理人是体现交易主体意志，具有独立性和自动性，并且能够依据预设程序实施行为和作出回应的计算机程序和其他电子化手段。

《国际合同使用电子通信公约》第12条规定：“通过自动电文系统与自然人之间的交互动作（interaction）或者通过若干自动电文系统之间的交互动作订立的合同，不得仅仅因为无自然人审查（review）或干预（intervenein）这些系统进行的每一动作或由此产生的合同而被否定效力或可执行性”。二、第三方电子支付的法律问题Titleinhere1、第三方电子支付概述2、支付平台账户模式3、相关案例1.第三方电子支付概述在电子商务，电子支付的安全性是交易双方共同关心的问题。第三方支付机构为商家与消费者之间建立一个独立而有公信力的平台，确保了双方收付款的安全和快捷，极大地促进了电子商务的发展。经过近十年的发展，我国第三方电子支付市场已经初具规模，支付宝、财付通等第三方支付机构纷纷崛起。易观智库（Enfodesk）发布的数据显示，2014年第3季度，中国非金融支付机构各类支付业务的总体交易规模达到8.28万亿，银联商务、支付宝和财付通分别以38.27%，31.72%和6.81%的占比位居前三。《非金融机构支付服务管理办法》(以下简称《办法》)首次将第三方支付机构纳入法律规范的范围。该办法主要从央行金融监管的角度对第三方支付机构的市场准入、经营范围、备付金的管理等进行了规定，非金融机构提供支付服务，应当依据《办法》规定取得《支付业务许可证》，成为支付机构。未经中国人民银行批准，任何非金融机构和个人不得从事或变相从事支付业务。2.支付平台账户模式

支付平台账户模式，指用户在支付平台设立虚拟账户，并可对账户进行充值、收款和付款。支付平台可以参与到交易中，通过虚拟账户来提高支付的安全度，其典型代表是支付宝。

按第三方支付机构的虚拟账户是否参与到支付中，分为即时到账的支付和经第三方支付机构虚拟账户的支付。今年春节，你发红包或抢红包了吗？

收到的红包在哪呢？请注意，零钱界面的最下方，“本服务由财付通提供”，透露了资金真正的流向——拥有第三方支付牌照的财付通在商业银行开立的账户。

因此，微信用户发红包分为两种情况：（1）通过绑定银行卡发红包，实际上是将银行卡持卡人的资金划拨到了微信支付背后的财付通账户，抢完红包钱依然留在财付通账户，抢红包的过程发生的只是资金在虚拟账户间的变更，没有实际的资金转移。（2）如果是通过“钱包”里的钱发红包，则更只发生资金在虚拟账户间的变更，同样没有实际的资金转移。微信支付服务：是财付通基于微信客户端提供的支付服务，由余额支付和快捷支付构成。余额支付，是指使用财付通公司配置的支付账户（用户可通过微信的“零钱”使用该支付账户）中的余额进行支付。快捷支付，是指财付通公司直接对您的银行卡账户进行资金扣划和归集操作。快捷支付可以实现“零钱”的充值、提现，以及微信支付日常的消费、转账等功能。案例一支付宝担保交易的“担保”非担保法意义上的担保案例二买方银行账户到卖方银行账户的支付3.相关案例案例一原告：范某被告：支付宝（中国）网络技术有限公司案例来源：范某与支付宝网络技术有限公司网络服务合同纠纷上诉案(2014)浙杭商终字第129号

2013年3月17日，范某在淘宝网上向卖家“大学生网购联盟”购买一部笔记本电脑，卖家“大学生网购联盟”于支付宝网上创建一笔“担保交易”订单，同日10时14分，范某将货款4180元支付至支付宝，2013年3月20日19时25分，支付宝将货款4180元支付给卖家“大学生网购联盟”。范某未确认收货，也未收到笔记本电脑，支付宝已将货款支付给了卖方。支付宝担保交易的“担保”非担保法意义上的担保《交易超时规则》（买卖双方仅可在本规则的范围内进行约定）

卖家将担保规则中的“实物交易”改为“虚拟物品交易”（不涉及快递等货物运送环节），根据《交易超时规则》，虚拟物品卖家发货之日起3天内，买方未确认收货的，支付宝自动将货款支付给卖家。在交易过程中，范某未注意到确认收货时间的仅为3天。

支付宝“担保交易”《支付宝服务协议》第三条第二款约定：支付宝中介服务,

亦称“支付宝担保交易”,即本公司接受您的委托向您提供的有关买卖交易的代收或代付款项的中介服务。

支付宝担保交易仅是一种由支付宝充当支付中介代为收付货款以提高交易安全性的中介服务，而非为卖家或者买家提供收款或者收货的法律担保，故该担保交易中之“担保”并不具有法律意义上的担保含义。支付宝并不参与买卖双方的交易活动，对交易内容不进行实质性审查，在交易活动中产生的风险由交易双方自行承担。因此，支付宝无需赔偿范某损失。案例二买方银行账户到卖方银行账户的支付原告：张某被告：支付宝（中国）网络技术有限公司案例来源：张某诉支付宝（中国）网络技术有限公司网络服务合同纠纷案2012杭西民初字第392号

张某诉称，2011年12月26日，其在淘宝网向网商“韩妆-丹露乐某”购买冰箱，在拍下冰箱后，通过其中国工商银行账户向其支付宝账户支付了3210元，但当银行短信通知已支出3210元后，网上交易单显示未付款。2011年12月27日，又通过中国工商银行账户向其支付宝账户充值90元，在银行短信提示扣款成功后，原告的支付宝账户余额仍为0元。张某认为由于其自身人员或系统漏洞等原因，导致上述两笔款项，未经其确认即被支付，被告未尽到安全保障的义务。故起诉要求被告返还3300元并承担本案诉讼费用。代收代付款项服务充值银行卡或支付宝卡等——支付宝账户充值退回支付宝账户——原充值账户提现支付宝账户——本人名下的中国大陆银行账户支付宝中介服务买方支付宝账户——支付宝账户——卖方支付宝账户货到付款服务物流公司代收——支付宝公司——卖方支付宝账户即时到账服务买方支付宝账户——卖方支付宝账户转账付款方支付宝账户——收款方支付宝账户或银行账户经查，涉案交易的支付渠道为即时到账的纯网关收费渠道，款项已从张某的中国工商银行账户付至案外人账户，没有使用支付宝的以下功能。因此，涉案两笔交易均未通过张某的支付宝账户，该类付款方式不属于《支付宝服务协议》第三条约定的支付宝服务的范围，张某与支付宝公司之间就涉案交易未建立支付服务合同。支付宝服务：代收代付款项、查询、购结汇服务两个法律问题（1）沉淀资金的归属，（2）第三方支付机构与付款方的法律关系的性质中国《电子商务法（草案）》第三十四条【备付金的归属及管理】本法所称备付金，是指非银行支付机构作为电子支付服务提供者，办理电子支付服务接受者委托的支付业务而实际收到的预收待付货币资金。电子支付服务接受者有权要求电子支付服务提供者将其备付金划转至本人银行结算账户，电子支付服务提供者不得设置障碍或者收取不合理的费用。三、电子证据的法律问题《电子商务示范法》第9条

数据电文的可采性（Admissibility）和证据力（evidentialweight）（1）在任何法律诉讼中，证据规则的适用在任何方面均不得以下述任何理由否定一项数据电文作为证据的可采性（admissibility）：（a）仅仅以它是一项数据电文为由；或（b）如果它是举证人按合理预期所能得到的最佳证据，以它并不是原件（originalform）为由。（2）对于以数据电文为形式的信息（information），应给予应有的证据力（dueevidentialweight）。在评估一项数据电文的证据力时，应考虑到生成、储存或传递该数据电文的办法的可靠性（reliability），保持信息完整性的办法的可靠性，用以鉴别发端人的办法，以及任何其他相关因素。我国《电子签名法》第7条规定：“数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用。”

《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条证据包括：（一）当事人的陈述；（二）书证；（三）物证；（四）视听资料；（五）电子数据；（六）证人证言；（七）鉴定意见；（八）勘验笔录。《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第一百一十六条：电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十八条可以用于证明案件事实的材料，都是证据。

证据包括：（一）物证；（二）书证；（三）证人证言；（四）被害人陈述；（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；（六）鉴定意见；（七）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；（八）视听资料、电子数据。电子证据的真实性

一，电子证据的真实性面临的特殊问题（一）电子证据对计算机系统具有很大的依赖性，它的生成、存储、传递都必须借助计算机，特别是人们要阅读电子证据也必须通过一定的计算机硬件和软件才能完成，而任何一个方面的差错都有可能导致电子信息出现不为人们觉察的改变，这就使得人们对电子证据是否真实可靠存在着较多的顾虑；（二）电子证据的原件与复制件在区分上存在困难，人们很难像区分传统证据那样从外在形式上进行划分。电子证据的真实性

二，什么是电子证据的原件？《电子商务示范法》第8条（1）规定：“如法律要求信息须以其原件形式展现或留存，倘若情况如下，则一项数据电文即满足了该项要求：（a）有办法可靠地保证自信息首次以其最终形式生成，作为一项数据电文或充当其他用途之时起，该信息保持了完整性（Integrity）；和（b）如要求将信息展现，可将该信息显示给观看信息的人。”……只要某一数据电文具有（1）完整性，（2）可以显示，则可视为