国有企业法人治理结构

国有公司法人治理构造

“公司治理”概念在20世纪90年代就被学者引进中国，当时，它仅仅是一种学术词汇。1997年亚洲金融危机发生后，公司治理的概念快速得到传输，但这个概念真正得到重视是近两年的事。中国国有公司改革的难度、证券市场股市的起伏和上市公司的质量问题，是引发人们重视这个问题的重要外部和内部因素。在国企改革过程中，中国的公司治理存在不少问题，诸如股权构造不合理，政府职能缺位、越位、错位、法律自我实施机制不健全，投资者诉诸司法救助存在障碍，公司运作存在内部人控制，以市场为基础的外部治理机制发育不全、信息披露的实际质量难以确保，缺少成熟的受托责任和公司文化，新闻舆论和社会公众监督局限性等，因此，国有公司要建立当代公司制度，核心是完善公司法人治理构造。

1.完善公司法人治理构造的重要障碍

我国国有公司建立当代公司制度已获得了明显进展，但仍有不少公司的法人治理构造不健全、不完善，领导体制、决策过程仍旧，管理制度、管理办法仍旧，经营机制、政企关系仍旧，在建立责权统一运转协调，有效制衡的公司法人治理构造方面存在一定的缺点，严重影响了公司的有效运作和经济效益的提高。

国有资产管理体制不完善，出资人职责不能完全到位。国有公司的出资人职能长久由多个政府部门分头负责，极易造成两个极端：一是谁都不对公司经营的成败真正地承当最后责任，这种无需负责任的权力行为极易造成“便宜”否决权，造成权力滥用；二是谁也不对公司行使全部者职能，成果造成内部人控制，内部人运用所掌握的公司控制权最大程度地牟取一己私利。

公司法人治理的权力制衡机制的难以形成。在实践中，由于董事长是法定代表人，成为公司的“一把手”，使经理班子和监事会都受制于董事会。部分公司的董事长同时兼任总经理，使经营层的权力失去了有效的制衡监督。公司董事长、总经理、监事由上级任命，且董事会与经理人员较多重叠，使法人治理的权力制衡难以形成。监事会不仅不能有效发挥监督功效，并且往往被董事会和经理层控制，工作处在被动状态。

“新三会”与“老三会”的关系协调困难。许多公司党委班子，董事会、经营班子都是那几个，直接参加公司的决策和经营，这种公司权力高度重叠，不仅有悖于当代公司制度的规定，并且在具体工作中往往造成党内监督无法贯彻，公司监事会难以操作。特别是“新三会”与“老三会”的交错问题，成为不易解决的一种大难题，如何协调好“六会”的关系，是完善法人治理构造的重要内容。

以市场为基础的外部治理机制发育不全。中国现阶段市场机制的不成熟，使得以市场为基础的公司外部治理机制发育不全，难以充足发挥市场的优胜劣汰功效。在资我市场上，首先，公司控制市场发展严重滞后，非流通股的合同转让成为公司控制权转移的重要途径，加剧了公司并购过程中收购者与公众股东之间的利益差别，收购者往往借助并购进行市场操纵从而损害公司的利益。另首先，债权人治理机制极不完善。公司的破产清算普通由作为公司大股东的政府机构主导，而不是由债权人主导，债权人的约束被软化，难以有效的发挥作用。另外，一股独大和大部分股票不流通，使得公众投资者难以对上市公司的运作与发展决策产生实质性的影响。在经理人市场上，现在中国上市公司尚未建立以市场为基础的制度化的公司管理层筛选机制，从而造成公司管理资源的配备缺少效率。

发达的外部市场是独立董事发挥作用的监督力量。英美国家不仅有发达的资我市场、对证券市场和上市公司的弱势群体的事前、事中和事后保护机制，同时尚有非常发达的经理人市场以及独立董事市场。它们的存在对在任的独立董事构成了潜在的威胁，平庸、消极的董事将会被股东们抛弃，促使其为实现股东利益最大化而努力。我国的外部市场极不发达，与英美国家相比：①证券市场不能合剪发挥作用。由于不流通股占有绝对的控制地位，证券市场最重要的功效—收购和兼并职能不能发挥，控股权市场难以形成，上市公司的股票价格下跌不会对董事会和经理层产生太大压力；②缺少统一的经理市场和独立董事市场，公司管理非职业化严重，有能力担任董事的人员不多，他们可能含有足够的知识，但缺少市场化条件下公司经营的经验，对公司业务的判断能力局限性。

特殊的二元化公司治理构造。英美等国的公司治理模式是一元模式，即只设董事会而不设监事会，设立独立董事正是要强化对决策者的监督，其职能类似于监事会。德国等部分欧洲大陆国家的公司治理模式是二元模式，即现有董事会又有监事会，监事会居于董事会之上，全部由类似于英美等国的非执行董事的监事构成，董事会则是监事会监督下的公司经营者，不再另设独立董事；尚有部分国家，如日本，则现有监事会又有独立董事，之因此两者共设，是由于这些国家的监事会与董事会是平行的，并且监事会只审查公司活动的正当性，中心职责是财务监督，对于决策及行动的可行性则但是问，而近年开始设立的独立董事制度就是为了弥补这一缺点。我国的监事会与日本的监事会有一定的类似性，但又有不同。日本的监事会组员重要由退休的高层经理担任，独立性相对高某些；而我国的监事会组员则重要由股东代表及公司党群组织组员担任，独立性明显很低，而对于董事会和管理层的依附性则较强，但《公司法》赋予的监督职责却不少。

2.完善公司法人治理构造的基本途径

从根本上解决国有公司存在的问题，必须克服公司改制过程中法人治理构造失衡的现象，建立有效制衡的当代公司制度，为此必须：

大力推动股权多元化。实践证明，国有公司改制为国有独资公司或国有股“一股独大”，不利于完善公司法人治理构造。十六届三中全会《决定》指出：“大力发展国有资本、集体资本和非公有资本等参股的混合全部制经济，实现投资主体多元化，使股份制成为公有制的重要体现形式。”完善公司法人治理构造，必须以投资主体多元化为前提，实现投资主体多元化的途径重要有：在国有资产分级监督、管理的基础上，能够吸取各地方投资实体形成的国有股东；吸取战略投资者作为股东，通过债权转股权，贷改投等方式形成多元化股东；在公司并购、技改正程中，通过多个方式实现投资主体多元化；与建立公司高层管理人员的激励约束机制相结合，实施高层人员持股，通过境内外上市、法人互相持股，实现投资主体多元化。

实质性推动国有资产管理体制改革。新国资管理体制的建立，为集中政府全部者职能，塑造真正国企“老板”，以市场机制替代行政手段奠定了良好的开端，但下一步的改革任务仍然非常艰巨。①在进一步完善国有资产管理的同时，还要同时完毕“国有资产战略性退出”的任务。②政府全部者职能与其它社会公共管理职能必须分离。③新的国有资产机构必须做到“到位”又不“越位”。④确保国有公司的经营目的单一化、商业化，重视资本回报。

不停改善公司外部治理机制。

发展公司控制取市场。证券市场上的公司控制取竞争，能够增进资本有效地重新配备，形成对公司董事和经理的外部市场约束。现在可采用的方法涉及：一是在推动上述国有资产管理体制改革的同时，进一步推动外资和民间资本通过并购国有股进入上市公司。二是实质性地改善有关收购兼并的法律环境，建立和完善有助于公司控制权市场健全发展的制度规则和法治秩序。三是构建以价值发明为中心的“微观市场”运作机制和监管机制，克制通过市场操纵、内幕交易、关联交易等途径不择手段地追逐私人收益的并购活动。

健全债权人治理机制，硬化债权约束，增进上市公司管理层善用债务资本，在改善公司治理过程中充足发挥债权约束作用，涉及：在制度和实际做法上，具体、完整、合理地确立债权人在公司治理中的直接参加权、参加程度和多个的效的参加形式；推动有关的法律制度建设，建立完善的偿债保障机制和债权人法律救助机制，强化公司控股股东和其它内部人的偿债责任；加紧作为最大债权人的银行部门的改革。

增进经理人市场快速成长。这方面改革的重点建立完全市场化的经理人资源配备机制，即以市场为基础，以经理人的公司家才干和综合素质为原则，在操作上完全由公司董事会根据透明、合进的程序和公司的内在需求独立地选聘公司经理人。

最后是建立动态化、常态化的公司董事与高管人员酬劳机制。与经理人市场发展相适应，尽快建立和完善市场化、动态性、长久性和业绩导向的公司董事与高管人员酬劳机制，增进公司董事与高管人员努力按照公司股东和利益有关者的最后利益行事，最大程度地发明价值。

明确独立董事与监事会的职责。首先，独立董事与监事会必须有明确的功效定位，在权责上划定各自的权力边界，充足发挥各自的功效。现阶段对独立董事的功效和目的的定位应有别于英、美国家。就其功效而言，在独立董事数量有限的状况下，独立董事除了必须推行董事的普通职责外，应当重要定位于对控股股东及其派入上市公司的董事和经营管理人员的监督与制衡、对公司关联交易的审查以及对公司信息披露的监控；就其目的而言，独立董事应当重要定位于减少股东与公司管理层之间的代理成本。另首先，要变化现在监事会形同虚设的状态，制订切实可行的方法使监事会能够有效运行起来，做到独立董事与监事会在监督方面各有侧重、功效互补。

完善独立董事的选举机制。要使独立董事更加主动有效地发挥其应有作用，必须对独立董事的提名选举方式进行改革，从源头上来确保独立董事的独立性。参考国外经验，我们应当：

建立提名委员会，变化以往由持股股东提名的方法。在董事会内设立提名委员，提名委员会的重要组员由独立董事构成，董事会的董事候选人由提名委员会提名，经股东大会讨论决定。

建立合理的选任程序。上市公司的董事会选举应普遍实施累积投票制度。同时，为避免控股股东操纵股东大会表决，实施控股股东表决回避制度。

建立独立董事