【婚姻家庭法在少数民族地区执行中的困境及完善策略11000字（论文）】

目录TOC\o"1-3"\h\u29502前言 ②关于孩子和房子在对婚姻法进行司法解释后，引起最大争议的是“房子”和“孩子”。《婚姻法》第三次司法解释只是对韩国的《婚姻法》和《财产税》中规定的夫妻共同财产和夫妻独特的财产的解释。这样的反复，似乎唤醒了许多女性（父母）。在结婚后和儿童时期，大多数的住宅不仅维持了价值，而且还提高了价值，很多家庭用品都降低了价值或被消耗殆尽。如果这时离婚，根据现行的《婚姻法》和其司法解释，低收入女性和专职女性将很难分享财产。我国的婚姻法原则是“有利于子女的成长”，即“谁有钱奖励谁”。如果离婚的女性不能获得房地产的权利，经济收入将低于男性，因此，很有可能丧失对子女的抚养权。因此，在《婚姻法》的第三次司法解释中也被趋向理解成了“不仅不保护脆弱的婚姻法群体，更有利于强大的群体”、“中国男性离婚成本降低”等观点。同样，为了保护妇女和儿童的利益，许多国家的法律也得到了具体措施的支持。在德国、荷兰等国家里，离婚时，妻子都可以无条件获得大部分的财产，在法国，该住宅的所有权及时在法律上为男性离婚后所有，但是也必须要付出应有的抚养权。离婚后房子，在孩子也长大成人之前，或者女性再婚之前，法官都可以对这个男性的房屋下达租赁的命令。为此，参考外国相关立法，我国婚姻法还应落实男女平等原则。2西藏地区藏族婚姻家庭法的渊源考察西藏地区少数民族在适应自然以及社会环境的基础之上，也逐渐构建了自身的行为习惯，所以会基于这一习惯在相应的区域范围内做出生活以及行为，以确保和人和谐共处。2.1西藏地区藏族婚姻家庭法藏族婚姻家庭法在历史发展过程中不断的积累并且有较大的变化，也融入了藏族人民生活之中，由于它在发展过程中形成了较为完善的自治性秩序，就会有助于藏族人民的生存和繁衍。从客观角度而言，婚姻家庭法的形成是建立在高级的秩序形态基础之上的，此种法律秩序并不需要国家机关在立法执法的基础上构建，且会在长期的生活中由藏族人民执法的形成、遵守，也能够构建有序的自治秩序，使婚姻家庭法出现并且推动其长期发展。而因为生产力的发展不一致，藏族的社会生活不够具体，多远造成了自治秩序，无法与目前的法律秩序相匹配，而且能够调整的领域也不够全面。但是，因为藏族自治秩序中婚姻家庭法在极大程度上保障了藏族人民的生存发展并且发挥了关键作用，所以要尤为重视。2.2西藏地区婚姻家庭法的重要内容2.2.1藏族婚姻家庭法的产生藏族婚姻家庭法从客观角度而言，是藏族同胞在生活劳动中形成并且所遵守的婚姻风俗、惯例等，这也是婚姻家庭法的关键内容，是藏族人民生活的重点，也在其社会发展中发挥作用，是反复适用并长期遵守的规则。2.2.2藏族婚姻家庭法的发展藏族的婚姻家庭法在不断的经济发展以及逐渐多元化的社会生活中不断的进行更新和改革。这些内容有些会随着时代发展而不断更新，而有些内容则会深刻植根于少数民族地区群众的心中。2.2.3藏族婚姻家庭法的主要内容藏族婚姻家庭法的内容主要包括（1）婚龄：在婚姻家庭法婚姻缔结年龄上，男子不早于17岁，女子不早于15岁时就可以结婚。（2）结婚程序：过去藏族婚姻习惯中很少进行结婚登记，只在村里举行以夫妻名义同居的仪式。（3）婚姻形式：一夫一妻制是最广泛的的，但照旧存在一妻多夫婚姻和一夫多妻婚姻。（4）禁婚对象：藏族传统婚姻中最大的忌讳便是近亲结婚，无论是父系亦或者母系血统，只要是亲戚关系，都要回避联姻；禁止与特定职业的人及其后代进行通婚，如铁匠、屠夫等以及后代。（5）离婚自由：藏族传统婚姻习惯中离婚程序十分简略，只要两边都赞成并征得家长的同意就能够完成离婚。（6）子女抚养：离婚后后代方面女孩归母亲男孩归父亲，没有共同抚养、监护的义务，承担抚养子女义务的一方通常上也不准许对方来看望子女。3婚姻家庭法在西藏地区执行中的困境少数民族地区自身的特殊性导致其与婚姻立法方面存在冲突。两者的矛盾主要体现在婚龄、婚姻缔结、婚姻形式、离婚条件等四个方面。其中，婚姻缔结方面的矛盾体现在法定婚龄、成婚对象、结婚程序等；婚姻形式方面的冲突主要体现在与“一夫一妻”制度矛盾的“一夫多妻”制和“一妻多夫”制；离婚条件方面的冲突则表现在离婚程序和离婚自由上，将结合案例在下文详细阐述。3.1婚姻成立条件方面的冲突3.1.1法定婚龄的冲突《中华人民共和国民法典》第1047条规定结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁，可是在西藏地区存在普遍的早婚现象，结婚年龄一般都在17、18岁左右，且女性年龄一般小于男性。早于我国国家制定法对于婚姻缔结年龄的最低限制。3.1.2结婚对象的限制制止与有血缘关系的人结婚。藏族人不仅仅是通婚连恋爱方面都会禁止一切血缘关系，使一切亲戚内部的联姻关系无法存在。西藏的传统文化中，如果发生近亲结婚夫妻双方都会受到社会群众的冷眼相待。但是我国婚姻立法规定中只要排除直系血亲及三代以内旁系血亲即可结婚。制止与特殊职业的人及其子女结婚。父母以及个人从事的职业也是藏族人结婚考量的关键因素。如屠夫、铁匠、天葬师等。在藏区人民不会跟从事这类职业的人以及他们的后代结婚，西藏传统文化中这类职业的人只能与相似职业的人结婚。3.1.3结婚程序的冲突我国婚姻立法规定：要成为合法夫妻必须进行登记结婚。近年来藏区很多人都会进行婚姻登记，但是在一些农牧区还是事实婚姻居多，一般情况下只在村子里举行一个仪式，使得该男女的结合为村民所孰知即可成为夫妻。西藏很多地区都存在婚姻缔结和结束都随意的现象。我村的外出务工人员卓某在务工期间与旦某恋爱并生下一女儿，两人以夫妻名义长期同住在女方父母家里，村民都认定她们是夫妻关系，可是一段时间之后旦某与同村的另一名女子进行登记结婚。这符合我国先事实婚后法律婚型的重婚。但是执法部门在认定和处理少数民族的重婚行为时都较为慎重,大多都是进行思想教育、解除非法重婚关系。很少采用刑法规制。目前这类问题还没有得到完全的解决。3.2婚姻形式的冲突我国婚姻立法中的原则是一夫一妻，而在西藏地区婚姻的形式呈现多样化。随着时代发展藏族传统的婚姻形式虽然有所减少，但仍存在。根据西藏大学的调查，全区一夫一妻比例占婚姻数的85%；一夫多妻占婚姻数的1.7%；一妻多夫占婚姻数的13.3%。而在我自己发布的面向身边的藏族人进行的关于婚姻形态的问卷调查中您身边有除了一夫一妻制的其他婚姻形式嘛？这一问中选择无的人占40%，选择有的人占60%。选项小计比例无40人40%有60人60%图1选择身边有其他婚姻形式的人中，一妻多夫比例为53.33%；一夫多妻比例为20%；两者都存在的占26.67%。选项小计比例一夫多妻12人20%一妻多夫32人53.33%两者都有16人26.67%图2对于各种婚姻形式的家庭，西藏人一般都认为是很正常的事。可是一妻多夫（一夫多妻）中妻子（丈夫）不可能完全符合所有丈夫（妻子）的理想要求，或者婚后妻子（丈夫）偏向于某个丈夫（妻子），这些都可能会导致家庭的婚姻情感基础不稳定，充满未知性，埋下日后的隐患。一旦感情破解，各自分家立业。则会导致外出务工的能分到财产，而在家持家的可能分不到财产这种不公平的现象。这与我国婚姻立法中夫妻共同财产这一说完全背离。3.3离婚条件的冲突现行婚姻立法规定婚姻自由，不仅结婚自由还包括离婚自由，只要夫妻双方同意即可进行登记离婚。而在西藏很多地区不会进行离婚登记，只要夫妻双方同意，再告知周围的人即可认为离婚，而在子女的扶养问题方面，男孩由男方抚养，女孩由女方抚养，且不再有额外的抚养费等，受传统思想的影响，抚养孩子的父或母不允许对方探望子女。如果夫妻双方都是藏族，都会遵从习惯不再过问子女的问题。在司法实践中，对于涉及少数民族婚姻的特殊离婚案件，当事人也极少会寻求法律武器的保护。当地机关会合理使用习俗伦理应对纠纷，实现二者的和解并取得相应赔偿。4完善我国婚姻制度的若干思考4.1藏族婚姻家庭法与我国婚姻立法的冲突的调适分析可见，西藏地区的婚姻家庭风俗习惯可以体现在下述方面：目前，西藏地区的婚姻习惯以及风俗出现了较大程度的改变；西藏旅游业在发展过程中促进了当地的经济发展，但是影响到婚姻关系的稳定，使其无法保障；在西藏和当前的发展环境无法匹配的过程中，也会造成男性无法有效的择偶，并且无法达到结婚的目的。综上所述，对西藏地区婚姻习惯不能进行盲目的全盘否认，仅仅将其看作是落后的文化，而是应该基于立法的层面认识上述民族的风俗习惯并且使用合理部分将民族地区的婚姻家庭法予以发挥，也可以加强立法。由此能够减少立法中应为未充分的考虑婚姻家庭习惯而造成实施过程中存在极大程度的挑战。婚姻家庭法并不一定就代表腐朽和落后，社会秩序的构建同时依赖于国家法和婚姻家庭法的作用。4.1.1立法方面立法变通权是我国民族自治地方特有的权力，变通权不能脱离少数民族地区的特殊性。对少数民族的传统风俗习惯了解得越透彻，对于法的制订和实施越适合少数民族实际，具体实行效果也就越好。西藏当地结合西藏地区少数民族婚姻家庭的实际情况，对婚姻立法做了几点变通：（1）对婚龄限制方面进行变通，男不得早于二十周岁，女不得早于十八周岁。对结婚年龄的要求既不是《民法典》规定的男不得早于二十二周岁，女不得早于二十周岁，也跟婚姻家庭法中的结婚年龄不一样。（2）对婚姻形式进行变通。自变通条例生效起不再承认“一夫多妻”、“一妻多夫等婚姻形式，只认一夫一妻制，但以往已经生效其他婚姻形式的也不强制废除。（3）结婚仪式方面。在不妨碍婚姻自由的情况下，传统具有民族特色的求婚、订婚、进门等这些仪式都需要尊重。（4）婚姻自由方面。要求婚姻必须要依照自愿原则，不能受到宗教的干扰。（5）婚姻程序方面，不论是结婚还是离婚都必须进行登记，口头协议不再具有效力。（6）子女抚养方面，要由父母双方共同负担子女的费用。4.1.2司法方面在少数民族婚姻家庭法和我国现有的法律出现冲突时，采用何种的方式应对此类案件非常的关键。通过西藏地区的法院实践可知，一妻多夫或者一夫多妻的婚姻占比非常的少，案件当事人也很少寻求法律的保护，当地的法官也会基于具体的风俗通过调解方式加以应对。在司法过程中对于特殊的案件，也会被其他案件区分，具体情况具体处理，对于有关于抚养继承的纠纷，则是建立在当地的习俗基础之上加以应对，一旦出现侵犯人身财产权的行为，法院则会给予相关的法律处理，并且保障群众合法权益，正确的解决纠纷。2020年我区日喀则市法院有这样一个案例[12]：关于原告达某（女）,与被告米某、边某、罗某、多某、琼某离婚的案件，原告与被告罗某于2008年4月30日登记结婚并以一妻多夫的名义嫁入罗某家中。婚后生育一男一女，婚后几年原告与各被告关系一直较好。几年后，原告因精神问题，被告方带原告到处寻医问诊，并带其到处散心。2018年5月份原告与被告边某在家发生口角，原告便回了娘家，2018年6月原被告双方要求村委会协调，在村委会领导、驻村工作队人员、亲朋好友在场的情况下于2019年6月16日对原告及各被告进行了调解，经过一天调解未达成合意最终原告还是决定分开，分开原因并非老人及家人所致，也无其他原因，原告决定空手离家且本人予以认可，承诺人处由原告达某签字捺印和中间人村委会人员签字及加盖由村委会公章、驻村工作队人员签字。2019年8月11日，因为家庭琐事，原告要求判决离婚，2019年10月11日日喀则人民法院判决原告与被告离婚。随即原告向法院提出要分割原告婚后属于个人的财产的请求。最后法院认为原告嫁到罗某家中11年期间在家务农、打理家务、生儿育女，对家庭有着一定的贡献。但自身也存在一定过错，本着公平原则于本判决发生法律效力之日起十五日内共同向原告达某一次性支付补偿款150,000元。（1）如果此案严格按照国家立法处理那么原告与被告罗某的婚姻关系是成立的，但原告以一妻多夫的名义与其他被告的事实婚姻关系是不成立的。且原告离家时所签字捺印并加盖村委会公章的决定空手离家的字条也应是具有效力的。（2）在婚姻家庭法方面此案例本身就是一个一妻多夫的特殊案例，所以对于原被告双方的矛盾刚开始采用调解方式，调解无果后法院根据国家制定法处理，严格依照司法程序解决纠纷。此案最终认定方面也是充分考虑少数民族地区婚俗的特殊性，并没有一概而论以制定法的规定处理。4.2完善我国婚姻制度的若干思考在少数民族地区仅靠《民法典》婚姻家庭篇中的相关条例不能适应其民族区域的特殊性；而少数民族地区凭借自身的特殊性而不遵守国家制定法，一味的追求婚姻家庭法显然也是不合理的。这就需要婚姻家庭法和婚姻立法相互补充、相互借鉴。4.2.1完善立法方面现阶段，我国的法制化历程逐渐增强。国家制定法的作用也越来越重要。少数民族地区关于婚姻关系的变通条例不能与民法典原则违背。（1）立法过程中，基于少数民族的具体婚姻状况，对其目前的婚姻习惯性质予以分析，整理其风俗习惯并且加强变通。（2）在不断完善的法制化进程中，民族自治地方应当灵活运用自治权，进一步修正目前的婚姻家庭法，使其和当前的发展状况相匹配，从而符合时代的需求。（3）少数民族地区的立法方式要针对性的做出改善，应建立在当地普遍认可的婚姻家庭法作为渊源的基础之上，吸收和借鉴少数民族优秀的传统习惯，将具有积极意义的部分转化为成文法，使之合法化与规范化。在婚姻家庭领域，吸收和发扬民族文化中的合理风俗，由此可以保障国家的法律权威性并加强西藏地区少数民族对婚姻立法的认同感。（4）树立法治观念，注重立法质量，而不是一味追求数量。由此，促进我国婚姻家庭幸福美满，社会关系和谐稳定。4.2.2完善司法方面根据我国《民事诉讼法》第17条的规定民族自治地区有制定变通条例或者补充规定的权力。（1）少数民族婚姻家庭法能补充制定法的不足，这会确保法官的思维更加的科学可靠。法院可以根据婚姻家庭法解决纠纷，恰当地运用婚姻家庭法条例来处理司法案件。（2）应该对婚姻家庭中出现的纠纷通过调解的方式应对，用调解协商解决纠纷具有效率高、成本低等优点，有利于法律工作者，此种方式会影响到民族地区的稳定以及发展。（3）法官作为司法实践中尤为关键的角色，应该要充分起到法官的作用，将司法工作人员的观念加以转变，才能不断增强司法队伍的建设。加强培养优秀的司法工作人员，进一步提高个人的能力并与群众多接触，推动实地调研的展开，不断的推动我国司法工作取得更大的进展。深入贯彻落实科学发展观，构建和谐社会，加强法制宣传教育，当地政府要组织派出所、司法所等部门采取多种措施，广泛开展法律知识的宣传及法律咨询活动。例如组织司法部门在集市、繁华地段进行现场法律咨询，解决群众关心的法律问题，发放宣传单，重点宣传《民法典》中婚姻家庭篇，通过文字形式提高广大群众的法律意识和法制观念。或是通过当面答疑解惑，面对面解决群众的问题。组织人员深入到各村调解矛盾，并就婚姻家庭、经济纠纷、扶养、赡养、遗嘱、继承等常见法律问题为当地群众提供现场咨询服务，现场普法，切实解决群众关心的热点问题和难点问题。5结语藏族婚姻家庭法已经在当地被使用了非常久，并且对于当地群众产生较大程度的影响。在社会发展过程中，法律也呈现出变化态势，以适应时代需求。藏族婚姻家庭法与我国的婚姻立法彼此之间影响较大，所以应客观的看待二者关系，过分倚重国家制定法，忽略藏族婚姻家庭法的作用，或过度偏重婚姻家庭法，而并未