某省打击非法行医案例与思考

非法行医案例与思考>>妻子质疑头天还好好的，怎么一睡不醒了41岁的崔银与妻子张女士都是江苏人，夫妇俩在西安的工地上打工，租住在城北石化大道附近的南玉丰村，有两个孩子，大的十多岁，小的三四岁。5月19日，崔银身患感冒，当晚8时许，他来到距其租住地仅几百米远的一家诊所打了吊瓶，之后回家休息。第二天清晨6点半，张女士发现平常起得比她早的丈夫已没有了生命迹象。随后赶到的120急救人员检查后确认崔银已死亡，下了临床死亡的结论。张女士立即报了警，公安未央分局汉城派出所民警赶到诊所时发现，崔银就诊的诊所卷闸门紧闭，经营者已不知去向。

>>村民说法“这个诊所多是晚上开门，白天关张”

昨日上午，记者在南玉丰村找到这家诊所，紧闭的卷闸门已被贴上封条，诊所门外没任何医疗标志。“老板是个女的，不是我们村的。”该村一名村民说，这个诊所多是晚上开门，白天关张，顾客多为附近外来租住者，平时生意还挺好。

>>调查当事诊所为黑诊所，曾被三次处理经调查，民警发现这家诊所是黑诊所，立即封了诊所卷闸门。“目前暂无直接证据证明死者的死亡与输液有关。”昨日下午，负责此事的未央区卫生局副局长张志清表示，一般的输液药物过敏都会在当时就发作，但崔银输液后还能正常回家休息，很难说明与输液有关，但也有个别情况下，患者出现反应滞后现象，“这需要家属提出尸检申请，对死者死亡原因做出病理药理检测鉴定后，才能下结论。”未央区卫生局副局长张志清说，他们赶到现场时，诊所经营者已经不见了，经调查，该诊所没有医疗机构执业证照，经营者张某也没有医师资格，属于典型的黑诊所，之前已被未央区卫生局查处过三次，此次又发现其营业，已达到被打击两次以上仍不悔改、移送公安机关的标准，昨日下午，他已将案件移送公安机关。>>执法尴尬规定对黑诊所的现场处罚仅20元张志清说，张某开的这间黑诊所虽遭多次打击，但第一次、第二次其提供的姓名是张某，第三次被查时，又拿出其他人的个人信息，在之前的几次查处中，张某的黑诊所地理位置都不同，再后来甚至连诊所门头都不挂了，“违法者违法成本过低，有些经营者白天关门晚上营业，让执法者的查处行为陷入尴尬境地。”张志清说，按相关规定，对于黑诊所的现场处罚金额为20元，若开出较大额处罚，应向违法者开具罚单，由违法者到银行缴纳罚款，但黑诊所的经营者往往拒绝签字，或签字后不履行处罚，又另起炉灶。“卫生部门的打击手段缺乏强制性，有时执法人员还会遇到暴力抗法。”张志清说。《进一步整顿医疗秩序打击非法行医专项行动方案》（二）严肃查处医疗机构、计划生育技术服务机构的违法违规行为。一是查处将科室出租、承包给非本医疗机构人员或者其他机构从事诊疗活动的行为；……（三）严肃查处非医学需要的胎儿性别鉴定和选择性别的人工终止妊娠（以下简称“两非”）行为。重点查处“黑诊所”和医疗机构、计划生育技术服务机构及其工作人员开展“两非”的行为，……某医院出租科室案某文化有限公司承包诊疗科室案

案情简介：某医院2007年6月29日与陈X签订《康复医疗项目合作合同》、《康复医疗项目合作合同补充协议》和《康复医疗项目合作合同补充协议二》。医院作为甲方将二疗区（康复五科）提供给乙方陈X作为康复医疗项目的诊疗区，每月收取该项目管理费40500元；乙方陈X聘请蒋X等人负责二疗区（康复五科）的日常经营管理，2007年6月29日至2009年5月10日，以某医院康复五科的名义对外开展诊疗活动，期间，康复五科收入315.8万元，其中某医院收取管理费53.28万元。2009年5月10日，某医院法定代表人刘X作为甲方、陈X作为乙方、某文化公司法定代表人蒋X作为丙方共同签订《康复医疗项目合作合同补充协议三》，将原来《康复医疗项目合作合同》的主体乙方陈X变更为丙方某文化公司，由某文化公司承担履行《康复医疗项目合作合同》等协议的法律责任义务；2009年5月10日至2013年7月31日，某文化公司继续以某医院康复五科的名义对外开展诊疗活动，期间，康复五科收入3677.1万元，其中某医院收取管理费202.49万元。目前在某医院财务科帐目尚有康复五科收入款13.8万元。在补充调查中发现，某医院在《关于我院康复项目合作情况的说明》、《康复技术合作项目收入及支出情况说明》中明确某医院所得收入255.77万元，已全部用于医院建设项目，并提供了相应支出的财务凭证。某文化公司从取得某二疗区承包资格，合同约定每月支付管理费4，0500.00元，以某医院康复五科对外开展诊疗活动，合同执行时间为2009年5月10日至2013年7月31日，期间，康复五科收入3677.1万元，扣除管理费、康复五科人员工资及医疗耗材等费用后，某文化公司已获取该项目分成1373.1万元。进一步调查分成款的使用情况，某文化公司在《康复医疗项目收支情况说明》明确从2007年2月至2013年8月总投入1377.69万元（含支付2009年5月10日前陈X前期投入款），获得毛利56.41万元;之后，某文化公司在《康复医疗项目收支情况说明》补充说明中进一步明确获取实际纯利润为7.6万元。一、当事人：1、某医院2、陈X3、某文化公司收集当事人确认证据：1、某医院：《医疗机构执业许可证》正副本复印件；《事业单位法人证书》副本复印件、《法定代表人证明书》复印件；《中华人民共和国组织机构代码证》副本复印件和刘X身份证复印件。2、陈X陈X个人身份证复印件3、某文化公司公司原注册工商营业执照副本复印件原公司法定代表人蒋X身份证复印件；《关于请求协查某文化传播公司经营资质的函》；公司变更法定代表人后工商营业执照复印件;公司变更法定代表人覃X份证复印件。思考一案件当事人《行政处罚法》第三条公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。医院——法人陈X——公民某文化公司——其他组织第七条公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚，其违法行为对他人造成损害的，应当依法承担民事责任。个体诊所村卫生室……最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见

40、民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：

（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；

（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；

（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；

（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；

（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；

（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；

（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；

（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；

（9）符合本条规定条件的其他组织。《最高人民法院关于〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第97条规定：“人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法和本解释，可参照民事诉讼的有关规定。”所以，《民通意见》中针对起字号的个体工商户在民事活动和民事诉讼中关于主体或当事人的争议做出的说明，根据《行政诉讼法解释》第97条的规定，其在行政行为和行政诉讼中可参照适用。《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见》41条规定“起字号的个体工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主。”不同看法1：根据《医疗机构管理条例》的规定，医疗机构包括医院、卫生院、疗养院、门诊部、诊所、卫生所（室）以及急救站等。《医疗机构管理条例》第十六条规定：“申请医疗机构执业登记，应当具备下列条件：……（六）能够独立承担民事责任。”医疗机构自领取到《医疗机构执业许可证》之日起，便具有独立承担法律责任的能力，应当以《医疗机构执业许可证》登记的名称为当事人。不同看法2：《关于城镇医疗机构分类管理的实施意见》将医疗机构分为营利性医疗机构和非营利性医疗机构。非营利性医疗机构又分为政府举办的非营利性医疗机构(公益类)和其他非营利性医疗机构(民间力量投资兴办)。根据《医疗机构管理条例》的规定，医疗机构只要取得《医疗机构执业许可证》即可开展诊疗活动，无需到有关部门办理登记。但是卫生部门发放的证书属于执业许可证书,不是主体资格证书。因此，医疗机构在取得《医疗机构执业许可证》后，还要到有关部门办理登记手续，确认资格。

营利性医疗机构的认定。《医疗机构管理条例》第九条规定：“单位或者个人设置医疗机构,必须经县级以上地方人民政府卫生行政部门审查批准,并取得设置医疗机构批准书,方可向有关部门办理其他手续。”《关于城镇医疗机构分类管理的实施意见》中规定:“取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构,按照有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门办理相关登记手续。”因此，营利性医疗机构应根据《营业执照》认定资格。行政处罚追诉时效未对陈X处罚：2007年——2009年6月《行政处罚法》第二十九条违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。

前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。二、出租承包（违法事实认定）调查取证——证据（通过证据还原已发生的事实行为）：1、《康复医疗项目合作合同》、《康复医疗项目合作合同》补充协议、《康复医疗项目合作合同》补充协议二、《康复医疗项目合作合同》补充协议三复印件。《终止康复医疗项目合作的通知》及附件《终止合同后续工作甲乙双方达成处理意见的会议纪要》复印件。2、《现场笔录》3、《询问笔录》医院法定代表人刘X、医院财务科负责人邓X

陈x《询问笔录》某文化公司原法定代表人蒋X、变更法定代表人后覃X6、蒋立曾《询问笔录》（康复医疗项目主管人员）7、蒙X《询问笔录》（康复医疗项目康五科医护人员）4、2007年10月—2013年7月康复五科上交病案室的病例记录复印件。刘XX等9位康复五科患者病案复印件。5、蒙X等康复医疗项目康五科医护人员《劳动合同书》复印件、《某医院员工信息登记表》2008年11月—2012年4月康复五科领取工资《报告》、《康复五科医生、后勤及治疗师工资表》复印件。6、某医院2006年12月、2007年12月、2008年11月、2010年1月、2011年2月、2012年12月《某医院职工花名册》某医院2007年5月—2012年5月财务科《记账凭证》和《职工工资表》。2008年—2013年某医院《事业收入明细账》、《事业支出明细账》《应收帐款明细表》、《预收帐款明细账》、《其他收入明细账》电脑打印件。

2009年2月28日、3月31日某医院财务《记账凭证》复印件。2009、2011、2013某医院与某文化公司财务转帐凭证复印件。思考二证据种类如何形成证据链《中华人民共和国行政诉讼法》第五章证据第三十一条证据有以下几种：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）证人；（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔录、现场笔录以上证据经法庭审查属实，才能作为定案的根据。证据合法性《中华人民共和国行政处罚法》第三十六条除本法第三十三条规定的可以当场作出的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查。第三十七条行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。三、案件处理（一）对出租方：某医院于2007年6月29日至2013年7月31日将二疗区以合作项目方式提供给非本医疗机构人员陈X和某文化传播有限公司使用并以某医院的名义对外开展诊疗活动的行为符合《卫生部关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律适用问题的批复》（卫政法发[2004]224号）“二、医疗机构将科室或房屋承包、出租给非本医疗机构人员或者其他机构并以本医疗机构名义开展诊疗活动的，按照《医疗机构管理条例》第四十六条规定予以处罚。”规定的情形。第一种意见：依据《医疗机构管理条例》第四十六条规定，某医院涉案金额巨大，具有从重处罚情节，依法应当吊销其《医疗机构执业许可证》。但是，其在于2013年7年31日自行终止合同，并积极配合卫生行政部门调查。建议对某医院所得收入255.77万元作为非法所得予以没收，并处罚款5000元。第二种意见：依据《医疗机构管理条例》第四十六条规定，某医院涉案金额巨大，具有从重处罚情节，依法应当吊销其《医疗机构执业许可证》。但是，其在于2013年7年31日自行终止合同，并积极配合卫生行政部门调查，鉴于某医院所得收入255.77万元已经全部用于医院发展建设；建议对目前尚在某医院财务科帐目的康复五科收入款13.8万元作为非法所得予以没收，并处罚款5000元。依据《行政处罚法》第三十八条第二款的规定，提请卫生主管部门负责人集体讨论决定。（二）对承包方：某文化公司2009年5月10日至2013年7月31日，通过签订《康复医疗项目合作合同补充协议三》取得由某医院提供二疗区等诊疗区的经营管理，并以某医院康复五科的名义对外开展诊疗活动的行为符合《卫生部关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律适用问题的批复》（卫政法发[2004]224号）“一、有下列情形之一的，按照《医疗机构管理条例》第四十四条规定予以处罚：(五)非本医疗机构人员或者其他机构承包、承租医疗机构科室或房屋并以该医疗机构名义开展诊疗活动的。”规定的情形。第一种意见：依据《医疗机构管理条例》第四十四条规定，某文化公司涉案时间长、金额巨大，具有从重处罚情节，建议对某文化公司在承包某医院提供二疗区（康复五科）期间获得的已获取该项目分成1373.1万元作为非法所得予以没收，并处罚款10000元。第二种意见：依据《医疗机构管理条例》第四十四条规定，某文化公司涉案时间长、金额巨大，具有从重处罚情节，建议对某文化公司在承包某医院提供二疗区（康复五科）期间获得的纯利润7.6万元作为非法所得予以没收，并处罚款10000元。思考三非法所得款项的认定卫生部法监司关于对《医疗机构管理条例》中非法所得含义解释的答复（卫法监法发〔2000〕第45号）卫生厅：你厅“关于请求对《医疗机构管理条例》中所指‘没收违法所得’的具体应用问题作出解释的函”（桂卫政〔2000〕2号）收悉。经研究，答复如下：《医疗机构管理条例》第四十四条中“非法所得”指未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入。二000年四月十三日

最高人民法院关于审理生产销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得数额”的批复发文单位：最高人民法院文号：法复[1995]3号发布日期：1995-07-05执行日期：1995-07-05湖北省高级人民法院：你院鄂高法〔1995〕94号《关于对全国人大常委会〈关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定〉中“违法所得”理解的请示》收悉。经研究，答复如下：全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的“违法所得数额”，是指生产、销售伪劣产品获利的数额。最高人民法最高人民法院关于废止1980年1月1日至1997年6月30日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第九批）的决定最高人民法院关于废止1980年1月1日至1997年6月30日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第九批）的决定

（2012年11月19日最高人民法院审判委员会第1560次会议通过）

法释〔2013〕2号

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于废止1980年1月1日至1997年6月30日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第九批）的决定》已于2012年11月19日由最高人民法院审判委员会第1560次会议通过，现予公布，自2013年1月18日起施行。

最高人民法院

2013年1月14日

予以废止的1980年1月1日至1997年6月30日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件目录（第九批）思考四法律适用《医疗机构管理条例》《医疗机构管理办法》法律适用（一）：《医疗机构管理条例》第二十三条《医疗机关执业许可证》不得伪造、涂改、出卖、转让、出借。第四十六条违反本条例第二十三条规定，出卖、转让、出借《医疗机构执业许可证》的，由县级以上人民政府卫生行政部门没收非法所得，并可以处以5000元以下的罚款；情节严重的，吊销其《医疗机构执业许可证》。《卫生部关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律适用问题的批复》(卫政法发[2004]224号)一、有下列情形之一的，按照《医疗机构管理条例》第四十四条规定予以处罚：

(五)非本医疗机构人员或者其他机构承包、承租医疗机构科室或房屋并以该医疗机构名义开展诊疗活动的。

二、医疗机构将科室或房屋承包、出租给非本医疗机构人员或者其他机构并以本医疗机构名义开展诊疗活动的，按照《医疗机构管理条例》第四十六条规定予以处罚。《卫生部关于对有关医疗机构涉嫌出租承包科室处理意见的通知》（卫监督发[2004]342号）……经商监察部、国务院纠风办，现要求各地按照有关行政、卫生法律法规和《卫生部关于加强卫生行业作风建设的意见》等规定，依法严肃处理。

一、医疗机构将科室或房屋出租、承包给万岁集团及其有关机构、人员，收取合作费、管理费，使万岁集团及其有关机构、人员得以非法使用该医疗机构的处方、发票等开展诊疗活动，违规销售万岁集团药品的行为，属于《卫生部关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律适用问题的批复》(卫政法发[2004D224号)“二”规定的情形，对医疗机构依照《医疗机构管理条例》第四十六条及有关法律法规规定予以处罚。二、在出租、承包的科室中，有非卫生技术人员从事诊疗活动的，依照《医疗机构管理条例》第四十八条的规定，对医疗机构予以处罚。三、在出租、承包的科室中，发现有非医师行医的，依照《中华人民共和国执业医师法》第三十九条的规定，对非法行医者予以处罚。五、承包、承租医疗机构科室或房屋并以该医疗机构名义开展诊疗活动的，属于《卫生部关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律适用问题的批复》(卫政法发(2004]第224号)“一”规定情形的，应当依照《医疗机构管理条例》第四十四条及有关法律法规的规定，对承包、承租者予以处罚。卫生部关于加强医疗机构聘用社会医务人员执业管理的通知（卫医发[1998]第26号）

一、严禁各级各类医疗机构将本单位的科室或业务用房租借或承包给社会非医务人员从事医疗活动。

三、医疗机构根据医疗需求聘用社会医务人员时，应采用定向或公开招聘的方式进行。

社会医务人员系指取得技术职称的待聘人员或个体行医者。１９９９年５月１日《中华人民共和国执业医师法》实施后，则指取得执业资格的待聘人员或个体行医者。四、医疗机构因学科发展需要，拟请外单位在职医务人员开展医疗活动时，用人单位应与拟请人员所在单位签订用人合同。五、聘用单位除审核拟聘人员身份证明、学历证明、执业证明、职称证明、拟聘人员任职履历及原单位证明等相关材料外，还应组织专家对拟聘人员进行相应的技术考试或考核，并按人事部门规定办理正式聘用手续。九、县级以上卫生行政主管部门对辖区内外请在职和聘用社会医务人员执业情况进行监督管理。医疗机构外请在职和聘用本县（区）内社会医务人员执业应县级以上卫生行政主管部门备案。聘用本县（区）以外地区的医务人员应报县级以上卫生行政部门批准。凡违反本《通知》规定的，卫生行政部门应依据《医疗机构管理条例》和《医疗机构管理条例实施细则》，视情节责成该医疗机构限期整改直至吊销其《医疗机构执业许可证》，并追究其领导人责任。卫生行政部门要保证执法的严肃性，对医疗机构决不能以缴纳罚款取代整改，也决不允许以罚款而认同非法行医。卫生部关于认定非医疗机构人员的批复卫政法发〔2006〕496号安徽省卫生厅：

你厅《关于认定非医疗机构人员的请示》(卫监秘〔2006〕493号)收悉。经研究，现批复如下：

不属于本医疗机构在册人员，或者与本医疗机构之间未形成聘用关系的人员，应认定为非本医疗机构的人员。

此复。二○○六年十二月二十六日卫生部关于非营利性医疗机构出租医疗场所有关问题的批复(卫政法发〔2005〕326号)卫生厅：

你厅《关于非营性医疗机构出租医疗场所有关问题的请示》(桂卫报〔2005〕102号)收悉。经研究，现批复如下：

关于非营利性医疗机构出租医疗场所的行为，应依据《卫生部关于对非法采供血液和单采血浆、非法行医专项整治工作中有关法律适用问题的批复》(卫政法发〔2004〕224号)进行处理。

此复。二○○五年八月十一日法律适用（二）：

《医疗机构管理办法》第二十七条

医疗机构不得将《医疗机构执业许可证》和本医疗机构名称出卖、转让、出租或者出借；不得将医疗场所出租、承包给其他机构或者人员以本医疗机构的名义开展诊疗活动。第四十六条

医疗机构违反本办法第二十七条规定，将医疗场所出租、承包给其他机构或者人员以本医疗机构的名义开展诊疗活动的，由县级以上人民政府卫生行政部门处以1万元以上5万元以下的罚款。《行政处罚法》第二十七条当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：

（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；

（二）受他人胁迫有违法行为的；

（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

（四）其他依法从轻或