国际商法 PPT课件 第02章 商事组织法

第2章商事组织法第2章商事组织法2.1概述2.3公司法律制度V独资企业法和合伙企业法律制度2.2V外商投资法律制度2.4本章导读介绍独资企业；介绍合伙企业；介绍公司；剖析我国的外商投资企业法律制度的发展过程和现状。2.1概述2.1.1商事组织的概念商事组织，也称“商事企业”，指的是依法成立的以自己的名义对内进行经营管理，对外从事营利性活动的经济组织。特点：1.商事企业具有营利性2.商事企业具有社会性3.商事企业具有法定性2.1概述2.1.2商事组织的种类国际商事组织也就是国际商事企业，是指从事跨国经营的商事企业。就国际商事企业的组织形式而言，西方国家主要有3种形式：独资企业、合伙企业和公司企业。2.1概述2.1.3国际商事组织法的概念国际商事组织法就是调整国际商事组织形式的法律规范的总称。2.1概述2.1.4商事组织法的渊源1.商事组织法渊源释义商事组织法的渊源，是指商事组织法的创制及各种表现形式。2.我国商事组织法的渊源根据规范性法律文件的制定机关和效力的不同，可以分为下述几类：（1）宪法

（2）法律（3）行政法规

（4）地方性法规、规章除此之外，我国加入有关国际公约或签订国际协定和有关国际惯例；最高人民法院的司法解释等。2.2独资企业法和合伙企业法律制度2.2.1独资企业法1.独资企业的含义与特征独资企业，就是由一个自然人出资设立的，企业的全部财产归出资人一人所有，并由出资人就企业的债务承担无限责任的企业组形式。我国分为个体工商户和个人独资企业，个体工商户并不具有组织形式。特征：（1）投资主体的单一性。

（2）企业财产的私有性。（3）主体资格的非法人性。

（4）投资人承担责任的无限性。2.2独资企业法和合伙企业法律制度2.独资企业的设立（1）独资企业设立的条件

①人的条件。

②物的条件。

③名称、住所。（2）独资企业设立的程序申请设立审核批准2.2独资企业法和合伙企业法律制度3.独资企业的经营管理独资企业的经营管理既可以由投资人亲自经营也可以由投资人聘请职业经理人代理经营。4.独资企业的解散与清算清算完毕之后，投资人应当向主管机关提出注销申请，经主管机关注销登记，独资企业才正式消灭。2.2独资企业法和合伙企业法律制度2.2.2合伙企业法1.合伙企业的含义与特征（1）合伙企业的含义合伙企业是由两个以上的合伙人通过签订合伙协议，依法设立的共同出资、共同经营、共享收益、共担风险并由合伙人承担无限连带责任的企业组织形式。2.2独资企业法和合伙企业法律制度（2）合伙企业的特征①合伙企业必须由两个以上的人（合伙人）组成。②合伙企业的成立必须以合伙契约（合伙协议）为基础。③合伙企业是一种“人的联合”。④合伙人对合伙企业债务须承担无限连带责任。⑤合伙企业一般不具有法人资格。2.2独资企业法和合伙企业法律制度2.各国有关合伙企业的法律制度实行民商分立的大陆法系国家，合伙制度一般规定在商法典中。我国有关合伙的内容主要规定在《民法典》和《合伙企业法》中。英美法系法的渊源主要是判例法，有关合伙的法律制度主要体现为判例规则和制定法。例如：英国1890年《合伙法》，1907年《有限合伙法》；美国1914年《统一合伙法》。2.2独资企业法和合伙企业法律制度3.合伙协议（1）合伙协议的概念合伙协议也称为“合伙契约”或“合伙合同”，是指两个以上的合伙人为设立合伙企业而达成的约定共同出资、共同经营、共担风险以及彼此权利义务关系的协议。合伙协议的法律意义：①合伙协议是合伙企业设立的基础；②合伙协议是合伙人资格的确定依据；③合伙协议属于合同的一种，根据合同相对性的规则，合伙协议对全体合伙人具有法律约束力，体现的是合伙人之间的权利义务关系。2.2独资企业法和合伙企业法律制度（2）合伙协议的主要内容①合伙企业的名称。②合伙人的姓名或者名称。③合伙企业的经营范围。④合伙企业的经营期限。⑤合伙人的出资。⑥合伙事务的执行方式。2.2独资企业法和合伙企业法律制度（3）合伙协议的形式对于合伙协议的形式，不同国家立法对其要求不同。有的国家要求合伙协议应当采用书面形式，而有的国家则没有限制，既可以采用书面形式也可以采用口头形式或者其他形式，如默示的形式。2.2独资企业法和合伙企业法律制度4.合伙企业的设立（1）合伙企业的设立条件①人的因素：合伙人应当是两个以上，既可以是自然人也可以是法人或者其他组织。②物的因素：设立合伙企业必须具备一定的财产。③合伙企业名称。④合伙协议。⑤合伙企业的经营场所和经营条件。2.2独资企业法和合伙企业法律制度（2）合伙企业的设立登记大陆法系国家一般要求合伙人向主管机关提出申请，由主管机关办理登记手续，颁发经营执照方能设立合伙企业。英美法系国家对此并不严格要求。2.2独资企业法和合伙企业法律制度（1）合伙人的权利①利润分配权。②合伙事务执行权。③监督权与知情权。（2）合伙人的义务①缴纳出资的义务。②勤勉敬业的义务。③忠诚的义务。5.合伙企业的内部关系2.2独资企业法和合伙企业法律制度6.合伙企业的外部关系（1）相互代理原则（2）合伙协议中对某一个合伙人权力的限制不得对抗善意第三人（3）雇主替代责任原则（4）第三人加入合伙的问题2.2独资企业法和合伙企业法律制度7.合伙企业的解散基于一定的理由使合伙关系消灭，合伙企业不复存在。（1）合伙人死亡、破产、丧失偿债能力，合伙难以维系的。（2）合伙协议规定了经营期限，期限届满合伙人不愿继续经营的。（3）合伙企业从事违法行为被有关机构撤销的。（4）因爆发战争，合伙人所属国家成为敌国的。（5）合伙人丧失行为能力无法代表合伙企业经营，其他合伙人向法院提出解散申请的。（6）合伙企业经营管理不善，资不抵债，合伙人申请破产的。2.2独资企业法和合伙企业法律制度（1）合伙企业的优势①集资方面的优势。②集智方面的优势。③纳税方面的优势。④管制方面的优势。⑤设立方面的优势。（2）合伙企业的弊端①合伙企业不具有法人资格，合伙人需要承担无限连带责任风险大，责任重。②合伙企业具有人合性，较难筹集大量资金。③合伙人的死亡、破产都有可能导致合伙企业难以维系。8.合伙制度的利弊分析2.2独资企业法和合伙企业法律制度9.有限合伙（1）有限合伙的概念有限合伙是指合伙人有两个以上，其中至少有一人对合伙企业的债务承担无限连带责任，同时也允许至少有一个合伙人仅以自己的出资为限对合伙企业的债务承担责任的合伙组织形式。2.2独资企业法和合伙企业法律制度（2）有限合伙的特点①有限合伙人对合伙企业的债务承担有限责任。②有限合伙人不参与企业的经营管理，对外也不能代表合伙企业进行商事活动。③有限合伙人的死亡、破产不影响合伙企业的存续。④有限合伙人出资的转让相对自由。⑤有限合伙人无权解散合伙企业。⑥有限合伙的设立程序相对比较复杂。2.2独资企业法和合伙企业法律制度10.有限责任合伙在我国《合伙企业法》中它被称为“特殊的普通合伙企业”。有限责任合中，合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人则仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。一般只适用于以专门的技能和知识为客户提供服务的合伙企业，如律师事务所，会计师事务所等。2.3公司法律制度2.3.1公司和公司法的概念1.公司的概念公司是指依法成立的以营利为目的的法人组织。公司具有如下特征：（1）公司具有法人性。（2）公司具有营利性。（3）公司具有法定性。2.3公司法律制度2.公司法的概念公司法是规定各种公司设立、组织、运营和解散以及公司对内对外关系的法律规范的总称。（1）西方主要国家的公司法①英国公司法②美国公司法③法国公司法（2）我国的公司法1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了《中华人民共和国公司法》。该法又分别于1999年、2004年、2005年、2013年以及2018年进行了五次修订。2.3公司法律制度2.3.2公司的分类1.有限公司、股份有限公司、无限公司、两合公司和股份两合公司2.母公司和子公司3.总公司与分公司4.人合公司、资合公司与人合兼资合公司5.公营公司和民营公司6.本国公司、外国公司和跨国公司7.封闭式公司和开放式公司2.3公司法律制度2.3.3公司的设立1.公司设立的原则自由设立主义特许设立主义核准设立主义准则设立主义2.3公司法律制度2.公司设立的方式（1）发起设立发起设立是指发起人认购公司发行的全部股份而设立公司的一种方式。（2）募集设立募集设立是指由公司的发起人认购公司所发行的一部分股份，其余的股份向社会公开发行，从而使公司得以成立的方式。2.3公司法律制度3.公司设立的条件（1）人的条件（2）物的条件（3）组织、经营条件（4）程序条件：①发起人签订发起人协议；②制定公司的章程；③股东出资；④验资；⑤股份公司召开创立大会；⑥办理公司设立登记。2.3公司法律制度4.公司章程公司章程，就是由股东或者公司的发起人共同制定的调整公司的内部与外部关系，对公司、股东以及高管人员具有法律约束力的自治规则性法律文件。（1）公司章程的特征①章程的法定性。②章程的公开性。③章程的自治性。2.3公司法律制度（2）公司章程的内容①绝对必要记载事项是指根据法律规定必须记载于公司章程中的条款。如果缺少绝对必要记载事项，公司章程就无效，公司不能依法成立。②相对必要记载事项是指法律规定的由公司发起人自主决定是否将之载人公司章程的事项，如果不予记载，公司章程仍然有效，但是不发生该事项规定的效力，而由法律予以补充。③任意记载事项是指在不违反法律的强制性规定、公共秩序和善良风俗的前提下，由公司发起人根据实际情况自行决定是否记载的事项。2.3公司法律制度2.3.4公司资金1.公司资金的来源：股本、债2.公司资本（1）公司资本的基本原则①资本确定原则②资本维持原则③资本不变原则（2）公司资本制度①法定资本制②授权资本制③折中资本制2.3公司法律制度3.公司债公司企业的债券有以下几个基本特征：第一，有固定利率，公司定期发放利息。第二，公司必须到期向债券持有人归还本金。第三，债券可以以其票面值出售，也可以溢价出售，第四，在债券到期之前，公司视情况可以提前回收其债券。2.3公司法律制度2.3.5公司治理机构1.股东（1）股东的概念股东是拥有公司股份（票）者，股票则是公司股东的凭证。第一，拥有股票从而成为股东者，可以是个人，也可以是法人，或者其他企业或社会团体。第二，作为股东其获得股票的方式是各不相同的。第三，法律对股东的资格几乎没有什么限制。2.3公司法律制度（2）股东的基本权利股东的基本权利来源于其所持有的股份(票)，即股东具有其股票所示的下述权利：①利润分享权②表决权③表述权④知情权2.3公司法律制度（3）股东大会的权限按照英美国家公司法的规定，股东大会有权进行投票的主要事项有：选任和解任董事；决定红利的分派；变更公司章程及公司章程细则；增加或减少公司的资本；决定公司的合并或解散。（4）股东大会的表决方式每股一票，一律平等。2.3公司法律制度2.董事会董事会是公司最重要的决策和领导机构，是公司对外进行业务活动的全权代表。（1）董事会的产生和结构董事是由股东在股东大会上选举产生的、代表他们对公司的业务活动进行决策和领导的专门人才。（2）董事的人数（3）公司董事的任期、分组和解任：根据各国实践，董事任期一般为3年左右。2.3公司法律制度（4）董事会的权力公司股东大会和董事会有权行使公司所拥有的最高领导权力。（5）独立董事独立董事是指与公司的交易活动没有实质性的、直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事。它具有如下特点：第一，独立董事是上市公司董事会中保护广大股东利益的外部人员。第二，独立董事必须独立于公司的管理层。第三，独立董事应当具有丰富的商业经验。2.3公司法律制度（6）董事会会议①董事会会议的分类普通会议或称例会和特殊会议②董事会会议的通知公司法一般规定，召开董事会会议前，必须给全体董事发出会议通知③董事会会议的法定人数④董事会会议的记录2.3公司法律制度3.公司高级职员高级职员的权力源于董事会。（1）明示权限（2）默示权限（3）不可否认的权限2.3公司法律制度2.3.6公司的并购、解散和清算1.公司的并购公司并购，就是合并与收购的合称，是公司法的一个重要组成部分。（1）合并①新设合并两个或两个以上的公司合并成一个新公司的商业交易。新设合并又称联合。②吸收合并又叫兼并，是指一个或几个公司并入另一个存续公司的商业交易。因此，吸收合并也可称为存续合并。2.3公司法律制度（2）收购①收购的概念：是指公司出资主动购买另一公司的股权或资产，从而掌握该公司的生产经营控制权。②收购的类型协议收购，是收购人通过私下订立合同的方式购买目标公司的股份，通常是通过与目标公司个别股东或者大股东通过协商达成股份转让协议，并按照协没约定的收购条件、收购价格、收购期限及其他规定事宜收购目标公司的行为。要约收购，是指通过公开的方式向目标公司的全体股东发出要约，以高出市价的价格，在较短的时间内，用现金或者证券作为对价收购或交换其手中持有的目标公司的股票，从而达到控制或兼并目标公司的目的。2.3公司法律制度2.公司的解散（1）公司解散的概念公司的解散（dissolution），在公司法上就是指公司法人资格的消失。随着公司的解散，公司就丧失了进行业务活动的能力，故公司解散时应终止一切业务经营活动。2.3公司法律制度（2）公司解散的原因①公司存续期满②公司据以设立的宗旨业已完成，或根本无法实现其宗旨③公司合并④公司宣告破产⑤经法院命令解散（3）公司解散的形式①公司自愿解散创办人自愿解散股东同意的自愿解散公司提出的解散②法院强制解散2.3公司法律制度3.公司的清算（1）公司清算的概念是指公司在解散过程中了结公司债务，并在股东间分配公司剩余资产，最终结束公司的所有法律关系的一种法律行为。（2）清算人是指公司解散过程中从事清理公司债权、债务和公司财产事宜者。2.3公司法律制度清算人的职责主要有：第一，立即调査公司资产的现状，制作财产目录和资产负债表，提交股东大会审查认可。第二，清算人应向公众发布公告，限定期限催报债权和债务，超过期限者，不得列入清算范围。第三，催告债权人报告债权的期限。第四，终结公司的营业活动，收回公司的债权，变卖公司资产。第五，清偿公司债务，把公司剩余资产分配给各类股东。第六，制作清算报告书，经股东大会追认后，清算人任务即告完成。2.4外商投资法律制度2.4外商投资法律制度2.4.1外商投资企业的概念外商投资企业，是指全部或者部分由外国投资者投资，依照中国法律在中国境内经登记注册设立的企业。特点：1.企业系由全部或部分外国投资者进行投资。2.依据中国法律注册设立，适用《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国合伙企业法》等法律。3.注册地在中国境内。2.4外商投资法律制度2.4.2外商投资企业发展历程1.“三资企业”外商投资企业又称“三资企业”，即是中外合资经营企业、中外合作经