epc总承包合同风险的识别与控制

epc总承包合同风险的识别与控制

一、总承包商合同中的风险1.程范围、定量和质量要求报价总承包商通常是总承包商的成本。总承包商承担着维护工作量和财务成本的风险。合同由承包商根据合同条件和业主要求确定的技术范围、工作量和质量要求进行报价。但业主的要求主要是面对功能,没有明确的工作量,总承包合同规定:工程的范围应包括为满足业主要求或合同隐含要求的任何工作,以及合同中虽未提及但是为了工程的安全和稳定、工程的顺利完成和有效运行所需的所有工作,因此总承包商在投标报价时,工作量和质量的细节是不确定的。2.主应负责部分外对业主要求的准确性负责合同规定:承包商应被视为在基准日期前已仔细审查了业主要求。承包商应负责工程的设计,并且在除业主应负责的部分外对业主要求的正确性负责。承包商必须按照合同条件和业主要求报价,但业主对原合同内的业主要求中的任何错误、不准确、遗漏不承担责任,业主要求中的任何数据和资料并不应被认为是准确性的和完备性的表示。承包商从业主处得到的任何数据或资料不应解除承包商对工程设计和施工的责任。3.合同价格或价格总承包合同通常采用总价合同形式,除了业主要求和工程有重大变更外,一般不允许调整合同价格。除此之外,EPC总承包合同还规定:承包商应支付根据合同要求应由其支付的各项税费。除合同明确规定的情况外,合同价格不应因任何这些税费进行调整;另外,当合同价格要根据劳动力、货物以及工程的其他投入的成本的升降进行调整时,应按照专用条件的规定进行计算等。4.政府宏观调控由于国内、国际金融市场存在不确定因素,货币价格也存在动荡,可能会引起通货膨胀,针对金融市场的变化,政府必然会采取一些宏观调控政策,这些因素影响会给总承包合同带来一定风险。二、合同重在对人的优先顺序进行审核。为合同合同提供法律适用和专业服务应注意的一1.实施人才战略,提高风险意识。(1)实施人才战略。进行大学习,向员工灌输国际工程项目治理知识、建造师知识、风险治理知识、合同治理知识、经济知识、金融知识、保险与担保知识、经营治理知识等,使企业具备大量有技术、懂法律、懂战略、会经营、通外语、善治理的复合型人才和高级项目治理人才。(2)提高风险意识。要深刻熟悉风险对工程总承包项目的危害性、工程总承包项目风险源的大量性、大部分风险的可猜测性和可治理性,超前分析,认真识别,可靠评估,科学、慎重地进行风险治理规划、决策、控制和监督。(3)提高法律意识。依法竞争,依法签约和索赔,依法维权,依法经营,依法抵御风险,依法进行融资和结算等。在一份EPC合同中,承包商的风险其实贯穿了整个合同的每一个条款和每一份附件。在审核合同正文条款以及有关附件时,应该从头到尾仔细审核,不遗漏任何一个潜在的风险。对于档案式的合同文件,在合同协议书等文件之间,还有一个合同文件构成和合同文件的优先顺序问题,通常规定在具有最高合同文件效力的合同协议书中,应该特别注意对优先顺序的规定是否合理。具体可以包括以下方面:(1)工程范围技术性比较强,必须首先审核合同文件是否规定了明确的工程范围,注意承包商的责任范围与业主的责任范围之间的明确界限划分。(2)关于合同价款,重点应审核以下两个方面:首先,合同价款的构成和计价货币。此时应注意汇率风险和利率风险,以及承包商和业主对汇率风险和利率风险的分担办法。其次,合同价款的调整办法。(3)支付方式。首先,如果是现汇付款项目(由业主自筹资金加上业主自行解决的银行贷款),应当重点审核业主资金的来源是否可靠,自筹资金和贷款比例是多少……。其次,如果是延期付款项目应当重点审核业主对延期付款提供什么样的保证,是否有所在国政府的主权担保、商业银行担保、银行备用信用证或者银行远期信用证,注意审核这些文件草案的具体条款。(4)法律适用条款和争议解决条款。法律适用条款通常均适用规定项目所在国的法律,这一条几乎没法改变。比如:就电站项目而言,有的外商在中国内地投资电站项目,却在合同条款中规定适用外国法律为合同的准据法,这是不能同意的。合同谈判和签订阶段对于承包商来说至关重要,EPC合同中的规定将成为日后解决双方争议、提供索赔依据的最高准则。因此,在合同谈判和签订阶段,承包商应该尽可能的回避或减少风险的发生,将日后可能发生的风险损失降到最小程度。(1)仔细复核合同文件。EPC总价合同构成合同文件多,涉及的内容也很多,而且业主在合同中只给出基础性和概念性的要求。因此,合同中的疏漏和一些内容相互不一致的情况在所难免。在一般的EPC合同中都规定承包商有复核合同的义务,在详细设计中复核合同的一些数据、参数等,而且,如果合同中存在某些错误、疏漏以及不一致,承包商还有修正这些错误、疏漏和不一致的义务。即使合同中没有规定,在国际合同实务中也往往视这项内容为承包商的默认义务。(2)仔细审核合同价款。承包商应仔细审核合同价款的构成和计价货币。此时应注意汇率风险和利率风险,以及承包商和业主对汇率风险和利率风险的分担办法。此外,应审核合同价款的分段支付是否合理。还要注意,合同的生效或者开工令的生效,必须以承包商收到业主的全部预付款为前提,否则承包商承担的风险极大。(3)注意合同文件的缺陷。合同要求承包商对合同文件中业主提供的资料的准确性和充分性负责。也就是说,如果合同文件中存在错误、遗漏、不一致或相互矛盾等,即使有关数据或资料来自业主方,业主也不承担由此造成的费用增加和工期延长的责任。应在竞标阶段就组织商务和专业人员查找招标文件中的缺陷,要求业主给予书面澄清,拔掉钉子,或在报价中予以考虑。承包商的建议书将构成合同文件