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文档简介
劳动合同法及实施条例规范与操作实务和技巧目录1、《劳动合同法》、《劳动仲裁法》、《劳动合同法实施条例》、《社会保险法》法律知识学习。2、“强制法”高压下的HR之应对。3、互动讨论。1、劳动合同法概况《劳动合同法》2008年1月1日实施。共8章98条(包括总则、劳动合同的订立、履行和变更、解除和终止、特别规定、监督检查、法律责任、附则)。
《劳动合同法实施条例》2008年9月18日实施。共6章38条(包括总则、劳动合同的订立、解除和终止、劳务派遣的特别规定、法律责任、附则)。《社会保险法》自2011年7月1日起施行。共11章98条(包括总则、基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险、社会保险费征缴、社会保险基金、社会保险经办、社会保险监督、法律责任)。2、《劳动合同法》的特点立法宗旨:从构建和谐稳定的劳动关系的目标出发,立法最终还是定位于向劳动者倾斜。对企业的影响:用工成本提高(违法处罚);用工风险加大(举证倒置);用工难度增强(向劳动者倾斜)。劳动合同书面化(书面合同)经济补偿全面化(补偿金)劳动关系长期化(无固定期限)集体合同特别化(集体合同)试用期严格化(说明理由)规章制度规范化(不能违法)竞业限制合意化(竞业说明)员工辞职自由化(提前通知就行)解雇保护重点化(不能随意解雇)合同效力严肃化(不能随意更改)3、劳动关系劳动合同具有“三性”主体特定:两者,一方是用人单位,一方是劳动者;劳务是人人。16岁以上(16-18岁为未成年工受法律保护);大学生和退休返聘人员签订劳务合同。管理隶属:具有从属性,用人单位可制定制度进行用工规范和管理,采取惩罚性措施;劳务关系没有从属性,不可制定惩罚性措施。人身依附:劳动关系要给劳动者上社
保(适用《劳动合同法》);劳务关系不
需要(适用于《民法通则》)。4、劳动合同类型固定期限:有终止日期的劳动合同。无固定期限:无终止日期的劳动合同。约定、强制。
已二次签订固定期限合同;连续工作10年(男60岁、女50或55岁);连续工作10年且距法定退休年龄不足10年(首签或重签);超过1个月未签订固定期限劳动合同(对企业强制,员工可选择)。以完成一定任务为期限:以特定任务完成为终止时间的劳动合同。5、劳动合同订立劳动关系建立:以报到上班(用工之日起)的日期为准;
自正式用工之日起满一个月未与劳动者签订书面劳动合同,用人单位要支付劳动者双倍工资;自用工之日起满1年不与劳动者签书面劳动合同,除支付双倍工资(最长支付11个月)外视为签订无固定期限劳动合同。
劳动者原因试用期内不签订劳动合同,解除劳动关系不用支付经济补偿金;超过试用期不签,企业要支付经济补偿金。用工之日———一个月———一年———合法双倍工资视为无固定
6、劳动条款报酬、保护、保险。试用期:不是必须的,未约定可不存在。一个劳动者与一个用人单位只能约定一次试用期,试用期包含在劳动合同期限内。试用期工资不得低于约定的80%;没有约定不得低于同岗工资的80%,且不得低于当地最低工资标准。试用期三种情形:不超过一个月(3个月以上不满1年)、二个月(1年以上不满3年)、六个月(3年以上)(以上以下包含本数);三种情形不得约定试用期:合同期
少于三个月和以一定任务为期限的不得约定试
用期,指非全日制用工(钟点工)。7、违约金由劳动者承担违约金(2种情形):专项培训(按实际服务年限抵消;劳动合同自动顺延至服务期)。保密与竞业限制(劳动合同持续期间的保密和竞业限制是法定义务,要承担违约金;劳动合同终止后的保密与竞业限制,一般为高管高技按月补偿,最长期限2年)。8、劳动合同解除预告解:提前30天书面《员工辞职信》、《解除劳动关系通知书》;试用期内提前3天,口头书面均可;随时解:企业在报酬、保护、保险等方面违法及(《章程》、《劳动合同》无效);劳动者的过错行为
已严重到足以导致解聘(无固定期限也
不是铁饭碗);立即解:强迫劳动和违规瞎指挥。9、劳动合同终止劳动合同到期、劳动者达到退休年龄、企业倒闭。《劳动合同书》文本至少保存二年备查。【劳动争议申请仲裁时效:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出】。10、经济补偿协商解除:劳动者提出合同解除不给经济补偿;企业提出要给予
经济补偿。员工随时解、立即解:企业要给予经济补偿。企业随时解:企业不给予经济补偿。企业预告解和经济性裁员:企业要给予经济补偿。劳动合同终止:不续签、低于原来的标准签,要给予经济补偿。第三十九条劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同(不支付经济补偿金):
◆在试用期间被证明不符合录用条件的;
◆严重违反用人单位的规章制度的;
◆严重失职,营私舞弊,给用人单位的利益造成重大损害的;
◆劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;多重劳动关系);
◆以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立劳动合同的;
◆被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的,用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同(支付经济补偿金):
◆劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
◆劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
◆劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十一条劳动者有下列情形之一的,用人单位不得解除劳动合同:
◆从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;
◆在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
◆患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
◆女职工在孕期、产期、哺乳期的;
◆在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;◆法律、行政法规规定的其他情形。11、集体合同主体特定、效力更高、不以批准为生效(15日不答复即为默认生效)。13、非全日制用工非全日制用工:平均1天工作时间不超过4小时,每周不超过24小时(可订立口头合同、不约定试用期、不用缴纳社保、不用给经济补偿金、可签订多个合同,15日结工资一次)。14、补偿金与赔偿金补偿金与赔偿金给付:给了赔偿金就不给补偿金,两者相互排斥。赔偿金具有惩罚性质。
双倍工资处罚
1)不签订书面劳动合同,一年内每月支付双倍工资.2)试用期约定违法,支付双倍工资.3)应当签订无固定期限合同而未签订的,自应当签订之日起支付双倍工资.
双倍经济补偿金处罚----企业违法解除或终止劳动合同
1)劳动者要求继续履行的,除补发解除期间工资外,应当继续履行或者
2)劳动者不要求继续履行或劳动合同不能继续履行,应当支付双倍经济补偿金.
50%至100%的赔偿金处罚
1)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的;
2)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;3)安排加班不支付加班费的;
4)解除或者终止劳动合同,未依法向劳动者支付经济补偿的。按照劳动者在本单位工作年限每满1年支付1个月工资的经济补偿金。15、加班受限制加班:一天加班不超3小时,一个月加班不超36小时。不受限制加班:抢修、特种行业的特殊岗位。加班费支付:加点:按日1.5倍支付加班费,是多给0.5倍;公休日加班:按日2倍支付加班费,是多给1倍;法定节假日加班:按日3倍支付加班费,是多给2倍。如安排换休的,可不支付加班费。每周至少保证劳动者休息1天;在企业连续工作1年以上可带薪休年假。16、社会保险1、企业设立后凭《营业执照》30日内社保开户;2、员工入职30日内缴纳社会保险。3、生育保险男交女享受,生育期间社保基金发补贴。1、劳动合同法规章制度相关操作及应对技巧【规章制度】是用人单位的内部“法律”,贯穿于用人单位的整个用工过程,是用人单位行使管理权、合同解除权的重要依据。【风险分析】
不合法的规章制度,在仲裁或诉讼中不
能作为审理劳动争议案件的依据。【应对策略】
规章制度必须符合“民主程序制定、
合法、
公示”三个条件。全面修订规章制度。2、劳动者入职管理操作实务及应对技巧【入职审查的导入和适用】
轻视入职审查将对用人单位用工带来很大风险。【风险分析】
劳动者欺诈手段入职的,可导致劳动合无
效;与其他用人单位尚
未解除或者终止劳动合同的,应当承担连带赔偿责任。【应对策略】
提供与前单位《离职证明》并保留原件。核实劳动者的个人资料的真实性,要求劳动者承诺未承担竞业限制义务,并向原单位进行核实,以免发生不可预测的诉讼风险。【入职禁止条件】劳动合同法第9条规定:用人单位招用劳动者,
不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保
或者以其他名义向劳
动者收取财物。不得扣押身份证和其他证件不得集资、收取培训费、风险押金、保证金、乙肝体检等。【应对策略】
不收取“风险押金、不押身份证”等证件,先建立劳动关系;如收取,遵循自愿原则。为便于举证,应当与员工签订“协议书”予以明确,协议书中应明确支付风险抵押金系员工真实、自愿的意思表示。
3、订立劳动合同的形式和期限操作实务及应对技巧【风险分析】
工资成本的增加(双倍工资)、无固定期限合同的成立、支付经济补偿金。【应对策略】
*入职即签订《劳动合同书》,最迟必须在一个月内订立合同;*劳动合同终止后,劳动者仍在用人单位继续工作的,
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