工程合同管理(黄)

上海市城市建设工程学校

建设工程合同管理 黄志明 ShanghaiUrbanConstructionEngineeringSchoolWWW.CHENGXIAO.SH.CN2014.8

第五讲建设工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN

一、工程合同管理存在的主要问题（法律层面）

（一）合同内容违反法律规定

资质违规、项目没有取得许可、

（二）合同双方权利义务不对等

甲方霸王条款居多、签订阴阳合同

（三）合同形式不符合法律要件

（四）合同条款不齐全完备

没有价格调整机制、担保保险条款缺失

（五）合同运行没有专业管理人员

案例一：

某劳务分包企业，其注册资本金50万元，有木工作业一级、砌筑作业二级、抹灰作业（不分资质等级）的劳务企业资质证书。

在某工程施工中，其与工程施工总承包企业签订的劳务分包合同金额为1530万元。承揽了木工、砌筑、抹灰、脚手架、模板、混凝土等作业。

该劳务分包合同有无违法行为？

案例二：

某工程项目由甲施工企业总承包，该企业将工程的土方工程分包给乙分包公司，乙分包公司又与社会上的刘某签订任务书，约定由刘某组织人员负责土方开挖装卸和运输，负责施工的项目管理，技术指导和现场管理，单独核算，自负盈亏。

该分包公司与刘某签订的土石方工程任务书的有何违法之处？

案例三：

甲建筑公司拟向乙建材公司购买一批钢材。双方经过口头协商，约定购买钢材100吨，单价每吨3500元，并拟定了准备签字盖章的买卖合同文本。乙公司签字盖章后，交给甲公司准备签字盖章。

由于施工进度紧张，在甲公司的催促下，乙公司在未收到甲公司签字盖章的合同文本情形下，将100吨钢材送到甲公司工地。甲公司接收了并投入使用。后因拖欠货款，双方产生纠纷。

甲和乙的买卖合同是否成立？

案例四：

某建筑公司通过投标承包了开发商的高档商品房工程施工，签订了备案合同约定工程价款5000万元。

其后，开发商称其是中外合资企业，要与国际惯例接轨，采用FIDIC（中译音：菲迪克）条款，与承包人又签订了一份承包合同，约定工程价款是4000万。工程竣工后，双方产生了结算纠纷。

应当确定那一份合同作为工程款结算的依据？

案例五：

甲建筑公司与某开发公司签订《施工承包合同》，承包其别墅工程。之后，该建筑公司将别墅转包给乙建筑公司施工，双方签订了一份《劳务分包合同》，约定别墅工程由乙建筑公司负责施工，材料、设备也由乙建筑公司提供。合同中采用单方固定价包干。

施工完毕时，产生结算矛盾。乙建筑公司主张：施工过程中的工程设计变更较多，如按《劳务分包合同》中的包干结算亏本，要求调高价款，据实结算。但甲建筑公司不予认可。

本案中《劳务分包合同》是否有效，其法律后果是什么？

乙建筑公司应如何结算工程款？

案例六：

某建设单位要建一栋18层的办公楼，在主体工程的土建部分按楼层分为3个标段（每6层为1个标段）进行招标发包，并与三个建筑公司分别签订施工合同。

建设单位还将该办公楼的空调设备、电梯设备和消防设备的安装也分别进行招标发包。

本案例中建设单位有哪些违法行为？

案例七：

2001年，某房地产公司与出租汽车公司（以下合并称建设方）合作，在某市市区共同开发房地产项目。该项目包括两部分，一部分是6.3万平方米的住宅工程，另一部分是与住宅楼配套的3.4万平方米的综合楼。该项目的住宅工程各项手续和证件齐备，自1998年开工建设到2001年4月已经竣工验收。综合楼工程由于合作双方对于该工程是作为基建计划还是开发计划项目申报问题没能统一意见，从而使综合楼建设工程的各项审批手续未能办理。由于住宅工程已经竣工验收，配套工程急需跟上，在综合楼施工许可证未经审核批准的情况下开始施工。该行为被市监督执法大队发现后及时制止，并责令停工。

建设方在综合楼项目建设中有何过错，该如何处罚？

案例八：

甲房地产公司将其开发的商品房工程发包给乙建设工程有限公司承包施工，双方按照《建设工程施工合同（示范文本）》签订了施工合同。该工程于2010年1月1日竣工验收合格。乙公司于2010年1月20日向甲公司递交了单方结算书和结算资料，但甲公司一直未予审价，并于2010年5月1日向人民法院提起诉讼，要求乙公司立即交付已完的工程。1、乙公司是否及时启动了竣工结算程序？2、本案应甲公司先支付价款，还是乙公司先交付工程？3、如果乙公司未启动结算程序，甲公司可否主张先交付工程？

分析：

1、双方按照《建设工程施工合同（示范文本）》签订合同，该合同第33条约定：工程竣工验收合格后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告和结算资料，发包人在收到承包人结算书后28天内进行审核。因此，承包人已经按照合同约定及时启动了竣工结算程序。

2、《合同法》第279条规定，“工程验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收建设工程”。以外，《建设工程施工合同（示范文本）》第33.2条约定，承包人收到竣工结算款后14天内将竣工工程交付发包人。

据此，本案当先交付价款，再交付工程。

3、《建设工程施工合同（示范文本）》第33.5条约定：工程竣工验收合格后28天，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及资料的，造成工程竣工结算不能正常进行或竣工结算价款不能及时支付的，发包人要求交付工程的，承包人应当交付。发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。

据此，如果乙公司未启动结算程序，甲公司可以主张先交付工程。

第五讲建设工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN二、工程合同管理的依据

（一）工程法律规定与工程合同管理有关的法律法规《民法通则》、《合同法》、招投标法》、《建筑法》《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》其他法律法规涉及工程合同的规定《保险法》、《担保法》、《劳动法》、《仲裁法》、《民事诉讼法》、《公证法》、《标准化管理办法》、《环境保护法》

第五讲建设工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（二）工程合同约定约定不与法律规定相抵触（三）工程商业惯例商业习惯不与法律规定相抵触商业习惯不与行业规定相抵触

第五讲建设工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN三、国际社会工程合同范本（一）ICE合同条件

英国土木工程师学会编制的《土木工程施工合同条件》（称为ICE合同条件），英国咨询工程师协会，土木工程承包商联合会等参与制定。配套使用的有《ICE分包合同标准格式》。（二）JCT合同条件

英国合同审定联合会(JCT)是英国建筑业多个专业组织的联合会（英国皇家建筑师学会、英国建筑业联合会）审定的《建筑合同条件标准格式》。此外，有9个系列几十种合同文本。

第五讲建设工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（三）NEC合同条件

英国土木工程师学会1993年3月正式出版〈新工程合同条件〉（NEC）第一版。NEC合同条件系列包括：1.工程施工合同；2.工程施工分包合同；3.专业服务合同;4.裁判者合同。（四）EDF合同条件

欧洲发展基金会编制的工程施工的合同条件，称EDF合同条件，是法国的法律以及行政管理法规，属于大陆法规的合同条款。

第五讲建设工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（五）AIA合同条件

美国建筑师学会制定发布的合同条件（称为AIA合同条件）在AIA合同条件系列中，核心《工程施工通用合同条件》，73年版影响最大.（六）AGCA合同条件

美国承包商总会于1984年8月制定了一个关于《建筑施工分包合同》的分包合同格式，简称为AGCA合同条件。

第五讲建设工程合同管理WWW.CHENGXIAO.SH.CN（七）EJCDC合同条件

美国工程师联合合同委员会（EJCDC）由