建设工程法规第1章概述

建设工程法规商丘师范学院1主讲：李慧邮箱：718778001@引子:一个法律小幽默——倒霉的猎人猎人的第一天有个猎人早上起来上山打猎，发现了一只兔子，猎人开枪，兔子中枪以后狂奔。猎人猛追，翻过了99座山，跨过了99条河，最后兔子终于倒下了，猎人很开心，正要去拣兔子，突然一个小朋友出现了，一把抓住兔子，猎人很生气，说“小孩快把兔子还我！小朋友说“不给，我先抓到的。”两人争执不下，决定去找法官评理。法官了解了案件以后说“无主物，依据物权法，应当先占为主，猎人虽然有开枪的行为，但是先占者是小朋友，依法判决兔子归小朋友所有”。猎人当时晕倒！猎人的第二天第二天猎人又去打猎，又看见一兔子，猎人迅速开枪，兔子还是翻过了99座山，跨过了99条河，最后倒地，猎人左右看看没有他人,大喜，立即拣了兔子。刚下山，发现警察在下面，法官也在下面。猎人得意的问到“法官大人，现在兔子是我的了吧？？”法官说，朋友这只兔子跑到我国的境内，依据我国的法律，兔子是珍贵稀有动物，属于国有的，现在你必须归还这只兔子”。猎人于是又晕倒！猎人的第三天第三天猎人又出去打猎，又发现一只兔子，猎人迅速开枪，兔子中枪以后狂奔。翻过了99座山，跨过了99条河，最后兔子终于倒下了，猎人看看在本国境内，又没有小朋友，猎人大欢喜，拿了就跑。刚出来又遇到法官，猎人哆嗦着问“大人，这回没有问题了吧？”法官笑着说，“你看看兔子脖子的布条上写着什么？”猎人一看“王小毛赠送给李小毛，爱情留念”“哦？兔子有主人？那我不是要赔偿他一只兔子？”“恐怕没有那么简单！”法官说“具有特殊意义的物体，如果遭受侵害，引起的将除了物权上的赔偿以外还有精神损失费用？猎人听了当时晕倒！”猎人的第四天第四天，猎人出发到集市上卖了枪，买了本法律书籍开始学习！课程性质：

《建设法规》是一门专业延伸课程。以学习《建筑法》、《招投标法》、《合同法》、《建设工程质量管理条例》、《安全生产法》等法律知识为主，并了解建设工程法规在工程实际中的应用。课程介绍学习的难点：

带有一定文科性质，教学内容抽象。学科知识应用的综合性。教学方法：

以常用法规的基本知识为主导；以工程项目实例应用为扩展。教学要求：

掌握法律法规的名称实质和内容熟悉法律法规条款的主要内容学会常用法规的基本应用方法在学习中始终要把握一个中心、两条主线：一、一个中心：把握建筑法规的概念二、两条主线：1、一条以工程项目建设程序为主线进行分析学习。2、一条以建筑法律关系为主线进行分析学习。10

“建筑”一词具有多种词义，主要是以下两方面的含义：一是物理意义上的；一是社会意义上的。建筑&建设11

物理意义上看（1）其静的一面主要是指建筑物的造型和技术特征等外表形象（2）其动的一面则主要是指建筑物营造过程12

社会意义上看作为物质财富的建筑物和一般的物质资料比起来，具有强烈的社会属性。从一定角度来说，建筑物是人类社会化生存的一种必需物13与此相关的“建设”一词，最早见于《墨子·尚书同》里的“建设国都”一语，有建立、设置的含义。汉代以后，“建设”一词，也常指兴建营造。建筑&建设到当代，建设已有两种含义：一为创建新事业；一为增加新设施。14

“建设”可以从项目投资立项开始，直到项目竣工使用，发挥效益。建筑&建设

“建筑”则是建设过程中的一个阶段，即建设营造阶段。第一章建设工程法规概述15建设工程法律的源起随着人类社会与经济的发展，人们对各类建筑工程的需求也越来越多，因而围绕各类建筑工程所进行的各种建筑活动也随之日益频繁。应当说围绕各类建筑工程所进行的各种建筑活动在总体上是符合一定时空条件的统治阶级的利益的，但在相关建筑工程的建筑活动中也不可避免地出现了一些不容忽视甚至严重危及社会利益（含统治阶级利益与被统治阶级利益）的问题16建设工程法律的源起如拖欠工程款和农民工工资严重；在招投标、项目审批、设备和材料采购中行贿受贿、贪污腐败问题相当严重；承揽的建筑工程层层转包；工程招投标中“黑合同”问题突出；一批不具备从事建筑活动所应有的资质条件的包工队通过非法手段承包建筑工程，留下质量隐患，破坏建筑工程市场的正常秩序；建筑工程质量低劣；有些建筑工程行政主管部门工作人员不认真履行监督管理职责，玩忽职守，给建筑活动中的违法行为开了方便之门等等。17建设工程法律的源起对于各类建筑工程的建筑活动中存在的上述种种问题，不同国家、不同时期的统治阶级，其解决措施是有差异的，有的通过行政手段，有的通过法制手段。但国内外实践最终证明，制定建筑工程法律，实行建筑工程法制管理，对于规范各类建筑工程的建筑活动，维护建筑工程市场秩序，保证建筑工程的质量和安全，促进建筑业健康发展，是非常有力且有效的措施。22

第一节建筑法规的概念23

也称建设法规，是指由国家立法机关或其授权的行政机关制定的，调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体和公民之间在建设活动中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。作为建设法的特性行政性——主要特征以行政指令为主调整工程建设法律关系。调整方式：授权、命令、禁止、许可、免除、确认、计划和撤销。

经济性——重要特征建设法规是经济法的重要组成部分。建设法规的经济性既包含财产性，也包括其与生产，分配，交换，消费的联系性。政策性

体现着国家的建设政策。

技术性——十分重要的特征为保证建设产品的质量和人民生命财产的安全，大量的建设法规是以技术规范形式出现的，如各种设计规范，施工规范，验收规范等。

建设工程法规的作用1.教育和指引作用

26有些建筑行为必须做《中华人民共和国建筑法》第五十八条：“建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工”27有些建筑行为禁止做《中华人民共和国招投标法》第三十二条：“投标人不得相互串通投标报价，不得排挤其他人的公平竞争，损害招投标人或者其他投标人的合法权益”法规具有规范性

即规定人们可以做什么（可为），应该做什么（应为）或不应该做什么（勿为），为人们的行为提供了一个模式、标准或方向。可为模式授权性法律规范勿为模式禁止性法律规范应为模式命令性法律规范2.保护和惩罚作用

29（1）保护合法建设行为。（2）处罚违法建设行为。一般法律原则从事建设活动应当遵守法律、法规原则不得损害社会公共利益和他人的合法权益原则合法权利受法律保护原则建设法律的基本原则特殊法律原则建设活动应当确保建设工程质量与安全原则建设活动应当符合国家的工程建设标准原则建设标准是衡量工程质量的尺度，保证工程质量的基础建设工程质量与安全是整个建设活动的核心，是关系到人民生命、财产安全的重大问题。第三节建设工程法规体系

概念31

指把已经制定的和需要制定的建设法律、建设行政法规、地方性法规与建设部门规章和地方政府规章等衔接起来，形成一个相互联系、相互补充、相互协调的完整统一的法规框架。

体系构成32（1）宪法

由全国人大货全国人大常委会制定、颁布的属于国务院建设行政主管部门主管业务范围的各项法律，是建设法规体系的核心和基础。（2）建设法律《中华人民共和国建筑法》等《建筑法》中华人民共和国主席令—91号令

布时间1997-11-1中华人民共和国第八届全国人民代表大会常务委员会第28次会议通过自1998-3-1施行《建筑法》的主要内容（建筑法共分8章，85条）

第一章总则第二章建筑许可第一节建筑工程施工许可第二节从业资格第三章建筑工程发包与承包第一节一般规定第二节发包第三节承包第四章建筑工程监理第五章建筑安全生产管理第六章建筑工程质量管理第七章法律责任第八章附则34（3）建设行政法规《建设工程质量管理条例》等

国务院依法制定并颁发的属于建设行政主管部门业务范围的各项行政法规，起效力低于建设法律，在全国范围内有效。35（4）地方部门法规《建筑业企业资质管理规定》等

住房和城乡建设部根据国务院规定的职责范围，依法制定并颁布的各项规章，或由住房和城乡建设部与国务院有关部门联合制定并发布的法规。36（5）地方建设法规：《河南省建筑市场管理条例》在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，由省、自治区、直辖市人大及其常委以及省级人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市人大及其常委会制定并发布的法宝方面的法规。37（6）地方建设规章：《河南省建设工程招投标管理办法》省、自治区、直辖市以及省级人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府，根据法律和国务院的行政法规制定并颁发的法宝方面的规章。38（7）技术法规：预算定额、设计规范、施工规范等国家制定货认可的，在全国范围内有效的技术规程、规范、标准、定额、方法等技术文件。他们是建筑业工程技术人员从事经济技术作业、建筑管理检测的依据。（8）国际公约、国际惯例和国际标准截至2008年，已有建设法律3部，行政法规近20部，建设行政规章一百余部，地方性建设法规、规章数百部。我国建设法规的制定机关及其表现形式宪法法律行政法规部门规章地方性法规地方政府规章技术法规国际公约惯例全国人大全国人大及其常委会国务院国务院各部门如建设部各地人大及其常委会地方各级人民政府国家制定或认可FIDIC合同条件建设法规的适用效力宪法法律行政法规技术法规部门规章地方性法规地方政府规章

全国有效全国有效全国有效全国有效本部门有效本行政区有效本行政区有效约束水平、约束作用由低到高法律地位、约束范围由高到低法律层次颁布情况43（3）跌入低谷阶段1966—1976年（2）曲折发展阶段1957—1965年（1）立法开端阶段1949—1956年1950年6月30日《中华人民共和国土地改革法》的颁布，掀开了工程建设法的序幕。

颁布情况44（4）立法恢复与发展阶段1977—1996年1986年《中华人民共和国土地管理法》1989年《中华人民共和国城市规划法》1991年《城市房屋拆迁管理条例》1994年7月《城市房地产管理法》1995年9月《注册建筑师条例》

颁布情况45（5）逐步完善阶段1997年至今1998年3月1日《中华人民共和国建筑法》1999年3月15日《中华人民共和国合同法》2000年1月30日《建筑工程质量管理条例》2003年11月24日《建设工程安全生产管理条例》2006年12月25日《注册造价工程师管理办法》第二节建设工程法律关系※

概念46

建设法律关系是法律关系中的一种，它是指由建筑法律规范所确认和调整的，在建设管理和建设活动中所产生的权利和义务关系，如建设工程承包合同关系。※特征47（3）以受国家计划制约的建设管理、建设协作过程中形成的权利和义务为内容（2）涉及面广、内容复杂的权利义务关系（1）不是单一的，而带有明显的综合性（4）决定、制约、影响着计划因素的协作关系※一建筑法律关系的构成要件48

建设工程法律关系的构成要素是指建设工程法律关系不可缺少的组成部分，它是由建设法律关系主体、建设法律关系客体和建设法律关系内容三个要素所构成的。491.建设法律关系主体

建设法律关系主体是指建设活动的参加者，或者说建设法律规范所调整的在法律上享有权力、承担义务的当事人501.建设法律关系主体（1）国家机关

国家权力机关

其职能是审查批准国家建设计划和国家预算，制定建筑法律，监管建筑法律的执行——人民代表大会①国家建设主管机关：住房和城乡建设部。②国家建设其他建设业务主管机关：

交通部、航空、铁道、水利、电信机关。③国家建设监督机关：

财政部、审计局、统计部、中国人民银行；④司法机关：人民法院、检察院，监督、保护建筑法律关系。⑤国家计划机关。

国家行政机关国家计划机关、国家建设主管部门、国家建设监督部门、国家建设各业务主管部门52（2）建设单位

建设单位一般被称之为业主方或甲方

建设单位是指进行工程投资建设的国家机关、企业或事业单位。建设单位作为建设活动权力主体，是从设计任务书批准开始的

①企业单位：厂矿，公司企业②事业单位：学校、医院等③国家机关单位：法院等53（3）承包单位

是指有一定生产能力、机械设备、流动资金，具有承包工程建设任务的营业资格和具备相应资质条件，在建筑市场中能够按照业主方的要求，提供不同形态的建筑产品，并最终得到相应工程价款的建筑企业。勘察设计单位（1上海现代建筑设计（集团）有限公司，2中国建筑设计研究院3铁道第二勘察设计院）

①建筑设计单位；②市政工程设计单位；③城乡建设勘察单位：

施工企业①建筑施工企业：②市政工程建设施工企业③建筑装饰施工企业：

监理企业

房地产开发企业

建筑材料设备销售企业55（4）中介组织

是指具有相应的专业服务资质，在建筑市场中受发包方、承包方或政府管理机关的委托，对工程建设进行估算测量、咨询代理、建设监理等高智能服务，并取得服务费用的咨询服务机构和其他建设专业中介服务组织。56（5）中国建设银行

中国建设银行是我国专门办理工程建设贷款和拨款、管理国家固定资产投资的专业银行。（6）公民个人572.建设法律关系客体

建设法律关系客体是指参加建设法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。58

建设法律关系客体分为物、行为和智力成果。59（1）物（包括财）法律意义上的物指可为人们控制的兵具有经济价值的生产资料和消费资料。主要表现为：建筑材料、机械设备、建筑物或构筑物等有形实体60（2）行为法律意义上的行为是指人的有意识的活动。主要表现为：完成一定的工作，如勘察设计、施工安装、检查验收等活动61（3）智力成果法律意义上的智力成果是人类通过脑力劳动的成果或智力方面的创作，也称非物质财富。如设计单位提供的具有创造性的设计成果，该设计单位依法可以享有专有权，使用单位未经允许不能无偿使用。623.建设法律关系的内容

建设法律关系的内容即建设活动参与者具体享有的权利和应当承担的义务。63（1）建设权利

指建设法律关系主体在法定范围内，根据国家建设管理要求和自己业务活动需要，有权进行各种工程建设活动。64

指工程建设法律关系主体必须按法律规定或约定应负的责任。（2）建设义务例：消费者王某从某房屋开发公司开发的小区购买别墅一栋，半年后发现屋顶漏水，于是向该公司提出更换别墅。在这个案例中，法律关系的主体是（）。

A.该小区

B.王某购买的别墅

C.别墅的屋顶

D.王某和该房屋开发公司案例：某建筑公司（施工单位）与某房地产开发公司（建设单位）签订了一个施工承包合同，由建筑公司承建一栋20层的办公楼。合同约定开工日期为2006-4-8，竣工日期为2007-8-8。每月26日，按照当月所完成的工程量，开发公司向建筑公司支付工程进度款。问本案例的法律关系构成是什么？案例：1、主体：建筑公司、开发公司2、客体：办公楼、工程款3、内容：（1）建筑公司按期开工、按期竣工并提交合格工程，并拿到工程进度款；（2）开发公司按合同约定支付工程进度款，并拿到合格的办公楼。※二建设法律关系的产生、变更和消灭68（1）建设法律关系的产生：

指建设法律关系的主体之间形成了一定的权利和义务关系。1.概念69（2）建设法律关系的变更：指建设法律关系的三个要素发生变化。1.概念

主体变更：指建设法律关系主体数目增多或减少，也可以是主体改变

客体变更：指建设法律关系中权利义务所指向的事物发生变化（范围或性质）70（3）建设法律关系的终止：

指建设法律关系主体之间的权利义务不复存在，彼此丧失了约束力。1.概念

自然终止

协议终止

违约终止71引起建设法律关系产生、变更和终止的原因，即法律事实。2.原因722.原因（1）建设法律事实的概念：指能够引起建设法律关系产生、变更和终止的客观现象和事实。732.原因（2）建设法律事实的分类事件：指不以当事人意志为转移而产生的自然现象。

自然现象：地震、台风、水灾、火灾等社会现象：战争、暴乱、政府禁令、恐怖活动等742.原因（2）建设法律事实的分类行为：指人们的有意识的活动。包括积极的作为或消极的不作为。合法行为：指实施了建设法规所要求或允许做的行为，或者没有事实建设法规所禁止做的行为。违法行为：指受法律禁止的侵犯其他主体的建设权利和建设义务的行为。752.原因行政行为：指国家授权机关依法行使对建设业的管理权而发生法律后果的行为。立法行为：指国家机关在法定权限内通过规定的程序，制定、修改、废止建设法律规范性文件的活动。司法行为：指国家司法机关的法定职能活动。例：下面不属于法律事实中的事件的是(

)。A.海啸B.暴雨C.战争

D.实施盗窃

应用案例

甲房地产公司和乙施工企业签订了一份工程施工合同，乙企业通过加强施工现场的管理，终于如期交付了符合合同约定质量标准的工程，甲公司随即也按约支付了工程款。请问，这种合同法律关系的终止属于哪一种终止？“未成年人的交易”----8岁小男孩卖了老爸手提某6岁小男孩，爱慕隔壁班的一位小女孩，适逢2.14情人节，欲买一束玫瑰送给女孩，可手头没钱。于是他拿了父亲的手提电脑，以700元的价格卖给了他的老师胡某，小男孩用这钱买了一束玫瑰给女孩，博得女孩“嫣然一笑”。回到家，见到父亲“怒发冲冠”，抡起“蒲扇掌”在男孩的屁股上一顿乱打，男孩终于招供。父亲找到老师要求老师返还电脑。可否？为什么？第三节代理制度代理关系涉及三方当事人▲代理，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担民事责任被代理人代理人第三人一、代理的概念代理种类代理权的取得委托代理法定代理指定代理根据被代理人的委托而产生的代理（口头、书面）基于法律的直接规定而产生的代理（全权）根据人民法院或有关机关依法指定而产生的代理

二、代理的种类形式书面委托代理载明的事项口头形式书面形式代理人姓名或名称

代理事项、权限和期间

委托人签名或者盖章

注意：如果法律明确规定必须采用书面形式委托的，则必须采用书面形式，如代签工程建设合同就必须采用书面形式

委托代理授权不明——被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任无权代理被代理人第三人追认（默认）——承担责任未追认——不承担责任不知情——无责任知情——与无权代理人承担连带责任代理人不履行职责不履行——承担责任与第三人恶意串通——连带责任称行为人三、被代理人与代理人的责任承担【案例】甲商场业务员乙到丙公司采购空调，见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用，尤其在北方没有来暖气之前，以及停止供暖之后的一段时间内对普通家庭非常实用，遂自行决定购买一批该公司生产的暖风机。货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。后因该市提前供应暖气，暖风机的销量大减。甲商场这时想到乙是自作主张购买暖风机，商场有权拒绝支付货款。丙公司因收不回货款而诉至法院。问：本案中甲商场应否支付货款?为什么?案例中，乙自行决定购买丙公司生产的暖风机属于超越代理权限而为代理行为的情形，是无权代理行为，所以乙与丙公司签订的购销合同属于效力待定的合同。但是，甲商场接收了该货物并实际对外销售该暖风机，甲商场以实际行为表明其对该效力未定合同进行了追认，追认后该合同即为有效合同，甲商场应当履行合同义务，支付货款。

表见代理——拓展内容，帮助理解表见代理——无代理权、表现为有代理权——有效未授权——有证明文件超越代理权——第三人不知情代理权终止——未告知“空白合同的法律风险”小胡是某公司的业务员，因严重违反规章制度被公司开除，但公司并没有收回小胡手中持有的盖有公司印章的空白合同。小胡持此空白合同与A君签订了买卖合同，约定款到发货。A君将款项汇到指定的帐号(实为小胡个人帐号)上后，迟迟未收到货，于是打电话向某公司催货，公司说没有签过这样的合同，A君方知上当。问：公司应否履行合同或应否承担法律责任?为什么?案例中，小胡虽然被公司开除，但是由于没有收回持有盖有公司印章的空白合同，具有被授权安排招待他人的表象。A某只知道小胡有合同，有理由相信其有公司的授权，并且其主观上是善意的，因此构成表见代理。由公司承担法律责任，公司清偿后，有权向孙某进行追偿。

答案【案例】2005年4月1日甲委托乙以2-3元的价格去买牌矿泉水，但在授权委托书中未明确矿泉水的数量。4月3日，乙代理甲以甲的名义和丙签订了100瓶矿泉水的买卖合同(合同标的额250元)，丙于当日向甲送货，但甲拒绝付款。在本案中，甲对乙的授权属于"授权不明"，因此被代理人甲应当对第三人承担合同责任，代理人对第三人负连带责任。如果甲拒绝付款，丙可以要求代理人乙支付250元的货款。乙对外承担连带责任后，可以向被代理人甲进行追偿，因为被代理人承担"最终的"合同责任。代理权的终止

委托代理终止的原因

（5个）法定代理或指定代理终止的原因（5个）

代理期限届满或代理事务完成

被代理人取消委托或代理人辞去委托

代理人死亡代理人丧失民事行为能力

作为被代理人或代理人的法人组织终止

被代理人或代理人死亡

代理人丧失民事行为能力

被代理人取得或恢复民事行为能力

指定代理的人民法院或指定单位取消指定

由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭

作为自然人的被代理人死亡，代理依然有效，法律后果由被代理人继承人承担四、代理权的终止

张某原是甲建筑公司的采购员，辞职后与王某合办一家乙建筑设备租赁公司。张某现以甲公司的名义与其长期负责的甲公司大客户丙公司签了3000吨钢材购销合同，丙公司对王某辞职并不知情。则对该合同承担付款义务的应是（）。A．甲建筑公司B．乙建筑设备租赁公司C．张某D．张某、王某与乙建筑设备租赁公司第四节债权