第九章-电子商务的法律法规

第9章

电子商务的法律规范电子商务法的涵义任务1国内外电子商务的立法现状及发展趋势任务2电子商务涉及的法律问题任务3阶段1电子商务法的概念与特征阶段1．电子商务法的概念广义的电子商务法同广义的电子商务相对应，包括了所有调整以数据电子方式进行的商务活动的法律规范，其内容涉及广泛，将调整以电子商务为交易形式的和调整以电子信息为交易内容的规范都包括在内。狭义的电子商务法，则对应于狭义的电子商务，将电子商务法定义为，是调整以数据电文交易手段引起的商务关系的法律规范体系。电子商务法是调整以数据电文作为交易手段、以电子商务交易形式所引起的社会关系的法律规范的总称。（1）国际性由于因特网进行的因为电子商务是网络经济与现代高科技发展的产物，它需要通过因特网来进行商务活动，规范这种行为的电子商务法就必须适应这种要求，所以电子商务的法律必须以科技性为特点才能符合规范电子商务活动的需要。由于电子商务是以因特网为基础进行的，计算机的黑客、灰客与计算机病毒、

犯罪等都严重威胁着电子商务的安全，它

们对计算机系统的侵入和攻击有可能使商

家经营秘密被窃，经营数据丢失或被破坏，给商家带来巨大的损失。因此电子商务法

必须通过对电子商务安全进行规范，有效

地预防和打击各种利用因特网的犯罪，保

证电子商务和计算机信息系统的安全运行。由于电子商务的高科技化和互联网络技术的专业性、复杂性，造成了电子商务交易关系的复杂性，而因此决定了电子商务法律关系的复杂性。1.

电子商务法与民法民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。在电子商务法中的有些法律也是调整平等主体之间的财产关系和人身关系，这些法律规范既是电子商务法律规范，也是民法的法律规范。此外，有关电子商务中法律责任的承担与损害赔偿的规定也具有民法的性质。（1）民法崇尚公平原则，而电子商务法与商法的关系十分密切，在电子商务法中有关电子票据、电子保险、电子提单等规定与传统商法存在紧密的联系。但电子商务法所涉及的领域大于商法。电子商务法中有国家宏观干预的成分，也有经济主体的经济作为，体现了国家对经济行为的干预和管理。比较电子商务法与经济法，二者在内容上既有交叉也有区别。（1）电子商务法调整的是电目前，在电子商务法中是以公安部门和国家有关行政管理机构颁布的行政法规为主，这些行政法规构成了目前实行的电子商务法，这就使电子商务法与行政法在内容上有所交

叉，但是从电子商务的发展需要上看，目前

十分有必要制定一部统一的电子商务法规。行政法的特点是涉及内容广泛，没有统一的法典，而变化快、专业性强又使行政法很难制定统一的法典。行政法规因涉及内容非常广泛，而今天的社会生活又日新月异地发展迅速，行政法规为适应这些新变化，就必须经

常地不断地调整。电子商务的法律关系具有复杂性，既有平等主体的法律关系。电子商务法对在电子商务活动中的违法行为规定了其必须承担的法律责任，这些法律责任中，既有民事责任、行政责任，也有刑事责任。在新刑法中对计算机犯罪的规定是对电子商务法有力的保障和补充。电子商务法是市场经济健康发展的有力保障电子商务法是因特网安全的有力保障电子商务法是规范电子商务活动的有力保障阶段1世界电子商务立法现状阶段21．WTO的三大突破性协议（（2）《信息技术协议（ITA）》：该协议于1997年3月26日达成，协议要求所

有参加方自1997年7月1日起至2000年1月1日将主要的信息技术产品的关税降为零。（3）《开放全球金融服务市场协议》：该协议于1997年12月31日达成，协议要求成员方对外开放银行、保险、证券和金融信息市场。这三项协议为电子商务和信息技术的稳步有序发展确立了新的法律基础。目前，国际商会已于1997年11月6日通过《国际数字保证商务通则（GUIDEC）》，该通则试图平衡不同法律体系的原则，为电子商务提供指导性政策，并统一有关术语。国际商会目前正在制定的还有《电子贸易和结算规则》等交易规则。目前已经或正在制定电子商务政策的主要是经济合作与发展组织（OECD）、欧盟

等地区性组织和国家。欧盟委员会提出了“欧盟电子商务动议”（A

European

Initiative

in

ElectronicCommerce），就发展电子商务的问题阐明了欧盟的观点。OECD公布了3个重要文件：《OECD电子商务行动计划》、《有关国

际组织和地区组织的报告：电子商务的活动和计划》、《工商界全球商务行动计

划》，作为OECD发展电子商务的指导性

文件。4．世界各国积极制定电子商务的法律法规1.

美国电子商务立法美国电子商务发展较早，在电子商务立法方面也处于领先地位。1995年5月美国犹他州制定了《数字签名法》，这是美国乃至全世界范围第一部全面确定电子商务运行规范的法律文件，成为各国发展电子商务的先导。1997年7月颁布了《全球电子商务纲要》，正式形成美国政府系统化电子商务发展政策和立法规划。2.

美国电子商务立法2000年6月美国总统克林顿以数字签字的方式签署了《全球与国家商务中的电子签字法》，直接从联邦政府的层面对州法中的未达之处包括州际和国际贸易作了规范。该项立法作为美国政府推动电子商务的重要举措，为电子签字和电子记录的法律地位的确定制定了重要的程序和规则。近年美国又相继出台了《联邦信息安全管理法》、《公平信用交易法》、《个人数据隐私与安全法》等系列法律法规。到20世纪末，美国已有44个州制定了与电子商务有关的法律，近10年来出台的一系列法律和文件共同构成了美国较为完整的电子商务法律框架。3.

欧盟电子商务立法从全球电子商务立法角度看，欧盟电子商务立法无论在立法思想、内容还是技术上都是很先进的。1997年4月欧盟委员会提出了著名的《欧洲电子商务行动方案》，为规范欧洲电子商务活动制定了政策框架。1998年发表了《欧盟电子签字法律框架指南》和《欧盟关于处理个人数据及其自由流动中保护个人的指令》(或称《欧盟隐私保护指令》)。

1999年12月和2000年5月分别通过了《电子签名指令》和《电子商务指令》，这两部法律文件构成了欧盟国家电子商务立法的核心和基础。2004年3月公布了《欧洲网络与信息安全机构设置规则》。4.

其他国家电子商务立法加拿大1999年制定了《统一电子商务法》，正式承认数字签名和电子文件的法律效力。英国1998年10月发布了《网络的利益—英国电子商务发展规划》，阐述了英国政府的电子商务方针和政策。马来西亚是亚洲最早进行电子商务立法的国家，1997年颁布了《数字签名法》，该法以公共密钥技术为基础，并建立了配套认证机制，极大地促进了电子商务发展。新加坡1998年出台的《电子交易法》对电子记录、数字签名、CA的使用等都作出了明确规定。其他国家如德国、俄罗斯、韩国、日本等也都提出了自己的涉及电子商务法律建设的发展框架，一方面对原有法律进行修订和补充，另一方面针对电子商务产生的新问题制定新的法律。1．我国电子商务的立法历程2．我国电子商务的立法状况我国电子商务立法现状2005年4月1日，《中华人民共和国电子签名法》正式开始实施。《电子签名法》的颁布，标志着我国电子商务法律建设发展进入到一个新的阶段。《电子签名法》既是我国信息化领域第一部法律，也是《行政许可法》颁布施行以来在信息产业和信息化方面由法律设立的第一个行政许可。《电子签名法》包括总则、数据电文、电子签名与认证、法律责任和附则五个部分，共三十六条，如图9.2所示。我国电子商务立法现状我国电子商务立法现状《电子签名法》通过确立电子签名法律效力、规范电子签名行为、维护有关各方合法权益，从而从法律制度上保障了电子交易安全，促进了电子商务和电子政务的发展，同时为电子认证服务业的发展创造了良好的法律环境，为我国电子商务安全认证体系和网络信任体系的建立奠定了重要基础。我国电子商务立法现状2005年《国务院办公厅关于加快电子商务发展的若干意见》明确了我国电子商务法律建设的具体内容，即：“认真贯彻实施《中华人民共和国电子签名法》，抓紧研究电子交易、信用管理、安全认证、在线支付、税收、市场准入、隐私权保护、信息资源管理等方面的法律法规问题，尽快提出制订相关法律法规的意见；根据电子商务健康有序发展的要求，抓紧研究并及时修订相关法律法规；加快制订在网上开展相关业务的管理办法；推动网络仲裁、网络公证等法律服务与保障体系建设；打击电子商务领域的非法经营以及危害国家安全、损害人民群众切身利益的违法犯罪活动，保障电子商务的正常秩序。”我国电子商务立法现状有关我国电子商务相关法律大事记，如图9.3所示。图9.3电子商务相关法律大事记我国电子商务立法现状总体说来，电子商务立法需要考虑的问题涉及面广、内容复杂，关系到国内法、国际法、民法、甚至刑法。目前国际上还没有形成一个统一的、各国均适用的电子商务法律。由于电子商务本身具有超越国界的特征，有关电子商务的法律不仅要适合自己国家的发展情况和需求，同时还要与国际普遍接受的原则和法律规范相协调。因此，我们不仅一方面要完善立法，制定新的法规；另一方面要考虑电子商务中的新问题，对传统立法做一些必要的调整，构造具有中国特色的电子商务法律体系。电子商务的法律保障问题，涉及我国现行涉及交易安全的法律法规主要有四类：综合性法律：主要是《民法通则》和《刑法》中有关保护交易安全的条文。规范交易主体的有关法律：如《公司法》、《国有企业法》、《集体企业法》、《合伙企业法》、《私营企业法》、《外资企业法》等。（3）规范交易行为的有关法阶段1.电子商务参与各方的法律关1.卖方的义务（1）按照合2.

买方的义务承担按照网络交易规定方式支付价款的义务。承担按照合同规定的时间、地点和方式接受标的物的义务。承担对标的物验收的义务。3.网络交易中心的法律地位网络交易中心的设立必须具备以例：网络资源交易中心例：网络交易保障中心4.网络交易客户与银行间的法律关系在电子商务中银行同时扮演发送银行和接收银行的角色，其基本义务是依照客户的指示，准确、及时地完成电子资金划拨。作为发送银行，在整个资金划拨的传送链中，承担着如约执行资金划拨指示的责任。5.认证机构在电子商务中的法律地位认证中心扮演着一个买卖双方签约、履约的监督管理的角色，买卖双方有义务接受认证中心的监督管理。在整个电子商务交易过程中，包括电子支付过程中，认证机构都有着不可替代的地位和作用。从广义上来看，知识产权可以包括一切人类智力创作的成果，而狭义的知识产权则包括著作权、域名、商标权、专利权及商业秘密等。知识产权是一种无形资产，它具有专有性、地域性和时间性。1.著作权著作权（也称版权）是基于特定作品的精神权利以及全面支配该作品并享受其利益的经济权利的合称。著作权的客体是指著作权法所认可的文学、艺术和科学等作品。著作权人的权利网络上的著作权侵权网络著作权纠纷的法律适用网络著作权保护网络著作权包括人身权和财产权，其中人身权利包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。财产权主要包括：复制权，即在网络上以特有的方式（如访问或下载）将作品制作一份或多份的权利。发行权，即在网上通过出售、出租等方式向公众提供一定数量的作品复制件的权利。传播权，即著作权人控制其作品在互联网上传输的一种权利，包括表演权、播放权等。著作权人对其作品有使用权和获得报酬的权利。未经许可而以任何方式复制、出版、发行、改编、翻译、广播、表演、展出、摄制影片等等，均构成对版权的直接侵犯。网络著作权保护在我国的司法实践中遇到的网络著作权侵权行为主要有3种类型：传统媒体与网络站点间相互发生抄袭、未经许可使用、拒付报酬等行为。网络站点间相互发生抄袭、未经许可使用、拒付报酬等的行为。网络使用者与著作权人间发生抄袭、未经许可使用、拒付报酬等行为，网络服务商违反法律规定或行业经营义务作为或不作为地实施了导致前者的侵权行为的发生等。案例著作权侵权案——王蒙等作家诉世纪互联通讯技术有限公司为此六位作家认为世纪互联通讯技术有限公司作为提供互联网络内容的服务商，未经许可以营利为目的使用自己的作品，侵害了他们的著作权，请求法院判决世纪互联停止侵权、公开致歉、赔偿经济损失和精神损失，承担诉讼费、调查费等合理费用。经调查，法院认为：王蒙等几位作家确是文学作品《坚硬的稀粥》、《漫长的路》等的著作权人。根据著作权法的规定，著作权人对其创作的文学、艺术和科学作品在法律规定的期限内，依法享有专有权。这种专有权体现在作品的著作权人对其作品享有支配的权利，其有权使用自己的作品和许可他人以任何方式和形式使用自己的作品。一部作品经过数字化转换，以数字化方式使用，并没有产生新的作品，只是作品载体形式和使用手段的变化，并不影响作者对其作品享有的专有权利，作品的著作权人对其创作的作品仍享有著作权。因此，在国际互联网环境中，几位作家作为其作品的著作权人，享有著作权法规定的对其作品的合法权益。而世纪互联公司作为网络内容提供服务商，其在国际互联网上对几位作家的作品进行传播，是一种未经著作权人许可的侵权行为。最后，法院判决被告世纪互联通讯技术有限公司停止使用原告王蒙等创作的文学作品《坚硬的稀粥》、《漫长的路》等，并在其网站的主页上刊登声明，向原告王蒙等六位作家公开致歉，致歉内容须经法院审核。同时赔偿原告王蒙等人经济损失人民币1680元及诉讼支出的合理费用166元，驳回原告要求被告世纪互联通讯技术有限公司赔偿其精神损失5000元的诉讼请求。2.域名与商标权（1）域名的法律特征域名作域名的商业价值域名与商标冲突及域名抢注纠纷域名的管理及域名纠纷的法律适用

我国网络域名系统的管理机构是CNNIC域名保护域名是一个商业实体在Internet上的标记，通常是根据该实体的商号或者产品商标进行命名。一个域名一经注册，其他任何机构就不能再注册相同的域名，域名具有标识性、惟一性和排他性等特点。作为一种全新的网上资源和商战热点，域名成为了提高商家或者产品知名度的一种重要手段，近年来有关域名引发的纷争频繁发生。因此，在电子商务环境下，域名保护成为企业知识产权保护的重要内容。域名保护目前域名的申请注册遵循“先申请先注册”的原则。由于域名具有全球惟一性和排他性，一个域名一经注册，就意味着全球范围内的其他任何机构就不能再注册相同的域名。电子商务的发展加快了域名商业价值的提升，纠纷也随之增多。常见的纠纷包括：（1）互联网用户使用的域名恰好是另一公司的注册商标。国际奥委会曾将美国1800多个网站告上法庭，理由是这些网站注册了奥林匹克（Olympic）、奥林匹亚德（Olympiad）或其他相关域名。域名保护恶意抢注他人公司的名称或商标为域名，并以此牟利。这是常发的域名争议种类。恶意抢注是指明知或应知他人的商标、商号及姓名等具有较高的知名度和影响力而进行抢注的行为。1998年永安制衣厂曾因擅自使用中国广东科龙集团的名称标记“KELON”在网上注册域

名并要求五万元的现金补偿而被科龙公司告上法庭。同一商标的两个合法拥有者都想以他们的商标作域名。如果两个使用“长城”商标的企业都想以“Great

Wall”作为域名，则需要协商解决。域名保护域名作为一种无形财产，在我国受到民法、商标法、反不正当竞争法及《中国互联网络域名注册暂行管理办法》等相关法规的保护。由于域名的全球性，要解决此类纠纷、在全球范围内建立合理稳定的域名管理新体系，需

要各国的不懈努力。目前世界知识产权组织、国际电信联盟、互联网协会等国际组织共同发布了《通用顶级域名管理操作最终方案》、《互联网域名系统通用顶级域名谅解备忘录》等，用于解决域名纠纷的问题。1.数据电信制度2.电子合电子合同有法律效力吗？1、电子合同具有书面形式的法律效力随着电子合同的发展，不少国家已经意识到运用法律确定电子合同效力的必要性。联

合国国际贸易法委员会1996年6月采用了《电子商业示范法》。该法指出：因为数码信息具有以后被引用的可能性，足