第四章 公司法

第四章公司法

Corporate

Law

第一节公司法律制度概述

一、公司的概念

《公司法》规定，公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。

我国法律对公司的界定要单纯的多，仅指具有法人资格的营利性社团。公司是以营利为目的的，体现在：首先从股东投机的动机来看，投资是为了营利，无回报就不会投资，盈利性反映了股东的投资愿望。其次从公司本身来讲，公司盈利是投资者获得回报的源泉。

二、公司的特征（一）公司必须依法成立（二）公司的营利性我国现行法律将法人分为企业法人、机关事业单位和社会团体等非企业法人。区分企业法人和非企业法人的标准就是看是否以营利为目的。

从公司存在的目的来看，设立公司的目的在于营利，公司从事营业活动只是一种手段，终极目的在于追求利润，且追求利润的目的是为了把利益分配给他的社员，若不是分配利润给社员，是为了公益，也不是营利性法人。

传统公司法上，“股东至上”是一个基本的原则，股东投资企业就是为了获取回报，因此公司企业存在的最高目标就是追求利润最大化。（三）公司是独立的法人（公司的人格性）

与其他企业组织（如合伙企业、独资企业）相比，公司最显著特征就是它具有“法人性”，即一种法律意义上的人，虽不是自然意义上的人，但却像自然人一样有独立的人格。

●公司的人格：公司作为商事主体在法律上的地位，是权利主体资格。公司的人格与股东的有限责任是联系在一起的，各国对公司独立人格有共同的认识：

第一，股东责任的有限性。这是公司具有法律人格的当然结果，是股东降低风险的要求。

第二，公司财产的独立性。这是公司承担独立责任的前提和基础，也是股东承担有限责任的前提。【案例】1897年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司(Solomon

v.

Solomon

Ltd)的判决案

萨洛蒙是一个多年从事皮靴业务的商人，开有一家鞋店。1892年萨洛蒙成立了萨洛蒙公司，公司发行了每股1英镑的股份20007股，他的妻子和五个子女各拥有1股，萨洛蒙本人拥有20001股，由此满足了英国公司法关于公司必须有7位以上股东的规定。随后，萨罗蒙把自己的鞋店卖给了萨洛蒙公司，转让价格为38782英镑。其中，20001英镑作为萨洛蒙缴纳给公司的股金，公司付给萨洛蒙8781镑，剩余10000镑由公司发行以公司财产作担保的债权给萨洛蒙。一年后，萨洛蒙公司陷入困境进行清算，当时，公司债务超过公司资产7000余镑。

清算人认为，如果公司清偿了萨洛蒙的担保的债权，则其他的无担保的债权将得不到任何清偿。而萨洛蒙公司实际上就是萨洛蒙自己的事业，公司只不过是萨洛蒙逃避债务的工具，因此债权人请求法院否认萨洛蒙对公司的有担保债权并由萨洛蒙清偿公司其他债务。法院审理查明，没有任何证据证明萨洛蒙曾有私分公司利润、转移或者隐匿公司财产以逃避公司债务的欺诈行为，因此萨洛蒙不必对对公司的债务承担责任，其有担保的公司债权应当优先获得清偿。【判决】

各国对公司人格有共同认识：公司具有独立人格，其财产具有独立性，独立性是公司成立法人的逻辑要求，是股东降低风险的要求。本案中，萨洛蒙尽管持股超过99%，但这并不影响公司是独立的法人，而萨洛蒙则是独立的民事主体，两者是分别独立的主体，如果没有任何证据证明萨洛蒙曾有滥用股东权利影响公司独立性的行为，如私分公司利润、转移或隐匿公司财产以逃避公司债务的欺诈行为，那么，萨洛蒙公司的独立人格并未受影响，而萨洛蒙本人就不必对公司的债务承担责任，其有担保的公司债权也应当优先获得清偿。公司法人人格否认制度

——揭开公司的面纱《公司法》第二十条：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”【案例】2011年4月，原告电力公司与被告喜洋洋食品有限公司(以下简称“喜洋洋”)发生了一笔果冻条购销生意，后喜洋洋拖欠电力公司25万元货款。喜洋洋的拖欠理由是：公司已停止生产经营，无法偿还各项债务。后来，电力公司发现：喜洋洋系台商独资企业，于2000年由被告谢得财投资成立，法定代表人为谢得财；永昌荣食品有限公司(以下简称“永昌荣”)亦系台商独资企业，于2002年11月由谢得财投资成立，法定代表人也是谢得财。这两家公司的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员完全相同。电力公司认为，谢得财掏空喜洋洋，将财产转移到永昌荣来逃债。为此，电力公司将谢得财、喜洋洋、永昌荣全部告上法庭，要求三被告共同偿还25万元及利息。

经庭审及各方取证后查明：永昌荣设立至今，从未实际开展生产经营活动，也无机器设备，名下的土地、厂房及两部汽车均由喜洋洋无偿使用，日常费用则由喜洋洋支付。两公司的财务账目虽分别立册记账，但均由喜洋洋的会计人员负责制作，且永昌荣本身从未发放过工资。2007年永昌荣向银行贷款100万元，其中部分由喜洋洋使用，至2009年才由喜洋洋代为还清全部贷款；2009年年底，喜洋洋用永昌荣名下的土地、厂房作为抵押担保，再向银行贷款100万元。喜洋洋在2009年共从其账户转出433400元到永昌荣的账户，用于偿还永昌荣的银行贷款本息，且这两家公司的唯一投资者谢得财在经营期间也挪用、侵占喜洋洋的财产至少在72万元以上，全部作为个人债务和交通肇事的赔款。【分析】

本案例是一个典型的公司法人人格被混同的案例。原因是：第一，谢某作为“喜洋洋”和永昌荣的唯一股东，滥用其控制权，挪用公司资产归个人使用，致使公司与其个人之间的财务、财产均发生混同；第二，永昌荣与“喜洋洋”两个企业的投资者、经营地址、电话号码及其管理从业人员完全相同，缺乏各自独立意志，两者之间的混同情况非常严重。因此厦门中院在本案判决时认为，“喜洋洋”资金全被掏空，不能清偿到期债务；而永昌荣从未开展业务活动却有数百万元的资产，足以推定谢某操纵并利用关联公司之间的财产转移来逃避合同义务和法律责任，严重背离公司法人制度的分离原则。对“喜洋洋”可以适用法人人格否认制度，可以要求谢得财和永昌荣承担连带责任。（四）公司独立承担民事责任独立性体现在以下两点：

第一，公司责任与股东责任的独立。

◆

公司责任的独立性：公司是公司债务的承担者，公司直接对公司债务承担责任；公司对公司债务是无限的，即只能以自己的全部财产对公司债务承担责任。这种责任独立于股东的责任。

◆股东责任的独立性：《公司法》规定：“有限责任公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”

一方面明确了股东只对公司承担责任（如履行出资责任），而不对债权人直接承担责任。另一方面，股东对公司债务的间接责任也是有限的（仅以出资额或所持股份为限）。

第二，公司责任与其工作人员责任独立。

公司作为法人，其民事活动由具体的机关、代表人实施，这些人在代表公司实施法律行为时，法律后果应由公司承担。【案例】

江某、方某、俞某3人投资设立一有限责任公司。江某出资20万人民币，方某以价值20万元的房屋出资，俞某出资人民币10万元。后经营失败，公司欠甲80万元，公司资产价值50万元，甲知道江某家境阔绰具有偿还能力，故在公司财产不足清偿债务时，要求江某偿还所欠的债务。若你是江某的法律顾问，对甲的要求如何回答？【分析】

江某、方某、俞某成立的是有限责任公司，根据案例，该公司的资产是50万，债务是80万，债务已经超过了公司资产。但是由于是有限公司，根据《公司法》规定，对于公司的债务，公司以全部财产承担责任，股东仅以其认缴的出资额为限承担责任。故债权人只能在公司的现有资产基础上要求偿还债务，就算江某有偿还能力，超出其出资额范围的，无需偿还。（五）公司存续的无限性法国法规定99年，我国《公司法》对此无规定。

三、公司的基本分类（一）以法律规定为标准根据法律规定，公司可分为有限责任公司、无限公司、两合公司、股份有限公司。我国没有无限公司、两合公司。

有限责任公司是公司发展的主流，适用于中小型企业，股东人数较少，股东之间要求有一定的信任，组建后较容易管理，但由于其规模有限，资本来源是封闭的。股份有限公司集资功能强，在最短时间内能集到大笔资金，其反面问题是股份的管理难，且股票可以抛售会给公司带来风险。（二）以控制管理关系为标准分为母公司、子公司母公司：因持有一定出资比例而控制其他公司的公司。子公司：一定比例的股份被其他公司持有从而受制于其他公司的公司。

母公司、子公司都是独立的法人。（三）以管辖系统为标准分为总公司、分公司总公司：独立法人。分公司：是本公司的组成部分，不是独立法人。（四）以国籍为标准分为本国公司、外国公司三种标准：一、准据法主义，公司是以哪国法成立的；二、住所主义，公司主要机构在哪国；三、股东国籍主义，控股股东或多数股东的国籍。

我国采用准据法主义，有管制上的意义和统计上的意义。（五）以公司的信用基础为标准分为人合公司、资合公司、人合兼资合公司

人合公司：以股东个人的财力、能力和信誉作为信用基础的公司，主要是指无限公司。资合公司：以资本的结合作为信用基础的公司，主要是指股份有限公司。人合兼资合公司：同时以公司资本和股东个人信用作为公司信用基础的公司，主要是指有限责任公司。（从严格的法律意义上说，有限公司应该也是资合公司，从公司外部来看，看公司是否有资本而不管股东是谁，但从公司内部来看，既有股东之间的信任，又有人合）第二节公司的一般规定

一、公司的设立指按照《公司法》的规定，在公司成立之前循序、连续进行的，目的在于取得公司法人资格的活动。

公司设立行为只能发生在公司成立之前，未完成设立行为或虽然完成设立行为而未满足公司成立的法定条件，均不得成立公司。

公司设立行为的内容包括：订立发起人协议，订立公司章程，选举董事、监事，申请设立登记，出资人认股、缴纳股款，申请成立登记等。公司设立的原则：特许设立原则：国家元首或立法机关特别许可。如英国东印度公司核准主义原则：符合法律规定条件+国家行政机关审核批准（较重国家干预色彩）准则设立原则：只要符合法律规定的条件，不需政府部门进行实质性的审批严格准则主义：准则主义（为主）+核准主义（为辅）我国：准则主义

二、公司的成立指具备法律规定的实质要件，完成申请程序，由主管营业机关发给营业执照而取得法人资格的过程。公司设立VS公司成立

1、行为性质不同。设立行为主要是民事法律行为，要素是设立人的意思表示；成立行为是行政行为，要素是登记机关核发营业执照。

2、法律效力不同。公司设立仅仅是公司成立的前提条件，设立阶段，不得以公司名义从事与设立行为无关的活动，即使公司设立行为已经完成，只要未注册登记，仍不是民事法律关系的主体。公司成立之后，由设立行为所产生的权利和义务也并非当然由公司承受，只有经过股东或创立大会认可设立行为的正当性后，公司才承受设立行为的法律后果。

三、公司债券（一）公司债券的概念指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。为什么要发行债券？

国家或企事业单位为了获得短期、中期、长期各种建设、扩大再生产的资金，向民间发行的一种借款凭证。债券VS股票

股票与债券都是有价证券，是证券市场上的两大主要金融工具。两者同在一级市场上发行，又同在二级市场上转让流通。对投资者来说，两者都是可以通过公开发行募集资本的融手段。

1、发行主体不同。作为筹资手段，无论是国家、地方公共团体还是企业，都可以发行债券；而股票则只能是股份制企业才可以发行。

2、收益稳定性不同。债券在购买之前，利率已定，到期就可以获得固定利息，而不管发行债券的公司经营获利与否。股票一般在购买之前不定股息率，股息收入随股份公司的盈利情况变动而变动，盈利多就多得，盈利少就少得，无盈利不得。

3、保本能力不同。从本金方面看，债券到期可回收本金，也就是说连本带利都能得到，如同放债一样。股票则无到期之说，股票本金一旦交给公司，就不能再收回，只要公司存在，就永远归公司支配。公司一旦破产，还要看公司剩余资产清盘状况，那时甚至连本金都会蚀尽。

4、经济利益关系不同。债券所表示的只是对公司的一种债权。而股票所表示的则是对公司的所有权。权属关系不同，就决定了债券持有者无权过问公司的经营管理，而股票持有者，则有权直接或间接地参与公司的经营管理。

5、风险性不同。债券只是一般的投资对象，其交易转让的周转率比股票较低，股票不仅是投资对象，更是金融市场上的主要投资对象，其交易转让的周转率高，市场价格变动幅度大，可以暴涨暴跌，安全性低，风险大，但却又能获得很高的预期收入。

股票的特性：

第一，股票具有不可返递性。股票一经售出，不可再退回公司，不能再要求退还股金。

第二，股票具有风险性。投资于股票能否获得预期收入，要看公司的经营情况和股票交易市场上的行情，而这都不是确定的，变化极大，必须准备承担风险。

第三，股票市场价格即股市具有波动性。影响股市波动的因素多种多样，有公司内的，也有公司外的；有经营性的，也有非经营性的；有经济的，也有政治的；有国内的，也有国际的；等等。这些因素变化频繁，引起股市不断波动。

第四，股票具有极大的投机性。股票的风险性越大，市场价格越波动，就越有利于投机。投机有破坏性，但也加快了资本流动，加速了资本集中，有利于产业结构的调整，增加了社会总供给，对经济发展有着重要的积极意义。

（二）公司债券的发行条件

《证券法》第十六条，公开发行公司债券，应当符合下列条件:(1)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；

(2)累计债券额不超过公司净资产的百分之四十；

(3)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；

(4)筹集的资金投向符合国家产业政策；

(5)债券的利率不超过国务院限定的利率水平；

(6)国务院规定的其他条件。

（三）公司债券的转让

公司债券可以转让，转让价格由转让人与受让人约定。记名公司债权，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让，转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住址记载于公司债券存根簿。无记名公司债券的转让，在债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。记名债券：如果企业债券上登记有债券持有人的姓名，投资者领取利息时要凭印章或其他有效身份证明，转让时要在债券上签名，同时还要到发行公司登记。

不记名债券：在券面上不需注明债权人姓名，也不在公司名册上登记。流动性较好；缺点是债券遗失或被毁损时，不能挂失和补发，安全性较差。对于投资者来说，记名债券丢了也不怕，但不记名债券就不是。

背书（back）：是票据的收款人或持有人在转让票据时，在票据背面签名或书写文字的手续。经过背书，票据的所有权由背书人转给被背书人。一张票据可以多次背书、多次转让。债券的背书转让：

四、公司的能力

（一）公司的权利能力

公司的权利能力是指公司以自己的名义享有权利承担义务的资格。《公司法》对公司的权利能力有一定的限制规定：（1）对公司投资的限制：公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务的连带责任的出资人。（2）对公司对外担保的限制：

公司向其企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

公司的实际控制人：虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或其他安排，能实际支配公司行为的人。如A公司拥有B公司80%的股权，B公司拥有C公司80%的股权，则A公司是C公司的实际控制人。（3）对公司借贷的限制：

董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会的同意，将公司资金借贷给他人或以公司财产为他人提供担保。（4）对公司经营范围的限制：

根据《关于适用<合同法>若干问题的司法解释（一）》第十条规定：“当事人超越经营范围订立的合同，人民法院并不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”

所以说，公司超越经营范围订立的合同并不当然无效。

（二）公司的行为能力

公司的行为能力通过公司机关表现：股东会是公司重大事务的决策机关，是公司的意思形成机关。董事会、法定代表人是对外代表公司的机关，是公司的意思表示机关。监事会是行使监督权的机关。（权力在股东，执行在董事。）

权力机关——决策机关（意思形成机关）：股东会、股东大会

法人执行机关——法人代表（意思表示机关）：董事会（董事长）

监督机关——监事会（监事）

董事会的组成：绝大多数都是股东，董事会成员是股东大会选出的，但有些大的国有企业、私人企业的董事会需要设立独立董事，可以不持有公司股份。

五、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务（一）公司董事、监事、高级管理人员的资格

根据我国《公司法》规定，有下列情形之一的，不得担任的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（无能力）（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；

（经济犯罪判刑罚+期满未过5年）

（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年（失败经营领导+清算完结未过3年）（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（不良历史+行政处罚未过3年）（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（巨额负债未还）

公司违反以上规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述所列情形的，公司应当解除其职务。【案例】

张良原为某市建筑公司物资处主任，2006年1月，张良因为在采购建筑材料过程中向对方索取贿赂而被判处有期徒刑2年。2008年1月，张良刑满释放，便干起了个体户，经营装潢设计。但由于缺乏装潢方面的知识很快亏损欠债25万元，债权人多次要求都没有得到清偿。2009年3月，张良在一次酒宴上结识了嘉利有限责任公司的董事长顾飞，张良大谈其见识面广，与市里领导很熟。顾飞听后非常满意。当时嘉利有限公司经营状况不好，经董事会研究后，解聘了原经理葛亮而聘任张良为总经理。葛亮认为董事会没有理由解聘他，不服。问：（1）董事会是否有权解聘葛亮？（2）张良是否可以被聘任为总经理？【分析】

（1）董事会有权解聘原经理葛亮，因为《公司法》规定公司的经理由董事会决定聘任或者解聘。本案中，在公司经营状况不良情况下，经董事会研究通过可以解聘经理。（2）张良不适合被聘任为总经理。因为他不符合《公司法》规定聘任为经理的资格。第一，他因受贿被判处刑罚，执行期满未逾5年；第二，他有个人所负数额较大的债务到期未清偿。所以，虽然本案中董事会可以解聘原总经理，但是解聘后也不可以聘任张良为新经理。

（二）公司董事、高级管理人员的义务

（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；不得有以下行为：

（5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。（三）股东诉权

即股东享有向人民法院提起诉讼的权利，它既是股东权的重要内容，又是股东权有效行使的保证和股东权受到侵害的救济措施。1、撤销之诉与无效之诉（对有瑕疵的股东会决议提起的）

撤销之诉：股东会或者股东大会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内请求人民法院撤销

无效之诉：决议内容违反法律、法规强制性规定，特别是关于股东权保护的强制性规定，如股东平等原则、有限责任原则、诚实信用原则、公序良俗原则等。提起撤销之诉和无效之诉的原告——股东，被告——公司。2、直接诉讼权（股东自身利益受侵害）与派生诉讼权（公司利益受侵害）

直接诉讼权：股东对董事、高级管理人员违反规定、损害股东利益的行为提起诉讼的权利。原告——股东，被告——公司和公司的董事、监事、高级管理人员及控股股东。如有限责任公司，当公司对合并、分立、转让主要财产做出决议后，在六十日内股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院起诉。

派生诉讼权：在公司利益受到损害时公司不追究侵害人责任，股东在持股比例（单独或合计持股1%以上股份的股东）和持股时间（必须连续180日持有公司股份）符合法律规定的情况下，可以向法院起诉。原告——股东，被告——对公司实施侵害行为的公司董事、监事、高级管理人员和第三人。

理论上说，股东不该有派生诉讼权，因为公司的人格是独立的，只有公司自身有权就其遭受的侵害提起诉讼，股东无权为公司的损失对他人提起诉讼。但在公司利益受侵害时，如果公司不追究侵害人的责任，则股东的利益就会间接受到侵害。特别是这种侵害往往来自公司治理机构的成员或公司控股股东，这种情况下，受其控制的公司很难对侵害人提起诉讼。从维护公司与股东利益、实现公平正义的价值出发，法律赋予股东派生诉讼权。

六、公司的财务与会计

公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计事务所审计。【法定公积金】公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损

七、公司的合并和分立

【吸收合并】：两个以上的公司合并，其中一个公司存续，其他公司终止。

A+B→A（B注销登记）

【新设合并】：两个以上公司合并而产生一个新公司，合并各方随新公司产生而终止。

A+B→C（A、B注销登记，C设立登记）

（一）公司的合并、分立的方式

【新设分立】：原公司将全部财产分割后分别归入新设立的两个以上公司，原公司解散。

A→B+C（A注销登记，B、C设立登记）

【存续分立】（派生分立）：公司将一部分财产分出一个或数个公司，原公司存续。

A→A+B（B设立登记）

（二）公司合并、分立的程序1、董事会提合并、分立的方案或计划2、持异议股东的购回股份请求，即不同意公司合并、分立的少数股东对公司拥有购回股份请求权。3、股东会表决通过合并、分立协议4、实施债权人保护程序：公司应当在自作出合并、分立决议之日起10日内通知债权人，并于三十日内在报上公告。债权人自接到通知之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起90日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。超过以上期限未向公司提出要求的，视为承认公司的合并。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司继承。公司分立的，分立前的债务由分立后的公司承担连带责任，但是另有书面协议的除外。5、合并、分立各方签订协议。6、在规定期限内办理有关登记。【案例】

某市锋达刀具有限责任公司（以下简称锋达公司），于2007年分立为锋飞刀具公司和达利剪刀厂。公司分立时，其财产做了相应的分割，编制了资产负债表和财产清单。锋飞刀具公司与达利剪刀厂就锋达刀具有限公司分立前的债务达成协议，全额由锋飞刀具公司承担。公司于2007年6月6日作出分立决议后，6月16日前通知了债权人，并在6月6日至7月6日连续在报纸上就分立公告了三次。锋达刀具有限公司的某甲债权人接到通知书后，于6月20日向锋达刀具有限公司提出了清偿债务的要求；某乙债权人接到通知书后，于6月30日向锋达刀具有限公司提出了相应债务担保的请求。锋达刀具有限责任公司对某甲债务人清偿了债务并对某乙债权人的要求作出了承诺。2007年7月1日，公司正式分立。锋达刀具有限责任公司在外地的债权人某丙未接到分立通知书，于2007年9月2日才知晓锋达刀具有限公司已经分立，于是分别向锋飞刀具公司和利达剪刀厂主张债权，但锋飞刀具公司和达利剪刀厂均已公司早已分立为由拒绝了某丙的要求，丙遂诉法院。问：（1）公司分立时，应如何通知已知的债权人和其他债权人？（2）某甲与某乙债权人的要求是否符合《公司法》的规定？（3）某丙的债权主张是否有法律依据？【分析】

（1）公司分立，其财产应做相应的分割。公司分立时，应当编制资产负债表和财产清单，公司应当自作出分立决议起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告三次。（2）债权人自接到通知书之日起30日内有权要求分立公司清偿债务或者提供相应担保。某甲债权人要求清偿债务，某乙债权人要求分立公司提供相应担保，都是符合公司法规定的。（3）某丙债权人未接到分立通知书，但按照公司法的规定，未接到通知书的债权人自第一次公告之日起90日内有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。锋飞刀具公司和达利剪刀厂拒绝其债务主张是不合法的。按照锋飞刀具公司和达利剪刀厂达成的债务分担协议，锋达刀具有限公司的所有债务均由锋飞刀具公司承担。

八、公司的解算与清算（一）公司的解散及其原因1、公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；2、股东会或者股东大会决议解散；【绝大多数通过】：有限责任公司需要经过代表三分之二以上表决权的股东通过；股份有限公司需要经过出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过；国有独资公司因为不设股东会，由国有资产监督管理机构作出决定；一人公司由唯一股东决定。3、因公司合并、分立需要解散；公司吸收合并的，其中一个公司存续，其他公司解散；新设合并的，被合并的公司全部解散；公司新设分立的，原公司解散；公司存续分立的，原公司不解散。

4、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

5、人民法院裁决解散当公司经营管理发生严重困难时，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10％以上的股东，可以请求人民法院依法予以解散。

（二）公司的清算1、公司因上述第1、2、4、5种原因解散的，在事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。

2、清算的形式

●

普通清算：公司自行组织清算组清算，适用于公司自愿解散的情况。●特殊清算：政府有关部门或者法院介入进行清算。

3、清算组的成员一般3人以上，有限责任公司的清算组由股东构成；股份有限责任公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组的，债权人可以请求人民法院指定清算人。4、清算组的职权（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）通知、公告债权人；（3）处理与清算有关的公司未了结的业务；（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（5）清理债权、债务；（6）处理公司清偿债务后的剩余财产；（7）代表公司参与民事诉讼活动。【案例】2006年9月20日，某信用社与A、B签订了一份借款合同，合同约定，A因经营需要资金向镇信用社贷款25万元，借款期限自2006年9月20日至2007年1月20日止，A不履行合同时，B承担偿还本息的责任。借款期满后，A没有按照合同的约定履行还本付息的义务。经信用社多次催讨，A才于2007年11月23日归还本金3000元，尚欠借款本金247000元及利、罚息不还。为此，信用社诉至法院。审理过程中查明，A于2007年12月3日吊销营业执照，其股东为方某、黄某、丁某；B于2008年1月被吊销营业执照，其股东为张某、崔某。问：（1）A、B之间是否承担连带责任？为什么？（2）方某、黄某、丁某应该承担什么义务？（3）张某、崔某应当承担什么义务？【分析】

（1）A、B应该承担连带清偿责任。因为根据协议，在A不履行合同时，B承担偿还本息的责任，B承担的是担保义务。（2）方某、黄某、丁某应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。逾期不成立清算组清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。本案中，A被吊销营业执照，就是企业应当解散的事由，故应当在十五日内成立清算组进行清算，并以清算的财产偿还上述债务，如未及时清算，对原告承担侵权责任。（3）张某、崔某应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。逾期不成立清算组清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算，并以清算的财产偿还上述债务，如未及时清算，对原告承担侵权责任。（三）清算程序

1、成立清算组。清算事由出现15日内。

2、债权申报及审查。通知和公告→

申报债权→

审查登记。

3、清理公司财产、编制资产负债表和财产清单，制定清算方案。清算方案要报股东会或人民法院确认。

4、分配公司财产。

清算费用→职工工资→社会保险费用和法定补偿金→缴纳所欠税款→清偿公司债务→向股东分配公司剩余财产

5、办理注销登记清算报告要报股东会、股东大会或人民法院确认，报送登记机关。

九、违反公司法的法律责任（一）公司发起人、股东的法律责任

（1）发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5％以上15％以下的罚款。（2）公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5％以上15％以下的罚款。

（二）公司的法律责任

（1）在法定的会计账簿以外另立会计账簿的，由县级以上人民政府财政部门责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款。

（3）虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额5％以上15％以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。（4）公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上作虚假记载或者隐瞒重要事实的，由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以3万元以上30万元以下的罚款。（5）公司不依照《公司法》规定提取法定公积金的，由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额，可以对公司处以20万元以下的罚款。

（6）公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照《公司法》规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以1万元以上10万元以下的罚款。（7）公司在清算期间开展与清算无关的经营活动的，由公司登记机关予以警告，没收违法所得。（8）未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处十万元以下的罚款。

（8）公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。公司登记事项发生变更时，未依照本法规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以一万元以上十万元以下的罚款。（三）清算组的法律责任

（1）清算组不依照本法规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。（2）清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还公司财产，没收违法所得，并可以处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。

第三节有限责任公司

一、有限责任公司的设立（一）设立条件

1、股东符合法定人数（新旧相同点）有限责任公司由50个以下股东出资设立。修订后的公司法不再对公司设立的最低人数设限，表明了对一人公司的认可。

2、股东出资达到法定资本最低限额（旧法规定，新法已取消最低资本要求）

（1）注册资本的最低限度和出资期限：

有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元，法律、行政法规对最低资本有较高规定的，从其规定。

全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定注册资本最低限额。（eg:60万→12万，10万→2万）其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，投资公司可以在5年内缴足。新旧公司法对比

（2）股东的出资方式：可以货币、实物、知识产权、土地使用权等，但法律、法规规定不得出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或低估。

全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。（新法已取消此规定）3、股东共同制定公司章程●公司章程：是记载公司组织、活动基本准则的公开性法律文件。设立有限责任公司必须有股东共同依法制定公司章程。有限责任公司章程应当载明下列事项：(1)公司名称和住所;(2)公司经营范围;(3)公司注册资本;(4)股东的姓名或者名称;(5)股东的出资方式、出资额和出资时间;(6)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;(7)公司的法定代表人;(8)股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。

4、有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构公司的组织机构包括股东会、董事会或执行董事、监事会或监事。

5、有公司住所主要办事机构所在地（二）有限责任公司的设立程序1、订立公司章程

2、股东缴纳出资股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东不按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构出具证明。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。3、申请设立登记

二、有限责任公司的组织机构（一）股东会

1、股东会的职权有限责任公司的股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，依法行使以下职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

2、股东会的形式（分为定期会议、临时会议）定期会议应当依照公司章程的规定按时召开；代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。3、股东会的召开程序首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。

董事会或执行董事，监事会或监事选举出来以后，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。

董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。

召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。

4、股东会的决议股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。●

注意：有表决权的股东的2/3→人数的2/3（×）股份占公司股份的2/3的股东→股权比例（√）【案例】

1999年6月，原江都市粮食机械厂改制设立为粮机公司，2000年12月经工商部门批准登记为有限责任公司，注册资金为181.6万元，公司章程载明：股东为五个自然人和职工持股会，其中法定代表人李恕和股金28万元，李俊、张福顺、孙桂明、周业修各为12万元，职工持股会为股金105.6万元。

2003年3月22日，粮机公司召开股东会会议，修改公司章程，并产生第二届董事会，张福顺为董事长兼总经理并实际履行了职务。公司注册资金仍为181.6万元，股东为28个自然人，职工持股会已不在其中。该情况未能办理工商变更登记。

2006年2月15日，粮机公司经董事会商议，发出通知，决定于3月5日上午9时召开股东会会议，会议事项为：审议2005年财务报告；审议监事会报告；2005年股金分红方案。届时，会议如期召开。其间，由于上届董事会、监事会任期即将届满，有董事、股东提议进行董事会、监事换届改选，列会股东包括会议主持人的张福顺未有异议，也同意以2000年公司章程中载明的尚在公司的四个自然人股东，以及原属职工持股会中部分人员，共计现有股金74万元进行表决。公司自成立以来，未有依法减少资本的情况。会议产生了第三届董事会、监事，并形成决议。选举结果李恕和为董事长，张福顺本人未能进入董事会。

2006年3月17日，张福顺向江都市法院起诉，认为股东会会议期间，临时增加改选董事会、监事议题，会议召集程序违法。会议期间仅以181.6万元注册资本中的74万元由股东行使表决权，违反了公司法和公司章程“股东按出资比例行使表决权”的规定。故请法院撤销会议所形成的“关于成立第三届董事会、监事的决议”。

问：（1）该股东会会议列明的审议事项是否符合股东会的职权？（2）临时在股东会上增加进行董事会、监事换届改选是否违反召集程序？（3）股东会形成的决议是否应当被撤销？【分析】

（1）该股东会议列明的审议事项符合股东会的职权。《公司法》第38条规定了股东会的11项职权，其中包括股东会有权审议年度财务报告，审议监事会报告，审议批准股金分红方案。（2）临时在股东会上增加进行董事会、监事换届改选没有违反召集程序。《公司法》第42条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东，但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”这里只是规定召开会议这件事情应当在会议召开15日前通知全体股东，并没有规定决议事项也要通知。因此，对于有限责任公司而言，股东会的决议事项不会因为没有事先通知而违反程序。

（3）股东会形成的决议应当被撤销。虽然就程序而言，临时决定董事会、监事的改选并不违反程序，但是由于当时参加投票的股东所代表的仅仅只有74万元的出资，还不到公司注册资金的1/2，未能体现注册资金所对应的多数股东的意志，违反了法律和公司章程的规定，因此张福顺要求撤销股东会会议相关决议的请求，依法应予支持。（二）董事会（公司的执行机构）1、董事会的组成董事会成员为3-13人；两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表;其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。2、董事会的职权

（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；

3、董事会的召开程序董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

4、董事会的决议董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定之外，由公司章程规定。董事会应当对决议做成会议记录，由出席会议的董事在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。5、经理经理对董事会负责，行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。（三）监事会（监督机构）1、监事会的组成成员不得少于3人。设主席一人，由全体监事过半数选举产生。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1-2名监事，不设监事会。

监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。（自学）

2、监事会的召开程序监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。

监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。股东大会董事会监事会职工代表独立董事

3、监事会的职权

（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（直接诉讼权）

（7）公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。

4、监事会的决议监事会决议应当经半数以上监事通过。【案例】

某服装有限公司是以零售为主的公司。股东是四个私营主。成立前拟定公司注册资本为28万元，并于2007年10月成立。公司决定主要由两个股东具体负责公司相关业务，其中一个为执行董事，一个为财务责人，执行董事兼任监事。公司章程规定，公司高级管理人员如果与自己进行交易，必须要经过全体股东的同意。为了开拓业务，该公司聘请在某市机关的科长方某为公司的经理。此时，方某妻子开的服装店刚好有一批服装要卖出,方某上任后未与任何人商量就和公司签订了合同，以公司的名义买下了自家服装店的服装。问：（1）此案中某服装有限公司的法人机构是否合法？（2）方某能否作为公司经理？（3）方某以公司名义与自己签订的合同是否有效？【分析】

（1）公司的法人机构不合法。《公司法》规定董事、高级管理人员不得兼任监事。（2）方某不能作为公司的经理。因为某是机关公务员，根据法律规定不能从事以营利为目的的经营活动。（《国家公务员法》第53条、63条、66条、67条）（3）方某以公司名义与自己签订的合同无效。因为《公司法》中关于董事、经理、高级管理人员的义务中规定，公司的高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会的同意，与本公司订立合同或者进行交易。

三、一人有限责任公司的特别规定（一）一人有限责任公司的概念指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司（二）一人有限责任公司的特殊规定

1、一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额（有限责任公司2年内缴足）。货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。（新公司法取消了此处规定！）

2、一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。3、一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。

4、一人有限责任公司不设股东会。股东会的职权由股东行使，股东就相应职权作出决议时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。

5、一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

6、一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。（三）一人有限责任公司VS个人独资

四、有限责任公司的股权转让（一）股东间转让股权股权的内部转让，一般不需要经过其他股东同意。（二）股东向股东以外的人转让股权股权的外部转让会导致新股东的加入，对股东间的信任基础影响较大。

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

（三）股东的股权回购请求权●股权回购请求权：对股东会决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。过半数股东：同意30日内未做答复视为同意不同意购买此股权不购买

有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；

（2）公司合并、分立、转让主要财产的；

（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。第四节股份有限公司

一、股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立方式股份有限公司的设立，可以采取发起设立或募集设立的方式。发起设立：指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。发起人：指依法筹办股份有限公司事务的人。募集设立：指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。（二）股份有限公司的设立条件1、发起人符合法定人数发起人可以是自然人也可以是法人，设立股份有限公司，应当有2—200的发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（股份有限公司的股东有下限—2人，无上限；有限责任公司：1—50个股东）（新旧法相同点）2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元，法律、行政法规另有规定的从其规定。（有限责任公司：最低3万元）（旧法规定，新法已经取消最低资本要求！）

股份有限公司采取发起设立方式设立的：注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额（新旧相同）

全体发起人的首次出资额不低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。

（新法已取消此处规定！）

股份有限公司采取募集方式设立的：注册资本为在公司登记机关的实收股本总额，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。3、股份发行、筹办事项符合法律规定发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股人填写认购股数、金额、住所、签名、盖章，按照认购股数缴纳股款。4、发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过采用募集方式设立的，还需要经过出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过方有效。公司章程应当载明以下事项：①发起人认购的股份数；②每股的票面金额和发行价格；③无记名股票的发行总数；④募集资金的用途；⑤认股人的权利、义务；⑥本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。

注：股票只能按票面金额或超过票面金额发行，不得低于票面金额发行。

理由：股票在确定发行时，是以公司的真实资产来计价的，也就是说每股面值1元，就代表了价值为1元的真实资产，如果低于票面金额发售，资本不充足，就不利于公司的正常发展，对发起人来说是亏损的，也不公平。5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构6、有公司住所（三）股份有限公司的设立程序1、发起设立的程序（1）发起人签订发起人协议，明确权利义务（2）认缴股款并验资（3）选举董事会和监事会（4）由董事会向公司登记机关报送公司章程、验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。2、募集设立的程序

（1）发起人认购股份，认购的股份，不得少于公司股份总数的35%。（2）国务院证券监督管理机构的批准。（3）发起人向社会公开募集股份，公告招股说明书，并制作认股书。（4）签订承销协议，由证券公司承销，银行代收股款。（5）经验资机构验资并出具证明。（6）召开创立大会。发起人必须要在股款缴足之日起30日内主持召开创立大会。（7）申请设立登记。董事会应于创立大会结束后30日内，申请设立登记。

发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数1/2以上的认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：一、审议发起人关于公司筹办情况的报告；二、通过公司章程；三、选举董事会成员；四、选举监事会成员；五、对公司的设立费用进行审核；六、对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；七、发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过。（四）设立过程中发起人的责任发起人在公司设立过程中应当承担下列责任：（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已交纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。【案例】2008年2月，某省辖市有4家企业拟出资设立一股份有限公司，发起人经协商后，确定总注册资本为480万元，每个企业各承担30万元，其余向社会公开募集。在经过该市有关领导的同意后，正式开始筹建。4个发起人准备首次各认购20万元，其余10万元在一年内缴清，并规定，只要支付购买股票的股金，即时就交付股票，无论公司是否成立。且为了吸引企业购买，可将每股1元优惠到每股0.9元。2008年3月11日，股款全部募足。2008年4月15日，发起人召开创立大会，但参加人员所代表的股份总数只有三分之一多一点。主要是有2个发起人改变主意，抽回其股本，但创立大会决定任然要成立公司。5月20日，发起人向公司登记机关提交了申请书，但公司登记机关认为根本达不到设立股份公司的条件，且违法之处甚多，不予登记。此时，发起人也心灰意冷，宣布不成立公司了，各股东的股本也随即退回。这样一来，公司在设立过程中产生的各项费用以及公司名义欠的债务达20万元，加上被退回股本的发起人