第六章破产法课件

06第六章破产法06第六章破产法新企业破产法权威解读:九大制度创新与突破适用范围扩大企业破产法适用所有中国境内公司不分中资外资引入管理人制度企业破产法新设立“企业重整”制度重视债权人自治假破产、真逃债”行为被企业破产法禁止，担保债权优先职工债权强化破产责任首提跨境破产问题新企业破产法权威解读:九大制度创新与突破适用范围扩大个人破产制度待机破茧香港艺人钟镇涛因借钱炒楼失误欠下巨债（2.5亿元）而无力还钱，最终申请个人破产。2002年10月，钟镇涛被香港法院宣告个人破产。破产的好处在英美法系地区，破产是逃避债务最好的手段，它的最大意义就在于，法律上承认了你没有还债的能力，债主不会再找你了。香港沿用英美法系，个人可以申请破产，破产人在一定期限内生活受到监督和一定限制。期限过后，限制会取消，破产人基本与常人权利无异。而钟镇涛的破产令的期限是四年。破产的限制香港破产管理署规定：破产人全部收入交给受托人管理，不能买屋，不能有私车，不能有豪华家具，不能自费出国旅游，每月服装、剪发费用不超过800港元饮食不超过3000港元等。被限制进入高消费场所、出国等2006年，对于香港艺人钟镇涛来说是噩梦结束的日子。破产令终于到期解除，无债一身轻的钟镇涛向媒体宣布：“终于可以娶老婆了！”个人破产制度待机破茧香港艺人钟镇涛因借钱炒楼失误欠下巨债（2第六章

破产法

本章重点：1.破产界限、破产管理人、债务人财产2.债权人会议、破产费用和共益债务3.破产债权、破产财产的界定4.债权申报。第六章破产法本章重点：第一节破产法的概念和特征一、概念二、我国的破产法律规范及其适用范围三、破产的程序第一节破产法的概念和特征一、概念一、破产的概念指对丧失清偿能力的债务人，在法院的审理与监督之下，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。一、破产的概念二、我国的破产法律规范及其适用范围（一）我国关于破产的法律规范1986年《企业破产法（试行）》（简称《破产法》）1991年《民事诉讼法》第19章“企业法人破产还债程序”，1995年5月公布的《商业银行法》第71条对商业银行破产作了特别规定》2002年最高人民法院《关于审理破产案件若干问题的规定2006年8月27日，十届全国人大常委会第二十三次会议表决通过《中华人民共和国企业破产法》自2007年6月1日起施行二、我国的破产法律规范及其适用范围（二）主体适用范围适用于所有的法人企业企业法人以外组织的清算，属于破产清算的，参照适用（三）适用地域范围债务人在中国领域外的财产外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在中国领域内的财产，申请或请求法院承认和执行的，法院对符合规定的裁定承认和执行（二）主体适用范围三、破产的程序

图示三、破产的程序

图示破产简要程序图申请破产法院受理申报债权通知公告债权人会议重整与和解管理人清理债权债务清偿处理终结破产程序OKNO终结破产程序终止程序破产宣告破产简要程序图申请破产法院受理申报债权通知公告债权人会议重整第二节破产申请的提出与受理一、破产界限二、破产申请的提出三、破产申请的受理重点：破产的实质性标准破产案件受理裁定的法律效力第二节破产申请的提出与受理一、破产界限一、破产界限（破产原因）1、不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务2、不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力实质标准是企业法人不能清偿到期债务一、破产界限（破产原因）回顾1.破产法的概念和适用范围2.破产的程序3.破产界限4.破产申请的提出、向谁提出、提交的材料回顾1.破产法的概念和适用范围思考：不能清偿=资不抵债？（1）资不抵债资债比例关系及因此产生的清偿风险，仅以实有资产为限，不考虑信用、能力等其他偿还因素计算债务总额时不区分是否到期（2）不能清偿的着眼点债务关系能否正常维持失信破产第一案信用对于企业意味着什么？思考：不能清偿=资不抵债？失信破产第一案信用对于企业意味着什二、破产申请的提出（一）申请人1、债权人申请当债务人不能清偿到期债务时，债权人可向法院提出重整或破产清算2、债务人申请债务人达到破产界限时，提出重整、和解或者产清算申请3、清算人提出申请企业法人已解散但未清算或未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应向法院申请破产清算。《公司法》规定：清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。二、破产申请的提出

【多选】某公司长期不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，对此下列说法正确的有（）。

A.该公司可以向人民法院提出重整

B.该公司可以向人民法院提出破产清算申请

C.该公司的债权人可以向人民法院提出和解

D.该公司的债权人可以向人民法院提出破产清算申请

[答案]ABD

[解析]本题考核点是破产申请的提出。《企业破产法》赋予债务人重整、和解或者破产清算申请权；赋予债权人重整或者破产清算申请权。【多选】某公司长期不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部（二）破产申请书应载明事项申请人、被申请人的基本情况；申请目的；申请的事实和理由；法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。（三）向谁提出债务人所在地法院（即主要办事机构所在地）（二）破产申请书应载明事项思考：1、能否对非法人提出破产申请？可以2、在无人申请时，法院能否宣告企业破产？法院不得依职权在无人申请时，宣告债务人破产思考：三 、破产申请受理（注意日期）申请受理指定管理人（裁定受理同时）受理后驳回（受理~破产宣告前）债权人提出的：5日内送达债务人送达日起15日内向法院提交文件法院裁定受理起25日内通知债权人并公告十五日内裁定是否受理，上级法院批准可延长15日债权人申请的：5日内通知债务人7日异议权异议权期满10日内裁定是否受理不受理（裁定5日内通知；申请人裁定送达之日起10日内可上诉）三 、破产申请受理（注意日期）申请受理指定管理人（裁定受理同案例2004.5月湖北省某钢厂破产。该厂为了逃避外债，使用虚假的财务报表申请破产，被债权人查出并申诉到法院，根据真实财务报表该厂资产负债状况尚未达到破产界限，而且该厂所在的城市也不是国务院规定的国企破产试行城市，即使破产也不应享有国务院规定的优惠政策，但在地方政府的干预下，仍然被立案破产。有的企业在申请破产后，将厂子的全部资产按职工人头计算分配给每人若干万元作为安置费，事实上这所谓的安置费并未变现付给职工，而是将其作为股份组合到一起，成立一个股份合作制企业。这样一来，企业换了一个面孔，生产一天未停，债务却被废除。如此的事件对于债权人来说是极大的打击，是极不公平的做法，严重破坏了社会信用的建立。案例2004.5月湖北省某钢厂破产。该厂为四、破产申请受理的效力1、债务人有关人员的5项法定义务（自受理裁定送达债务人起至破产程序终结之日）①妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；②根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；③列席会议并如实回答债权人的询问；④未经人民法院许可，不得离开住所地；⑤不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。四、破产申请受理的效力2、对个别债权人的债务清偿无效法院有权宣告该清偿行为无效，依法予以追回【单选】甲公司被乙公司申请破产，人民法院受理了甲公司的破产案件。以下相应的机关和当事人实施的行为中，不符合法律规定的是（）。A.法院批准甲公司为维持经营向乙公司支付货款10万元B.开户银行直接从甲公司账上扣划5万元抵还所欠本银行的贷款C.乙公司以欠甲公司的8万元债务抵销了甲公司欠乙公司的8万元债务D.清算组决定由甲公司继续履行与丙公司的合同[答案]B

[解析]本题考核点是受理的效力。人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。2、对个别债权人的债务清偿无效简单回顾一、破产界限二、破产申请的提出三、破产申请的受理（程序、时间）四、破产申请的法律效力有关人员的义务对个别债权人清偿无效向管理人清偿债务和交付财产之前成立而尚未履行完毕的合同等七条五、债权申报（申报期限、连带债权人的求偿申报权、预先申报权）六、债务人财产（可撤销行为、无效行为、取回权、抵销权）简单回顾一、破产界限3、债务人的债务人或财产持有人应向管理人清偿债务或交付财产，故意违反规定向债务人清偿债务或交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或交付财产的义务【多选】甲公司被申请破产，法院受理了破产申请后，以下行为符合法律规定的有（）。A.乙公司向甲公司购买一批货物，货已交但款未付，管理人要求乙公司支付货款B.丙公司借用甲公司一台货车，管理人要求丙公司交还该车C.丁银行直接从甲公司账上扣缴贷款30万元D.戊公司与甲公司协商，以一台设备充抵所欠的加工费

[答案]AB

[解析]本题考核点是受理的效力。A选项乙公司属于债务人的债务人，应当向管理人清偿债务；B选项丙公司属于债务人的财产持有人，应当向管理人交付财产；C选项丁银行和D选项戊公司的行为属于对个别债权人的债务清偿，不符合法律规定。3、债务人的债务人或财产持有人应向管理人清偿债务或交付财产，4、管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人。此处所指的合同包括三个条件：①该合同成立；②该合同成立的时间必须是在破产申请受理前；③该合同未履行完毕。管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知对方当事人，或自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，但有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。4、管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完【判断】甲企业和乙企业正在签订一份买卖合同，双方尚未开始履行时，甲企业被债权人申请破产并被人民法院受理，该合同应由管理人决定解除或者继续履行。（）

[答案]×

[解析]本题考核点是受理破产的效力。管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行。【判断】甲企业和乙企业正在签订一份买卖合同，双方尚未开始履行5、有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应中止6、已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。【判断】A公司与B公司因合同纠纷向仲裁机构提出仲裁申请，仲裁机构受理了该申请，且正在审理过程中，人民法院受理了A公司的破产申请，该仲裁仲裁应当中止。（）[答案]√

[解析]本题考核点是受理破产的效力。人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止。7、有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起，但是其他法律有特殊规定的应当除外5、有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应中止第三节管理人制度第三节管理人制度一、管理人制度的一般理论1.管理人是指破产宣告后成立的，全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。广义的管理人则还在和解、重整程序中承担管理、监督工作。《企业破产法》使用是广义的管理人概念，所以称为管理人，而不是破产管理人。2.管理人由人民法院指定债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。3.作为债务人财产的管理人，必须具有独立的法律地位。

一、管理人制度的一般理论一、管理人制度的一般理论1.管理人是指破产宣告后成立的，全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。广义的管理人则还在和解、重整程序中承担管理、监督工作。《企业破产法》使用是广义的管理人概念，所以称为管理人，而不是破产管理人。2.管理人由人民法院指定债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。3.管理人必须具有独立的法律地位。

一、管理人制度的一般理论二、管理人的资格与指定1、管理人由法院指定指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定2、管理人资格二、管理人的资格与指定3.不得担任管理人的情形3.不得担任管理人的情形【多选】甲公司被债权人申请破产且已被受理，下列人员中，可以担任该破产案件管理人的有（）。

A.李某曾因酒后开车被行政拘留

B.张某曾被吊销驾驶执照，一年后又重新考取

C.王某曾在甲公司担任兼职会计

D.赵某与甲公司的财务科长是好朋友

[答案]ABCD

[解析]本题考核点是担任管理人的资格。行政拘留不是刑事处罚；驾驶执照不是执业执照；曾任兼职会计和好朋友都不构成利害关系。【多选】甲公司被债权人申请破产且已被受理，下列人员中，可以担（二）管理人的指定1.管理人名册制度由人民法院根据破产案件发生数量确定编入管理人名册的人数，并在管理人名册中实际指定管理人。2.管理人的指定方式随机、竞争、接受推荐三种方式随机方式是一般破产案件指定管理人的主要方式。随机方式包括轮候、抽签、摇号等形式。竞争方式参与竞争的社会中介机构不得少于3家。采取竞争方式指定管理人的，人民法院应当组成专门的评审委员会。被指定为管理人的社会中介机构应经评审委员会成员1/2以上通过。接受推荐方式对于经过行政清理、清算的商业银行、证券公司、保险公司等金融机构的破产案件，人民法院可以在金融监督管理机构推荐的已编入管理人名册的社会中介机构中指定管理人。（二）管理人的指定随机方式是一般破产案件指定管理人的主要方式3.对清算组的指定方法清算组为管理人的，人民法院可以从政府有关部门、编入管理人名册的社会中介机构、金融资产管理公司中指定清算组成员，人民银行及金融监督管理机构可以按照有关法律和行政法规的规定派人参加清算组。3.对清算组的指定方法三、管理人的报酬1.管理人的报酬由人民法院确定。2.管理人获得的报酬不包括因进行破产管理工作需支付的其他费用。3.人民法院应根据债务人最终清偿的财产价值总额，在以下比例限制范围内分段确定管理人报酬：（1）≦100万元（含本数，下同）的，在12%以下确定；（2）100万元<X≦500万元,在10%以下确定；（3）500万元<X≦万元，在8%以下确定；（4）1000万元<X≦5000万元，在6%以下确定；（5）5000万元<X≦1亿元，在3%以下确定；（6）1亿元<X≦5亿元，在1%以下确定；（7）<5亿元，在0.5%以下确定。担保权人优先受偿的担保物价值，不计入前款规定的财产价值总额。三、管理人的报酬4.债权人会议对管理人报酬有异议的，应当向人民法院书面提出具体的请求和理由。人民法院应当自收到债权人会议异议书之日起3日内通知管理人。管理人应当自收到通知之日起3日内作出书面说明。5.最终确定的管理人报酬及收取情况，应列入破产财产分配方案。在和解、重整程序中，管理人报酬方案内容应列入和解协议草案或重整计划草案。4.债权人会议对管理人报酬有异议的，应当向人民法院书面提出具四、管理人职责（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；四、管理人职责（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。企业破产法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。同时新破产法第二十六条规定：“在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业或者有本法第六十九条规定行为之一的，应当经人民法院许可。”管理人未依照法律规定勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。（8）提议召开债权人会议；第四节债务人财产第四节债务人财产一、债务人财产的一般规定（一）债务人财产的范围债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。据此规定，确定债务人财产范围的界定时点是破产申请受理时，而不是破产宣告时，已作为担保物的财产也属于破产财产。债务人财产在破产宣告后称为破产财产。一、债务人财产的一般规定【多选题】根据企业破产法的规定，下列财产中，属于债务人财产的有（）。（2008年试题）

A.破产申请受理时属于债务人的房屋

B.破产宣告后破产人得到的银行存款利息

C.破产申请受理时债务人用于抵押担保的财产

D.破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产

[答案]ABCD

[解析]本题考核点是债务人财产。债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。【多选题】根据企业破产法的规定，下列财产中，属于债务人财产的（二）债务人财产的收回——追回权（管理人行使）1.出资人出资义务

【链接】根据《公司法》规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。2.债务人的董事、监事和高级管理人员违法收入。3.取回担保财产（质物、留置物）。（二）债务人财产的收回——追回权（管理人行使）二、撤销权与无效行为1、撤销权法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。法院受理破产申请前6个月内，达到破产界限，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求法院予以撤销。但个别清偿使债务人财产受益的除外。二、撤销权与无效行为2、无效行为（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的（2）虚构债务或承认不真实的债务的（三）（管理人）取回债务人财产1、受理破产申请后，尚未完全履行出资义务的出资人，管理人应要求其缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制2、债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产2、无效行为【多选】在人民法院受理了甲公司破产申请的前1年内，甲公司的下列行为中，管理人有权主张撤销的有（）。

A.将该公司所有的两辆汽车无偿转给了乙公司使用

B.对到期了的30万元债务进行了清偿

C.将本公司价值10万元的设备以1万元的价格转让给了丙公司

D.对原来向丁银行无担保的贷款提供了抵押担保

[答案]A、C、D

[解析]本题考核点是债务人财产。A选项属于无偿转让财产的；C选项属于以明显不合理的价格进行交易的；D选项属于对没有财产担保的债务提供财产担保的。

【多选】在人民法院受理了甲公司破产申请的前1年内，甲公司的下

【判断】甲公司因经营管理不善，不能清偿到期债务，某年2月20日被其债权人乙公司申请破产，人民法院于同年2月28日裁定受理该破产申请，在破产程序进行中，乙公司向管理人举报称：甲公司在上年度6月对其控股公司丙的20万元债务予以清偿。管理人可以请求人民法院撤销该行为。（）

[答案]×

[解析]本题考核点是个别清偿的撤销。甲公司的行为发生在人民法院受理破产申请前6个月之外，因此不能申请撤销该行为。【判断】甲公司因经营管理不善，不能清偿到期债务，某年2月三、取回权1、一般取回权受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。仅限于取回原物。如在破产受理前，该财产已毁损灭失，取回权消灭，财产权利人只能以物价即直接损失额为限申报债权，作为破产债权要求清偿，但可构成代位权利的除外。代位权是指债务人怠于行使权利，债权人为保全自己的债权，以自己的名义向第三人行使债务人现有债权的权利。2、特别取回权——出卖人取回权法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可取回在运途中的标的物。三、取回权【单选】甲企业受乙企业委托，为乙企业保管一批原材料。后甲企业未经乙企业同意，私自用该原材料换取丙企业的一台设备。甲企业被债权人申请破产并被人民法院受理后，乙企业发现该原材料已被丙企业运走并用于生产，甲企业尚未将交换的设备运回。对此，下列说法正确的是（）。

A.乙企业只能以原材料的直接损失额为限申报债权

B.乙企业可以要求丙企业赔偿损失

C.乙企业可以要求取回被交换的设备

D.乙企业可以要求管理人按原材料的价值赔偿损失

[答案]C

[解析]本题考核点是取回权。原物已经灭火，取回权消灭，财产权利人只能以物价即直接损失额为限申报债权，但可构成代位权利的除外。本题中交换的设备是原材料的代位物，乙企业可以行使代位权利。【单选】甲企业受乙企业委托，为乙企业保管一批原材料。后甲企业四、抵销权债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。有下列情形之一的，不得抵销：1、在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；2、债权人已知债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实，对债务人负担债务的；但债权人因为法律规定或有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；3、已知债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实，对债务人取得债权的；但因法律规定或有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。四、抵销权【判断】甲公司因不能清偿到期债务被债权人申请破产，此前乙公司向甲公司购买一批10万元的货物一直没有支付货款。人民法院受理甲公司的破产申请后，丙公司将对甲公司的10万元债权转让给乙公司，乙公司不得主张以此10万元债权抵销欠付甲公司的10万元货款。（）[答案]√

[解析]本题考核点是债务人财产抵销。债务人（甲公司）的债务人（乙公司）在破产申请受理后取得他人对债务人的债权（丙公司将对甲公司的10万元债权）的，不得抵销。【判断】甲公司因不能清偿到期债务被债权人申请破产，此前乙公司欠甲公司10万元的劳务费一直没有支付。乙公司知道甲公司有大笔到期债务无力清偿后，遂向甲公司转让10万元货物。人民法院受理甲公司的破产申请后，乙公司可以主张以此10万元货款抵销欠付甲公司的10万元劳务费。（）[答案]×

[解析]本题考核点是债务人财产抵销。债务人（甲公司）的债务人（乙公司）已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权（向甲公司转让10万元货物）的，不得抵销。【判断】甲公司因不能清偿到期债务被债权人申请破产，此前乙公司例如：A企业与B企业签订200万元合同，合同规定：B企业要求A企业在规定时间内供货，A企业得到200万元货款，B企业为债权人，A企业为债务人，A企业破产。合同订立后，B企业发生分立为B企业和C企业，C企业与B企业为连带债权人。例如：甲银行与乙企业签订2000万元合同，乙企业向甲银行贷款，丙企业与甲银行签订保证合同，债务人乙不能向债权人甲履行全部还本付息的责任时，由保证人丙代替债务人乙向债权人甲履行义务，保证中进入破产程序一律为连带保证。例如：A企业与B企业签订200万元合同，合同规定：B企业要求1、【判断】甲企业向乙企业购买货物，丙公司作为甲企业的担保人。当甲企业无力支付货款时，丙公司履行了保证责任。如果甲企业被人民法院受理破产，丙公司可以申报债权。（）[答案]√

[解析]本题考核点是破产案件债权申报。债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。2、【判断】甲企业向乙企业购买货物，丙公司作为甲企业的担保人。当甲企业尚未支付货款时，被人民法院受理破产。如果乙企业未能及时申报债权，丙公司未履行保证责任，也可以申报债权。（）[答案]√

[解析]本题考核点是破产案件债权申报。债务人的保证人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。1、【判断】甲企业向乙企业购买货物，丙公司作为甲企业的担保人五、破产费用和共益债务1.破产费用（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。五、破产费用和共益债务2.共益债务（1）因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；“无因管理”是指没有法定或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或服务的行为。（3）因债务人不当得利所产生的债务；不当得利是指没有合法根据使他人受到损失，而自己获得利益的行为引起的一种事实状态，因不当得利而产生的当事人之间的权利义务关系，就是不当得利之债。（如卡上误存别人钱不当得利应归还） （4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。2.共益债务3.共益债务与破产费用的关系（1）共性都在破产程序中产生；其清偿都有利于破产程序的顺利进行和保障全体债权人合法权益。（2）区别破产费用的支出具有必然性，是在破产程序中所支出的费用，一般的破产案件往往都需要支出破产费用；共益债务有或然性，各个不同的案件产生的共益债务往往不尽相同。3.共益债务与破产费用的关系（3）破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用债务人财产不足以清偿所有破产费用或共益债务的，按照比例清偿债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。法院应自收到请求之日15日内裁定终结破产程序并公告。（3）破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿第六章破产法课件第五节破产债权第五节破产债权中国三大证券公司之一——华夏证券破产华夏证券公司成立于1992年10月，曾为我国3大证券公司之一，注册资本为27亿余元，共有54家股东，下设91家营业部和24家证券服务部，有近200家债权人。华夏证券公司由于经营管理不善，不具备持续经营能力，存在巨大金融风险，2005年12月15日，中国证监会和北京市人民政府发文决定从2005年12月16日收市时停止该公司及所属分公司、证券营业部和证券服务部的证券业务活动，撤销华夏证券公司的业务许可。截至2007年10月底，华夏证券公司审计调整后资产总额为38．18亿元，负债总额为89．86亿元，净资产为－51．67亿元。华夏证券公司已构成严重资不抵债，无法清偿到期债务。2008年4月28日，证监会发函同意华夏证券公司依法申请破产。中国三大证券公司之一——华夏证券破产华夏证券公司成立于199中国三大证券公司之一——华夏证券破产2008年4月30日，华夏证券公司清算组以公司严重资不抵债、不能清偿到期债务为由，向二中院申请宣告华夏证券公司破产还债。北京市第二中级人民法院受理华夏证券股份有限公司破产清算申请。2008年11月17日，依照破产法规定，北京市二中院召开了首次华夏证券股份公司破产债权人大会。会上，华夏证券公司管理人公布了债权申报情况、债权审查标准以及初步审查结果。根据该管理人提供的统计数据显示，共有148家债权人申报债权，目前完成核定的有140家，初步确定的债权总额为66亿余元，其中第一号债权人的在权金额就达到20多亿元。中国三大证券公司之一——华夏证券破产2008年4月30日，华中国三大证券公司之一——华夏证券破产按照会议确定的方案，今后，华夏证券破产财产变价的主要形式有三种：一是择机变现；二是公开拍卖；三是对按照法律、法规及相关政策规定不能拍卖或者限制转让的财产，依法律允许的方式处理。中国三大证券公司之一——华夏证券破产按照会议确定的方案，今后一、破产债权申报的一般规则破产债权是依破产程序启动前原因成立的，经依法申报确认，并得由破产财产中获得清偿的可强制执行的财产请求权。《企业破产法》规定，“人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权”。1.根据破产法的一般规定，破产案件受理后，债权人只有在依法申报债权并得到确认后，才能行使破产参与、受偿等权利。2.人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。但债务人所欠职工的工资等，不必申报。一、破产债权申报的一般规则3.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。无利息的债权以本金申报债权。附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人也可以申报其债权。4.债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。申报的债权是连带债权的，应当说明。连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。5.在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。此外，补充申报的债权人对其申报债权前已经进行完毕的各项破产活动，不得再提出异议。3.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破二、破产债权申报的特别规定连带债权人可由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可共同申报债权1）求偿申报权：债务人的保证人或其他连带债务人已代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。2）预先申报权：债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但债权人已向管理人申报全部债权的除外。二、破产债权申报的特别规定第六节债权人会议与重整和解制度一、债权人会议（重点）二、重整制度三、和解制度第六节债权人会议与重整和解制度一、债权人会议（重点）一、债权人会议1、概念是由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构。一、债权人会议2、债权人的表决权1）债权尚未确定的债权人不得行使表决权（法院能临时确定债权额除外）2）有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于通过和解协议、通过破产财产的分配方案不享有表决权。3）债权人可委托代理人出席债权人会议行使表决权。2、债权人的表决权3、

组成全体债权人+代为清偿的保证人债权人会议应有债务人的职工和工会的代表参加4、主席法院从享有表决权的债权人中指定5、债权人会议的会议制度

（1）第一次债权人会议由法院召集并主持，债权申报期限届满日起15日内（2）第N次债权人会议法院认为必要时，或管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开提前15天通知债权人3、

组成（3）决议出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上决议对全体债权人均有约束力

思考：如果企业债务的清偿率为零，还成立债权人会议吗？不得以一般债权的清偿率为零为由取消债权人会议（3）决议案例某破产企业有10位债权人，债权总额为1200万元，其中债权人A、B的债权额为300万元，有破产企业的房产作抵押。现债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案，10人均参加，问：有表决权的债权总额是？通过决议的条件是什么？若其中有6位债权人同意，其代表的债权额是450万以上案例课堂练习【单选】某被申请破产的企业有9位债权人，债权总额为1100万元。其中某银行的债权额为300万元，有破产企业的房产作抵押。当债权人会议审查管理人的报酬时，下列情形可以通过的是（）。A.有6位债权人同意，其代表的债权额为300万元B.有5位债权人同意，其代表的债权额为500万元C.有4位债权人同意，其代表的债权额为600万元D.有3位债权人同意，其代表的债权额为700万元[答案]B

[解析]本题考核点是债权人会议的表决。债权人会议审查管理人的报酬决议属于一般决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。本题C、D选项债权人未过半数，不能通过。本题无财产担保债权总额为1100－300＝800万元，A选项未达到1/2以上。课堂练习6、职权（一）核查债权；（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（三）监督管理人；（四）选任和更换债权人委员会成员；（五）决定继续或者停止债务人的营业；（六）通过重整计划；（七）通过和解协议；（八）通过债务人财产的管理方案；（九）通过破产财产的变价方案；（十）通过破产财产的分配方案；（十一）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录6、职权二、重整制度1、重整概念重整是指对可能或已经发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过对各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产、获得更生的法律制度。作为一种再建型的债务清偿程序，在“促进债务人复兴”的立法目的指导下构建的重整制度，是一个国际化的潮流，它使得破产法不仅仅是一个市场退出法、死亡法、淘汰法，还是一个企业更生法、恢复生机法、拯救法。在提出破产申请后，陷入困境的企业依然有可能通过有效的重整避免破产。二、重整制度2、重整条件A、债务人、债权人均可提出B、债权人申请破产清算的，在法院受理后至宣告债务人破产前，债务人或出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可向人民法院申请重整3、重整期间自法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止2、重整条件三、和解和解是预防债务人破产的法律制度之一。在发生破产原因时，债务人可以提出和解申请及和解协议草案，由债权人会议表决，如能获得通过，再经法院裁定认可后生效执行，可以避免被宣告破产。三、和解三、和解1、概念和解是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算，而与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议，经法院认可后生效的法律程序。2、和解的提出债务人可直接向法院申请；也可在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向法院申请债务人申请和解应提出和解协议草案3、债权人会议通过和解协议的决议的条件由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上三、和解【单选】某破产企业有9位债权人，债权总额为1100万元。其中债权人甲的债权额为300万元，有破产企业的房产作抵押。全体债权人参加了会议，当债权人会议讨论和解协议草案时，下列情形可以通过的是（）。

A.有6位债权人同意，其代表的债权额为450万元

B.有5位债权人同意，其代表的债权额为550万元

C.有4位债权人同意，其代表的债权额为650万元

D.有3位债权人同意，其代表的债权额为750万元

[答案]B

[解析]本题考核点是债权人会议的表决。债权人会议的决议，首先要由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，通过和解协议草案的决议（特别决议）时，所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的2/3以上。本题中除甲外，有8位债权人有表决权，C、D选项未过半数。本题无财产担保债权总额为1100-300=800万元，A选项未达到2/3。【单选】某破产企业有9位债权人，债权总额为1100万元。其中4.提出和解后，有三种情形应宣告债务人破产。（1）和解协议草案经债权人会议表决未通过，或已经债权人会议通过的和解协议未获得法院认可的，法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。（2）因债务人的欺诈或其他违法行为而成立的和解协议，法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。（3）债务人不能执行或不执行和解协议的，法院经和解债权人请求，应裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。4.提出和解后，有三种情形应宣告债务人破产。重整与和解区别重整和解债务人或债权人申请债务人申请①直接申请；②债权人申请破产清算的，在受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以申请。①直接申请；②在受理破产申请后、宣告债务人破产前申请。按债权类别分组表决债权人会议（统一）表决出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。

各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。对债务人和全体债权人均有约束力对债务人和全体和解债权人均有约束力按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债