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文档简介
申请人***与被申请人********劳动关系纠纷一案代理词仲裁员:受本案原告的委托,****律师事务所指派本律师担任其代理人,通过庭前了解案情,调查取证,结合刚才的法庭调查,代理人认为本案事实清楚,证据确实充分,原告的请求应当得到支持。现根据本案的事实及争议焦点,依法发表如下代理意见:一、申请人具有劳动权利能力与劳动行为能力,被申请人具有用人主体资格,二者均为合格的劳动法律关系的主体;申请人具有完全劳动能力。根据我国劳动法规定,劳动者的劳动权利力能力和劳动行为能力始于16周岁,而终止于法定退休年龄(男60岁,女50周岁,女干部55周岁)或者完全丧失劳动能力。企业法人营业执照证明:被申请人时经工商行政管理局核准登记的具有独立企业法人资格的有限责任公司,依法享有用人的资格或能力。对于上述事实,被申请人也已承认。二用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,申请人和被申请人已经形成事实劳动关系,依法应当予以确认;(1)申请人在被申请人承包的施工现场施工,申请人接受被申请人的管理,服从被申请人的安排,申请人的施工内容是被申请人施工任务的组成部分,施工现场还有被申请人的工作人员指挥施工;(2)申请人在被申请人处施工有相应的证人证言佐证;(3)事故发生后,由被申请人公司的工作人员将申请人送往医院进行救治。三、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分;2021年4月7日早晨,***安排申请人到*****地点装钢材模板。到达施工现场,由***驾驶装载机,***和申请人将钢材模板放置到装载机上,然后***用装载机吊起卸在汽车上。大概13点左右,***驾驶装载机吊起模板的过程中,起吊中的模板晃动将在地面上干活的申请人右腿撞伤。申请人服从被申请人的工作安排,从事的是被申请人单位的业务,事故发生后,被申请人单位的工作人员***拨打了120急救电话,将申请人送往**县人民医院进行救治。代理人认为,按照《中华人民共和国劳动法》第16条规定:"建立劳动关系应当签订劳动合同”。如果企业按规定应当订立书面劳动合同而未订立,劳动者按照用人单位要求履行了劳动义务的,当事人的劳动合同关系成立,这种情况就是我们平时所说的“事实劳动关系”,事实劳动关系也受法律保护。根据《劳动和社会保障部关于劳动关系有关事项的通知》第一条规定,可以按下面三点来认定事实劳动关系:1、 用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;2、 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;3、 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。代理人已对照以上三个标准已逐一分析,毫无疑问被申请人是申请人的用人单位,申请人的身份是被申请人的职工。四、从举证责任的分配原则看。按照劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》:用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一) 工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二) 用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三) 劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四) 考勤记录;(五) 其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。就本案来说,申请人于2021年4月7日到被申请人处任职,尚未签订劳动合同,也未发放工资,但劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分,与被申请人单位工作人员共同施工,同时还有其他劳动者的证言证明申请人在被申请人处工作,因此不能否定双方之间的劳动关系。综上所述,代理人认为
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