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2023年法律硕士联考专业基础课非法学历年高频考题带答案难题附详解(图片大小可自由调整)第1卷一.历年考点试题黑钻版(共50题)1.下列哪些行为不构成职务侵占罪
A.甲为某事业单位委派到非国有公司从事公务的人员,利用工作便利,侵吞本单位财产2万元B.乙为某村委会组织人员,利用管理土地征用补偿费用的便利,骗取土地征用补偿款4万元C.丙为某村民小组组长,利用职务上的便利,将村小组集体财产据为己有,数额达到3万元D.丁与某民营企业出纳勾结,利用该出纳职务上的便利,窃取该企业资金5万元2.甲挪用公款炒股亏损无力归还,被检察机关以贪污罪起诉,人民法院依法认定甲的行为构成挪用公款罪。人民法院对本案罪名的变更实现了刑法的______。A.规制机能B.保护机能C.保障机能D.威慑机能3.非国家工作人员受贿罪与受贿罪区别的关键是______。A.犯罪客体不同B.犯罪客观方面不同C.犯罪主体不同D.犯罪主观方面不同4.李某婚前有8间瓦房。1960年与蒋某结婚,婚后生育3个子女。长子李甲,次子李乙和女儿李丙。1965年,蒋某死亡。李某抚养3个孩子长大成人。1987年前后,李甲和李乙分别结婚搬出去单过。李某与女儿李丙共同生活。1990年,李丙与赵某结婚,生有一子赵A。李某还与女儿一家一起生活。1991年,李某经介绍与齐某结婚,婚后女儿李丙搬出去另住。齐某是再婚,与前夫生有两子,即王B与王C。王B已经成年独立工作,王C(10岁)正在读小学,与李某一起生活。1992年,李某的长子李甲因工伤死亡,留有一女李D。1993年,李某自书遗嘱:自己专有的瓦房8间,齐某4间,女儿李丙4间。1990年存的2万元钱全部归齐某,自己少年时珍藏的一幅山水画送给好友康某。1994年,李某病故,齐某因伤心过度休克。李丙与康某在送齐某去医院途中,遇交通事故,三人全部死亡。在李某死后2个月,某出版社又寄来李某的稿酬6万元,在李某的财产继承上,继承人之间发生了纠纷。
问:哪些财产属于李某的遗产?其遗产应当如何分配?5.甲路过某自行车修理店,见有一辆名牌电动自行车(价值1万元)停在门口,欲据为己有。甲见店内货架上无自行车锁便谎称要购买,催促店主去50米之外的库房拿货。店主临走时对甲说:“我去拿锁,你帮我看一下店。”店主离店后,甲骑走电动自行车。甲的行为构成何罪?______A.诈骗罪B.盗窃罪C.侵占罪D.职务侵占罪6.下列选项中,可以列入选民名单的有
A.精神病患者甲B.被判处有期徒刑三年的乙C.被监视居住的丙D.被剥夺政治权利的丁7.甲乙丙依次毗邻而居。甲因房屋装修向乙提出在乙家院子里堆放装修材料,乙拒绝。甲遂向丙提出在其院内堆放,丙同意。装修过程中,甲搬运装修材料须从乙家门前经过,乙予以阻拦。对此,下列说法正确的是
。A.乙无权拒绝甲在其院内堆放建材B.乙无权阻拦甲经其门前搬运建材C.丙同意甲堆放装修材料的基础是相邻关系D.丙任何情况下都不能要求甲支付费用8.下列属于单位不可以构成的犯罪的是______A.虚假诉讼罪B.拒不执行信息网络安全管理义务罪C.贷款诈骗罪D.逃税罪9.下列聚众斗殴的情形中,属于“持械”的有______。A.牵引恶犬参与斗殴B.携带非法持有的枪支参与斗殴C.在斗殴现场抢夺对方棍棒并使用D.斗殴时使用事先藏匿在斗殴地点的砍刀10.简述数罪并罚的概念和特点。11.国家工作人员甲与普通公民乙相互勾结,由乙接受他人财物,由甲为行贿人谋取利益。甲、乙的行为______A.属于必要的共同犯罪B.属于任意的共同犯罪C.属于特殊的共同犯罪D.不成立共同犯罪12.下列选项中,应当认定为合同法中要约的是
。A.某商店在门外打出一则商业广告称:本商店有冰箱若干,欲购从速B.无权处分电脑的电脑占有人向善意第三人发出的出售该电脑的意思表示并告知对方价格C.要约中明确表示,受要约人无须对要约人的意思表示进行承诺D.表意人向相对人发出订婚的意思表示13.简述共同犯罪中成立犯罪中止的必备条件。14.劳教犯甲多次深夜越过警戒线到监狱附近的宾馆与其情人约会,事后又连夜返回监狱。甲的行为应如何定性?______A.破坏监管秩序罪B.脱逃罪既遂C.脱逃罪未遂D.违反监规行为15.简述破坏社会主义市场经济秩序罪的概念和共同特征。16.简述假释与缓刑的区别。17.南北朝时期西魏政权制定的法典是
A.武德律B.麟趾格C.大业律D.大统式18.请对“紧急避险不负刑事责任”的说法进行辨析。19.下列选项中,单位可以成为犯罪主体的是______A.非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪B.劫持船只、汽车罪C.非法侵入住宅罪D.生产、销售不符合安全标准的食品罪20.2001年3月13日下午,陈某因曾揭发他人违法行为,被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中,两加害人仍不罢休,持刀追赶陈。途中,陈某多次拦车欲乘,均遭出租车司机拒载。当两加害人即将追上时,适逢一中年妇女丁某骑摩托车(价值9000元)缓速行驶,陈某当即哀求丁某将自己带走,但也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近,情急之下,陈某一手抓住摩托车,一手将丁某推下摩托车(丁某倒地,但未受伤害),骑车逃走。陈某骑车至安全地方(离原地约2公里)停歇一会后,才想到摩托车怎么处理。陈某将摩托车尾部工具箱的锁撬开,发现内有现金3000元和一张未到期的定期存单(面额2万元)。陈某顿生贪欲,将2000元现金和存单据为已有,并将摩托车推至山下摔坏。几日后,陈某使用伪造的身份证在到期之前将存单中的2万元取出。此后逃往外地。
试分析陈某上述各行为的性质,并说明理由。21.简述职务侵占罪与盗窃罪的区别。22.根据《物权法》的规定,下列选项中属于基于事实行为引发物权变动的情形是A.甲建造房屋一栋B.乙赠给丙一台电脑C.丁继承其父遗留的汽车一辆D.国家征收戊的担架一副以应急救灾23.王某自称医术高明,虽未取得医生执业资格仍然行医,一日在为一幼儿诊治时未做过敏试验即注射青霉素,致使幼儿死亡。对王某应如何定罪______。A.非法行医罪B.过失致人死亡罪C.医疗事故罪D.玩忽职守罪24.中国近代史上确立“民商合一”的民法典编纂体例的政权是
A.清末政府B.中华民国南京临时政府C.中华民国北京政府D.中华民国南京国民政府25.法国1789年的《人权和公民的权利宣言》被马克思称为世界上第一个人权宣言。
26.甲因犯盗窃罪被判处有期徒刑5年,在刑罚执行3年后,又发现他在判决宣告前还犯有放火罪,应判处有期徒刑7年。经数罪并罚决定执行10年有期徒刑。对甲还需要继续执行的刑期是
。A.12年B.10年C.9年D.7年27.简述缔约过失责任的概念及构成要件。28.我国多党合作与政治协商制度的最高原则是
A.一切权利属于人民B.民主集中制C.中国共产党的领导D.政治协商29.《刑法修正案(八)》规定的有期徒刑的数罪并罚的最高刑期为
。A.无期徒刑B.20年C.25年D.死刑30.甲、乙、丙三人按35%、55%、10%的份额共有一艘渔船。乙、丙二人均有意卖掉渔船,甲坚决反对,关于出卖渔船,下列选项正确的是______。A.乙有权单独决定出卖渔船B.乙、丙未经甲同意无权出卖渔船C.乙、丙有权基于多数份额出卖渔船D.乙、丙可以根据多数共有人同意出卖渔船31.作家甲的私人书信被乙收藏。对此,下列选项正确的是______。A.书信著作权和书信原件所有权均归甲B.书信著作权和书信原件所有权均归乙C.书信著作权归甲,书信原件所有权归乙D.书信著作权归乙,书信原件所有权归甲32.2001年3月13日下午,陈某因曾揭发他人违法行为,被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中,两加害人仍不罢休,持刀追赶陈。途中,陈某多次拦车欲乘,均遭出租车司机拒载。当两加害人即将追上时,适逢一中年妇女丁某骑摩托车(价值9000元)缓速行驶,陈某当即哀求丁某将自己带走,但也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近,情急之下,陈某一手抓住摩托车,一手将丁某推下摩托车(丁某倒地,但未受伤害),骑车逃走。陈某骑车至安全地方(离原地约2公里)停歇一会后,才想到摩托车怎么处理。陈某将摩托车尾部工具箱的锁撬开,发现内有现金3000元和一张未到期的定期存单(面额2万元)。陈某顿生贪欲,将2000元现金和存单据为已有,并将摩托车推至山下摔坏。几日后,陈某使用伪造的身份证在到期之前将存单中的2万元取出。此后逃往外地。
试分析陈某上述各行为的性质,并说明理由。33.犯罪行为的最基本特征是
。A.刑事违法性B.一定的社会危害性C.应受刑罚惩罚性D.行为人具有主观恶性34.俗话说:“买卖不在仁义在”,请运用合同的基本原则和合同法的相关理论知识对其加以辨析。35.唐朝“六赃”中包括的罪名有
A.受财枉法B.监守自盗C.受所监临财物D.坐赃36.《法经》的篇目是
A.六篇B.七篇C.九篇D.十二篇37.李某收买了被拐卖妇女刘某当妻子,在刘某向当地派出所求救后,民警吴某并未理会,致使刘某一直在李某家中被拘禁。则吴某的行为
。A.构成不解救被拐卖妇女罪B.构成阻碍解救被拐卖妇女罪C.构成滥用职权罪D.构成玩忽职守罪38.马克思指出:“立法者应该把自己看做一个自然科学家,他不是在制造法律,不是在发明法律,而仅仅是在表述法律。他把精神关系内在规律表现在有意识的现行法律之中。”这段话表明
A.立法者要像自然科学家一样思维和行动B.法律是客观的,立法者在立法时不应发挥自己的主观能动性C.立法要尊重和反映客观规律D.立法者应该把现行法律看做绝对精神的体现39.关于监护,下列哪一表述是正确的______。A.甲委托医院照料其患精神病的配偶乙,医院是委托监护人B.甲的幼子乙在寄宿制幼儿园期间,甲的监护职责全部转移给幼儿园C.甲丧夫后携幼子乙改嫁,乙的爷爷有权要求法院确定自己为乙的法定监护人D.市民甲、乙之子丙5周岁,甲乙离婚后对谁担任丙的监护人发生争议,丙住所地的居民委员会有权指定40.聚众犯罪是______。A.都属于共同犯罪B.都不属于共同犯罪C.部分属于共同犯罪D.是单独的犯罪概念,与共同犯罪无关41.关于正当防卫,下列哪一选项是错误的?
A.制服不法侵害人后,又对其实施加害行为,成立故意犯罪B.抢劫犯使用暴力取得财物后,对抢劫犯立即进行追击的,由于不法侵害尚未结束,属于合法行为C.动物被饲主唆使侵害他人的,其侵害属于不法侵害;但动物对人的自发侵害,不是不法侵害D.基于过失而实施的侵害行为,不是不法侵害42.根据犯罪所侵害的社会关系范围的不同,犯罪客体可以分为
。A.一般客体B.复杂客体C.同类客体D.直接客体43.金某系某省高级人民法院刑一庭审判员,在审理一起故意杀人案件中,收受被告人李某的亲属所送财物达12万元后,违背事实和法律,故意对李某轻判。金某的行为构成______。A.徇私枉法罪B.受贿罪C.徇私枉法罪和受贿罪并罚D.以徇私枉法罪和受贿罪处罚较重的犯罪定罪处罚44.未成年养子女与养父母解除收养关系的,其与生父母之间的权利义务关系
。A.经人民法院判决后恢复B.经父母同意后恢复C.自行恢复D.经生父母与养父母协商同意后恢复45.占有为取得时效的必要要件,下列关于占有的表述正确的是
。A.自主占有、公然占有、和平占有B.他主占有、隐秘占有、和平占有C.自主占有、公然占有、暴力占有D.他主占有、隐秘占有、暴力占有46.可以转让的人身权是
。A.姓名权B.名称权C.肖像权D.荣誉权47.下列选项中,属于邻接权客体的是
。
A.计算机软件
B.即兴演讲
C.具有独特造型的建筑物D.瑜伽录像制品48.下列选项中应当认定为在夫妻关系存续期间夫妻共有财产的是
。A.一方因遗嘱继承而获得的财产B.依据法定继承获得的遗产C.一方专用的生活用品D.一方取得的残疾补助具费49.关于普通法的说法,正确的是
A.普通法是英国在11世纪后逐渐形成的一种判例法B.普通法是指针对一般人、一般事在全国普遍适用的法律C.普通法是指中央国家机关制定的规范性法律文件D.普通法是调整某一类社会关系的法律50.甲秘密窃取他人持有的枪支,该行为同时符合盗窃罪和盗窃枪支罪的犯罪构成。按照我国刑法理论,这种情形属于______。A.牵连犯B.法条竞合C.想象竞合犯D.结果加重犯第1卷参考答案一.历年考点试题黑钻版1.参考答案:AB[解析]职务侵占罪、贪污罪
[解析]公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为已有,数额较大的,构成职务侵占罪。国有公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为已有,数额较大的,构成贪污罪。AB两项均构成贪污罪。2.参考答案:C[考点]刑法的机能[解析]刑法的机能是指刑法能够产生的积极作用,一般来说有三种,规制机能、保护机能和保障机能。规制机能是指维持社会秩序的机能,保护机能是指保护国家、社会和个人法益的机能,保障机能是指保障公民不受国家刑罚权的非法侵害和犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的功能。题中人民法院依法认定甲犯挪用公款罪的行为,体现了刑法的保障公民不受国家刑罚权的非法侵害和犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的功能。3.参考答案:C4.参考答案:(1)李某的财产有瓦房8间,金钱5万元和一幅画。根据我国《继承法》的规定,李某的上述财产,属于公民的合法财产,因此,应当列入李某个人的财产范围。
(2)李某的自书遗嘱有效。依据《继承法》有关遗嘱继承的法理,虽然遗嘱中指定的遗嘱继承人死亡,但是他们是后于立遗嘱人死亡的,故遗嘱中指定继承的财产可以作为齐某和李丙的遗产由各自的继承人继承。
(3)根据我国《继承法》的规定,受遗赠人应当在知道受遗赠事实起2个月内作出接受遗赠的意思表示,如果没有表示的,视为放弃受遗赠。因此,本案遗嘱中指定的受遗赠人在未明确表示接受遗赠前死亡,遗赠不发生效力,康某的继承人不能请求分得山水画。
(4)根据我国《继承法》的规定,对于遗嘱中没有涉及的遗产,应当按照法定继承办理。首先,根据《婚姻法》的有关规定,稿酬属于知识产权收益,应当认定为夫妻共有财产。因此,本案中,李某自书遗嘱没有处分的6万元稿酬中,有一半属于齐某的个人财产,剩余的3万元稿酬以及无效赠与的山水画应当按照法定继承处理,由其法定继承人分配,即把财产分为5份,由李甲、李乙、李丙、齐某和王C分配。
(5)根据我国《继承法》规定,先于被继承人死亡的继承人的晚辈直系血亲,有权代位继承被继承人的遗产。本案中,李甲先于被继承人死亡,其应当继承的份额由其女儿李D代位继承。
(6)根据转继承的有关法理,对于继承人在被继承人死亡后遗产分割前死亡的,应由继承人的继承人转继承被继承人的遗产。本案中,李丙在李某死后也死亡,由李丙的继承人进行转继承,即由其丈夫赵某和儿子赵A继承李丙按照法定继承和遗嘱继承所取得的财产。
(7)根据转继承的有关法理,对于继承人在被继承人死亡后遗产分割前死亡的,应由继承人的继承人转继承被继承人的遗产。本案中,齐某也在被继承人死亡后遗产分割前死亡,故齐某按照遗嘱继承和法定继承所得到的份额转由其法定继承人王B和王C继承。5.参考答案:B[解析]本题考核侵占罪和盗窃罪的区分。诈骗罪是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪的特征是行为人以欺诈行为使被骗者陷人或维持错误认识,导致被骗者基于错误认识处分财产,行为人取得或使第三人取得财产,被害人遭受财产损失。本案中甲的行为并不存在虚构事实使店主陷入错误认识而处分财产的情形,因此不构成诈骗罪。盗窃罪是指以非法占有为目的,秘密窃取数额较大的公私财物或者多次秘密窃取公私财物的行为。盗窃罪的要点是秘密取得,甲谎称买锁是为了支开店主,然后自己将车骑走。他买锁的“谎言”尽管使店主陷入错误的认识,但是店主并没有基于错误的认识将该车处分给行为人甲。甲取得该车是在店主不知情的情况下秘密取得的,因此甲的行为构成盗窃罪。侵占罪是指以非法占有为目的,将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交还的行为。在本案中尽管店主让甲照看店铺,但是并没有将店铺交给甲“保管”,同样也没有将停在门口的自行车交给甲保管,所以甲骑走自行车的行为不构成侵占罪。职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。根据职务侵占罪的定义,很明显可以看出甲的行为不构成职务侵占。综上,本题的正确选项为B项。6.参考答案:BC[解析]选民资格。[答题思路]A项中精神病患者不能正确表达自己的意见。D项中丁被剥夺政治权利,没有选举权和被选举权。7.参考答案:B[解析]甲装修房屋,在乙院内堆放装修材料并非必须,因此乙有权拒绝甲的请求,故A项错误。甲装修时搬运材料必须通过乙家门前,此时的法律关系属于相邻关系,乙无权阻止,应承担最低容忍义务,故B项正确。甲在丙院内堆放材料的基础是地役权合同,而不是相邻关系,地役权合同一般是有偿的,但也可以是无偿的,如果甲丙约定是有偿使用不动产,则丙可以要求甲支付费用,故CD项错误。因此本题正确答案为B项。8.参考答案:C[考点]单位犯罪[解析]虚假诉讼罪、拒不执行信息网络安全管理义务罪、逃税罪都是由刑法明文规定单位可以构成的犯罪,贷款诈骗罪主体只能是自然人。因此,本题正确答案是C。9.参考答案:BD[解析]聚众斗殴中的“械”是在斗殴中使用会严重威胁人身安全的物品,只要使用会对人身安全造成严重威胁的物品,就是聚众斗殴之“械”,不限于管制刀具、枪支等。关于A是否参选,实际上有一定争议,有观点认为只要是严重威胁人身安全的物品,即使是动物类,也应该属于“械”,但此观点较为激进,不符合法硕相对保守的观点倾向,因此没有采用。10.参考答案:[答案要点]我国刑法中的数罪并罚,是指人民法院对一行为人在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后,按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其应执行的刑罚的制度。
我国数罪并罚的特点:
(1)必须一行为人犯有数罪。数罪是指实质上的数罪或独立的数罪,其必须均系一行为人所为。此为事实前提。
(2)一行为人所犯的数罪必须发生于法定的时间界限之内。刑罚执行完毕以前所犯数罪作为适用并罚的最后时间界限。对不同阶段的数罪,我国采用并罚的方法不同。
(3)必须在对数罪分别定罪量刑的基础上,依照法定的并罚原则、并罚范围和并罚方法(刑期计算方式),决定执行的刑罚。这是适用数罪并罚的程序规则和实际操作准则。11.参考答案:B[考点]共同犯罪的分类[解析]本题中,甲、乙构成受贿罪的共犯,而受贿罪不属于必要共同犯罪,单独也能完成。因此,本题正确答案是B。12.参考答案:B[解析]考查要点是要约的认定。要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。要约和要约邀请的区别是多方面的,一般而言,区别的关键在于某项订立合同的意思表示是否具备合同的主要条款,或者内容是否具体明确,或者是否向特定的相对人发出,等等。A项表述的情形属于要约邀请.而不是要约,因为该商店作出的商业广告的内容不具体明确,且相对人为不特定的多数人,因此,排除A项。要约内容无须为合法,即便要约的内容违法,也视为一种要约,不影响合同的成立,其所导致的后果不过为合同不能生效而已。如果要约只能为合法内容,那么对合同效力作出规定就没有实际意义了。可见,即便发出要约的主体为限制民事行为能力人,或者无处分权人,其发出的要约也是有效的,只不过合同成立后,其效力为效力待定罢了,因此,B项是正确答案。要约发出后,受要约人是否承诺,这是受要约人的法定权利,要约人不得限制和剥夺,C项表述的情形剥夺了受要约人的是否予以承诺的权利,该内容无效,因此,排除C项。要约是订立合同的意思表示,不属于订立合同的意思表示,不能认定为要约,而D项涉及的内容属于订婚,而不是订立合同,因此,排除D项。13.参考答案:(1)必须具备有效性。必须自动停止犯罪,并且有效地防止和阻碍犯罪结果的发生。如果共同犯罪人自动停止自己的犯罪行为并能切断自己先前行为与共同犯罪的联系,就具备了有效性。如果共同犯罪人自动地停止了自己的犯罪行为,但不能切断自己先前行为与共同犯罪的联系,就必须采取积极的行为阻止其他共同犯罪人继续实施犯罪或者有效地防止危害结果的发生,这样才能认定为犯罪中止。
(2)缺乏有效性不能单独成立中止。在共同犯罪中,共同犯罪人消极退出犯罪或自动放弃犯罪阻止共同犯罪结果未奏效的,不能单独成立犯罪中止。中止犯罪的共同犯罪人与其他共同犯罪人都应以犯罪既遂论处,中止行为可以在量刑中作为酌情情节予以考虑。
(3)犯罪中止的效力仅及于本人,不及于其他共犯人。部分共同犯罪人自动放弃犯罪且具备有效性的,单独成立犯罪中止,但是其中止的效力不及于其他共同犯罪人。14.参考答案:D[解析]本题考查脱逃罪构成的客观方面。《刑法》第316条规定脱逃罪是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃脱司法机关的羁押和监管的行为。构成本罪客观方面要求行为人逃离司法机关的监管。本案中,甲虽然越过警戒界线但又返回,并没有逃离监管和羁押,所以只是违反监规的行为。15.参考答案:破坏社会主义市场经济秩序罪是指违反国家市场经济管理法规,破坏市场经济秩序,使社会主义市场经济遭受严重损害的行为。这一类犯罪的共同特征是:
(1)侵犯的客体是我国的市场经济秩序。
(2)客观方面表现为违反国家的市场经济管理法规,破坏市场经济秩序,严重损害社会主义市场经济秩序的行为。
(3)犯罪主体是个人或单位。
(4)主观方面多由故意构成,并且一般具有非法获利之目的。16.参考答案:假释不同于缓刑。假释在原判刑罚的执行过程中予以适用,缓刑在判决一定刑罚时同时宣告;假释的根据是犯罪人在刑罚执行过程中的悔改表现,缓刑的根据是犯罪情节与判决前的悔改表现;假释适用于被判处有期徒刑与无期徒刑的犯罪人,缓刑适用于被判处拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人;假释是有条件地不执行余刑,缓刑是有条件地不执行原判全部刑罚;在假释考验期内遵守法定条件的,认为原判刑罚已经执行完毕,在缓刑考验期内遵守法定条件的,原判刑罚就不再执行。17.参考答案:D[解析]大统式。18.参考答案:这种说法不完全正确。
(1)该说法正确的一面:紧急避险是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。紧急避险最明显的特点是,在紧急情况下两种合法利益发生了冲突,顾此失彼,而不得不采取损害其中较小利益,保全较大利益的行为。紧急避险行为造成损害的,不负刑事责任。
(2)该说法错误的一面:紧急避险不能超过必要限度,避险行为所造成的损害必须小于所避免的损害,而不能等于或大于所保护的权益。如果避险行为造成的损害大于或等于所保全的利益,就失去了正当的依据。因此,刑法规定,避险过当应负刑事责任。
(3)此外,紧急避险的适用具有特别例外限制。紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人,因为这类人本身负有同特定危险作斗争的义务。对这些人来说,一旦发生危险,必须积极履行其特定义务,而不允许他们以紧急避险为由临阵脱逃。否则,应追究其法律责任。19.参考答案:D[解析]非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪是指明知是宣扬恐怖主义、极端主义的图书、音频视频资料或者其他物品而非法持有,情节严重的行为。劫持船只、汽车罪是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车的行为。非法侵入住宅罪是指未经允许非法进入他人住宅或者经要求退出无故拒不退出的行为。根据《刑法》第120条之六、122条、245条的规定,上述三个罪名的犯罪主体只能是自然人,不包括单位。生产、销售不符合安全标准的食品罪,是指违反国家食品卫生安全管理法规,生产、销售不符合食品安全标准的食品,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的行为。根据《刑法》第150条的规定,生产、销售不符合安全标准的食品罪可以由单位构成。因此本题选D。20.参考答案:(1)陈某将丁某推下摩托车然后骑车逃走的行为属于紧急避险。陈某为了使本人的人身权利免受正在发生的危险,不得已给丁某造成损害,但该损害没有超过必要限度给丁某造成不应有的损害。
(2)陈某将丁某的3000元现金和存折据为已有,以及使用伪造的身份证冒领存单里存款的行为构成盗窃罪,也有种观点认为构成侵占罪。法律教育网采纳的是前种观点。理由是:陈某见财起意,产生了非法占有的目的,具备盗窃罪的主观要件;陈某撬开工具箱取材的行为,具备秘密窃取数额较大财务的客观要件,侵犯了他人的财产权,因此构成盗窃罪。陈某夺取摩托车的行为虽然属于紧急避险,不构成犯罪,但是这不排斥他窃取工具箱内财物具有犯罪的性质。又摩托车虽然在陈某的控制下,但工具箱内的财物认为仍在车主丁某的控制之下,陈某“破封”取财,仍具有盗窃的性质而非侵占行为。陈某使用伪造的身份证冒领存单里存款的行为,具有诈骗的性质。但是鉴于这一行为是其盗窃行为的后续行为,具有牵连性质,不必作为独立的犯罪定罪处罚。
(3)陈某将摩托车故意推下山崖的行为构成故意毁坏财物罪。故意毁坏财物罪是指故意毁坏公私财物,数额较大或者有其严重情节的行为。题中陈某故意将丁的摩托车推下山崖致其毁损的因而构成故意毁坏财物罪。21.参考答案:职务侵占罪,是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占有,数额较大的行为。盗窃罪,是指以非法占有为目的,窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行为。
两者的区别是:
(1)前者的对象是本公司、企业或者其他单位的财物;而后者是任何公私财物。
(2)前者的行为是利用职务上的便利非法占有本单位的财物;后者的行为与职务无关。如果利用熟悉本单位的工作环境等,不属于职务侵占,而是盗窃罪。但邮电工作人员利用运输、投递邮件的便利,窃取邮件的,属于盗窃罪。22.参考答案:A23.参考答案:A[考点]非法行医罪[解析]本题C选项主体须具有医生执业资格,故不能选。24.参考答案:D[解析]采取民商合一的是中华民国南京国民政府。25.参考答案:B[解析]《人权宣言》。26.参考答案:D[解析]数罪并罚
[解析]根据刑法第70条规定,判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决.把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。甲在执行期内发现判决宣告前还有漏罪,应当按照先并后减原则处罚。27.参考答案:缔约过失责任,是指当事人一方因于缔约之际具有过失,导致合同不成立、无效或被撤销,而对他方承担的损害赔偿责任。
缔约过失责任的构成条件包括:
(1)须存在合同不成立、无效或被撤销的事实;
(2)须当事人一方有过失,即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错;
(3)须他方遭受损失,即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失;
(4)须他方所受损失与一方之过失行为之间有因果关系,即他方所受损失是由于行为人之过错造成。[解析]缔约过失责任28.参考答案:C[解析]中国共产党的多党合作和政治协商制度。29.参考答案:C根据《刑法修正案(八)》第10条的规定,判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过3年,拘役最高不能超过1年,有期徒刑总和刑期不满35年的,最高不能超过20年,总和刑期在35年以上的,最高不能超过25年。30.参考答案:B[解析]《物权法》第97条规定:处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的,应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但共有人之间另有约定的除外。本题中,乙丙的份额共占共有份额的65%,没有达到三分之二,所以,乙丙未经甲同意无权出卖渔船。B项正确。31.参考答案:C[解析]《著作权法》第18条规定:美术等作品原件所有权的转移,不视为作品著作权的转移,但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。因此,甲的书信的原件所有权应当归收藏人乙,但是书信的著作权不发生转移,依然属于甲,本题选C。需要提醒的是,私人书信涉及隐私,与美术作品不同。私人书信展览,可能涉及侵犯他人的隐私权。32.参考答案:(1)陈某将丁某推下摩托车然后骑车逃走的行为属于紧急避险。陈某为了使本人的人身权利免受正在发生的危险,不得已给丁某造成损害,但该损害没有超过必要限度给丁某造成不应有的损害。
(2)陈某将丁某的3000元现金和存折据为已有,以及使用伪造的身份证冒领存单里存款的行为构成盗窃罪,也有种观点认为构成侵占罪。法律教育网采纳的是前种观点。理由是:陈某见财起意,产生了非法占有的目的,具备盗窃罪的主观要件;陈某撬开工具箱取材的行为,具备秘密窃取数额较大财务的客观要件,侵犯了他人的财产权,因此构成盗窃罪。陈某夺取摩托车的行为虽然属于紧急避险,不构成犯罪,但是这不排斥他窃取工具箱内财物具有犯罪的性质。又摩托车虽然在陈某的控制下,但工具箱内的财物认为仍在车主丁某的控制之下,陈某“破封”取财,仍具有盗窃的性质而非侵占行为。陈某使用伪造的身份证冒领存单里存款的行为,具有诈骗的性质。但是鉴于这一行为是其盗窃行为的后续行为,具有牵连性质,不必作为独立的犯罪定罪处罚。
(3)陈某将摩托车故意推下山崖的行为构成故意毁坏财物罪。故意毁坏财物罪是指故意毁坏公私财物,数额较大或者有其严重情节的行为。题中陈某故意将丁的摩托车推下山崖致其毁损的因而构成故意毁坏财物罪。33.参考答案:B犯罪有三个基本特征:一是严重的社会危害性,二是刑事违法性,三是应受刑罚惩罚性。其中,犯罪具有严重的社会危害性,表现为对国家法律所保护的某一种利益关系的侵犯。社会危害性具体包括:(1)侵犯的客体是社会利益;(2)造成了严重的危害后果。社会危害性是犯罪的最基本特征,我国刑法根据社会危害性的不同在刑法分则中将犯罪分为十类。严重的社会危害性决定刑事违法性和应受刑罚惩罚性。选项D“行为人具有主观恶性”不属于犯罪的基本特征范畴。34.参考答案:(1)该说法有一定道理,但也不完全正确。
(2)该说法正确的一面:第一,根据诚实信用原则,每个民事主体在签订合同时都应当诚实守信、不欺不诈。在通常情况下,即便当事人没有达成合同,也应当基于合理的信赖履行照顾、通知、保护、如实告知等先合同义务;第二,合同生效后,如果根据法律的规定或者当事人的约定解除合同的,当事人应当履行后合同义务。
(3)该说法不正确的一面:第一,因一方当事人的过错致使合同不成立、无效或被撤销,导致对方当事人损失的,当事人基于合理信赖,根据缔约过失责任有权要求有过错的当事人赔偿损失;第二,合同生效后又被依法解除,造成无过错一方当事人损失的,有过错一方应当赔偿对方当事人的损失。35.参考答案:ACD[解析]“六赃”。36.参考答案:A[解析]《法经》。37.参考答案:A[解析]根据《刑法》第416条第1款的规定,对被拐卖、绑架的妇女、儿童负有解救职责的国家机关工作人员,接到被拐卖、绑架的妇女、儿童及其家属的解救要求或者接到其他人的举报,而对被拐卖、绑架的妇女、儿童不进行解救,造成严重后果的,构成不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪。所以,A项正确。38.参考答案:C[解析]法律制定的科学性原则。39.参考答案:A[考点]监护制度[解析]委托监护是指监护人以协议的方式将自己的监护职责部分或全部委托给他人担任监护人而形成的监护。甲委托医院照料其患有精神病的配偶乙,医院接受委托,是委托监护人。选项A正确。甲的幼子乙在寄宿制幼儿园期间,监护职责仍然属于甲,并没有转移给幼儿园。选项B错误。
根据《民法总则》第27条规定,父母是未成年子女的监护人。未成年人的父母健在且有监护能力的,祖父母、外祖父母等无权要求担任监护人。选项C错误。
父母是未成年子女的监护人,丙的父母健且有监护能力,其监护人是其父母甲和乙,不存在指定监护的问题,只是离婚时应由法院判决谁与丙共同生活的问题。选项D错误。40.参考答案:C[解析]聚众犯罪与共同犯罪的关系,只有首要分子才构成犯罪的情况下,聚众犯罪可能不属于共同犯罪。41.参考答案:D[解析]本题考查正当防卫。不法侵害人已被制服,意味着不法侵害人不可能继续侵害或者威胁法益,此时不法侵害已经结束,如果又对不法侵害人实施加害行为的,已经不存在防卫的时间条件,应成立故意犯罪。A项说法正确。在财产性犯罪的情况下,行为虽然已经既遂,但在现场还来得及挽回损失的,应当认为不法侵害尚未结束,可以实行正当防卫。B项说法正确。不法侵害应是人实施的行为。在饲养人唆使其饲养的动物侵害他人的情况下,动物是饲养人进行不法侵害的工具,这种侵害属于不法侵害。如果是动物对人的自发侵害,因为没有人的因素,所以并不存在不法侵害的问题。C项说法正确。不法侵害不限于故意的不法侵害,也存在过失的不法侵害,此时也可以进行正当防卫。D项说法错误。42.参考答案:ACD[解析]犯罪客体是指刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的社会利益。根据犯罪所侵害的社会关系范围不同,犯罪客体可以分为三类:一般客体、同类客体和直接客体。一般客体是指一切犯
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