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文档简介
2023年法律硕士联考专业基础课民法学历年高频考题带答案难题附详解(图片大小可自由调整)第1卷一.历年考点试题黑钻版(共50题)1.2000年4月8日,甲受乙的威胁将一块价值5000元的古怀表以1000元的价格卖给乙,乙当日付给甲1000元,并约定甲于同年10月1日将古怀表交付给乙,2000年8月1日,乙下落不明,10月1日甲将古怀表提请当地公证机关提存,后该怀表在公证机关保管期间遭遇雷击引发的大火而灭失。2000年12月1日,乙向公证机关提请领取提存物,甲同时向法院提起撤销买卖怀表之诉。法院判决撤销买卖合同,甲请求乙赔偿怀表价金,乙以自己对怀表灭失无过错为由给予拒绝。问:
本案中,甲、乙之间的法律关系如何处理?为什么?2.以股票出质的,质押合同自双方当事人签字时生效。
3.出租人甲与承租人乙订立一份房屋租赁合同,下列关于该合同生效、效力的说法中正确的是______。A.除合同另有约定外,甲承担对该房屋的维修义务B.甲与乙达成一致协议时合同生效C.甲将出租的房屋交付给乙使用时合同生效D.租赁期内甲将该房屋出卖给丁后,原租赁合同自然终止4.下列哪些法人属于特别法人?______A.捐助法人B.居委会C.机关法人D.村委会5.担保物权包括______。A.抵押权B.质权C.留置权D.地役权6.根据《物权法》的规定,下列情形属于因法律行为引发物权变动的是______A.甲将电视机抛弃B.乙将他人的树根加工成艺术品C.丙基于善意取得某一古画的所有权D.丁的房屋因海啸而毁损7.下列选项中,建设工程合同的承包人不能就建设工程造价主张优先受偿权的是______。A.购置商品房并已支付价款的消费者B.建设工程抵押权C.建设工程承包人为建设工程应当支付的材料款D.承包人因发包人违约所造成的损失8.下列行为中,属于滥用代理权的有______。A.自己代理B.双方代理C.越权代理D.无权代理9.下列属于主物权的有
。A.所有权B.地役权C.地上权D.典权10.下列情形应当认定为无因管理的是______。A.将他人的汽车误以为自己的汽车而修理B.帮助朋友报仇雪恨C.给佛堂添加香火D.邻居甲家人煤气中毒,邻居乙砸开门窗,将中毒者送入医院抢救11.下列选项中,属于效力待定的合同的是______A.10岁的小学生用压岁钱购买苹果手机B.6岁儿童购买价值200元的玩具C.无权代理人以被代理人的名义订立的合同D.已经离职的员工携带原来尚未使用的合同专用章代表原公司订立的合同12.下列关于无因管理的表述,正确的是______A.管理在为他人谋利益的同时也为自己谋到利益,不影响无因管理的成立B.无因管理管理的事项仅为法律行为C.管理人需尽善良管理人的注意义务D.无因管理的“因”只包括法定义务13.下列关于保证的说法,错误的是A.在一般保证中,债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效B.在连带保证中,债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效C.保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,经保证人同意,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任D.保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任14.甲、乙结婚多年。某日,甲外出后失踪,乙四处寻找仍无结果。五年后,乙欲与丙登记结婚。根据我国民法相关规定,下列选项中正确的是______。A.乙、丙二人可以直接登记结婚B.乙只能申请宣告甲死亡,待法院宣告甲死亡后再与丙登记结婚C.丙可以申请宣告甲死亡,待法院宣告甲死亡后再与乙登记结婚D.乙可以起诉请求与甲解除婚姻关系,待法院作出离婚判决后再与丙登记结婚15.关于监护,下列哪一表述是正确的______A.甲丧夫后携幼子乙改嫁,乙的爷爷有权要求法院确定自己为乙的法定监护人B.小文系儿童影星,其父亲甲未征得小文同意,将小文的片酬以小文的名义赠与乙,甲处分小文财产的行为有效C.市民甲、乙之子丙5周岁,甲乙离婚后对谁担任丙的监护人发生争议,丙住所地的居民委员会有权指定D.甲委托医院照料其患精神病的配偶乙,医院是委托监护人16.张某欲将祖传的一件玉器卖给李某,双方约定价款为10万元,交货时间为2005年10月1日,王某知道此事后,找到张某,提出愿以15万元购买此玉器,张某同意,并当即将玉器交给王某,但王某当时未付款。根据上述案情,下列表述正确的是
。A.李某可要求张某将玉器交给自己,因为李某与张某签订买卖合同在先B.李某有权要求张某承担违约责任C.王某不能取得玉器的所有权,因为玉器物权的变动并未公示D.张某与王某达成的合同系恶意串通,从而损害了李某的利益,故二人应对李某负连带赔偿责任17.超市怀疑顾客甲盗窃超市的商品,保安将其带至办公室搜身,无果。甲因此郁郁寡欢。超市侵害了甲的
A.尊严权B.身体权C.健康权D.名誉权18.1998年2月,甲与乙发生争吵,甲在盛怒之下将乙打伤。乙当日去医院治疗,花去医药费1000元。1998年10月,乙感觉胸部疼痛,医院检查结果表明,其脾脏因最近几个月受到外伤而肿大,乙花去治疗费3000元。由于乙最近数月并没有受到其他外伤,他便确认其脾脏肿大是因甲将其打伤所为。1999年5月,乙找到甲,要求甲赔偿,遭到甲的拒绝。乙只好到当地居委会,要求人民调解员调解他们之间的纠纷,但调解未能达成协议。2000年4月,乙起诉到法院,要求甲赔偿。甲称乙的请求已过诉讼时效,无权再向法院起诉。
请问:
(1)甲、乙之间纠纷的诉讼时效期间为多长时间?
(2)乙要求甲赔偿医药费1000元的请求的诉讼时效期间从何时起算?
(3)乙要求甲赔偿治疗费3000元的请求的诉讼时效期间从何时起算?
(4)乙要求甲赔偿医药费和治疗费的诉讼是否已过诉讼时效?
(5)乙要求人民调解员调解甲、乙之间的纠纷能否使诉讼时效中断?
(6)如果乙的请求已过诉讼时效,乙是否还有权到法院起诉?19.相邻关系的处理原则有A.有利生产、方便生活B.团结互助C.公平合理D.自然法则20.下列行为中,可以构成附条件民事法律行为的是
A.小张在与保险公司签订的合同中约定“发生保险事故时,保险公司赔偿保险金”B.小王与小李在房屋买卖合同中约定“双方到房产部门办理登记过户手续后,房屋所有权转移”C.甲公司与乙公司在租赁合同中约定“待甲所建大楼落成时租给乙工作室两间”D.小明的爷爷与小明约定“小明获得游泳冠军后,给小明买1台电脑”21.《中华人民共和国物权法》第170条规定:“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外。”
试运用民法原理分析该条法律规定(包括该条文所规定制度的概念、特征、法律效力和制度价值)。22.下列关于选择之债,说法正确的是______A.选择之债的标的有数种,需要特定化后方能履行B.选择之债特定化的方式只有当事人选择C.选择之债中,既无当事人约定,又无法律规定,则选择权归债权人D.选择之债中的选择权属于请求权23.甲是一养殖大户。某日,甲发现自己所养的一头牛食欲不振,无精打采。凭着多年经验,甲猜测这头牛可能是得了某种瘟病,时日无多。为了挽回损失,甲和乙商量,准备把牛以500元的价格卖给乙。乙看牛的气色不好,怀疑有病,甲拍着胸脯保证牛绝对健康。乙考虑到甲“养牛大王”的名声,而且500元的价格也比较合适,于是答应买下。在签订合同的时候,甲对乙说:“我是个干脆的人,不喜欢拖泥带水。如果这牛有什么毛病,你必须在两个月内跟我讲,过了两个月我不退你钱,你也不准上法院告我。”乙应允。三个月后,该牛因病死亡。乙觉得自己做了笔亏本买卖,遂诉至法院,诉称甲有欺诈行为,主张撤销合同。甲辩称,自己和乙有言在先,超过两个月乙就丧失起诉权,请求法院维持合同。
问:(1)甲的行为是否构成欺诈?为什么?
(2)该买卖合同的效力如何?为什么?
(3)甲和乙关于诉讼时效期间的约定是否有效?为什么?24.甲、乙、丙三人合伙经营一咖啡厅,该店经核准登记,并起有字号。合伙协议约定由甲作为合伙事务执行人,同时约定盈余均分,亏损由甲一人承担。咖啡厅经营一年后,负债6万元,丁为债权人。此时,甲要求退伙,乙、丙表示同意。经查明,乙个人资产为3万元,同时乙个人欠戊4万元。
问:(1)甲、乙、丙三人约定合伙亏损由甲一人承担是有效还是无效?为什么?
(2)丁能否要求甲清偿合伙债务?为什么?
(3)乙欠戊的个人债务应如何清偿?为什么?25.简述物权的效力。26.债权人领取提存物的权利自提存之日起
年内不行使而消灭。A.1B.3C.5D.1027.赠与与遗赠28.2009年8月16日,某市土地管理局通过拍卖方式,与某房地产开发公司签订了一份国有土地使用权出让合同。根据合同约定:该幅土地面积为20000平方米,用于安居工程住房开发。土地出让金为2000万元,预付定金400万元,其余出让金在2009年12月31日之前交付。该公司取得土地后,于当年10月开始对该幅土地进行开发,修建商品房。2009年11月,该公司向某市土地管理局支付了1000万元,其余600万元直至2010年5月,虽经土地管理局多次催交,该公司均以各种理由拒付。
问:(1)该公司有哪些违法行为?为什么?
(2)该市城市规划部门对该合同的履行有无权利?为什么?
(3)该市土地管理局对本案有哪些民事权利和行政权利?29.甲在一高速路上以时速140公里的速度行驶中,该路段限速每小时110公里,乙驾车逆向行驶,甲为躲避乙将高速下的行人丙撞成重伤。关于丙的损害赔偿,下列说法正确的是______A.甲承担全部责任B.乙承担全部责任C.丙自行承担损害D.甲乙承担连带责任30.下列民事权利受到侵害时,受害人可以行使正当防卫的民事权利的是
。A.健康权B.隐私权C.所有权D.名誉权31.我国合同法将违约金视为违约损害赔偿的预定额。
32.甲电力公司管理的一台变压器位于路旁10米处,为了防止他人接近,电力公司建造围墙将变压器围起,仅留一道小门供检修人员出人,但并不锁门,平常有守门员乙看守。某日,乙不在,顽童丙(8岁)出于好奇走入围墙内玩耍,结果被电流击伤,经抢救后双臂截肢。根据我国有关法律规定,下列选项中表述错误的是
。A.甲电力公司应当承担全部赔偿责任B.丙被击伤的损失应由甲电力公司承担大部分,小部分由丙自行负担C.丙被击伤的损失应由乙承担D.丙被击伤的损失应由甲电力公司和丙的监护人承担,但甲电力公司应当承担主要责任33.智群公司向利方公司购买一大型机器设备,双方在购销合同中约定采取分期付款买卖的方式,全部价款分10次付清,每次付10%。在付清全部价款前,该机器设备的所有权归卖方利方公司所有。合同履行一段时间之后,智群公司因资金周转问题无力支付第三期款项。利方公司以智群公司违约为由解除了购销合同,并且要取回机器设备。智群公司不让利方公司将机器设备取回,此时,恰好另一家好运公司前来利方公司商洽该机器设备的买卖问题,且价格合理,利方公司便与好运公司签订了买卖合同,并一再催促智群公司返还机器设备。双方由此发生争执。利方公司向人民法院起诉,要求智群公司承担违约责任,并根据双方有关所有权保留的约定,允许自己取回机器设备。
问:本案中利方公司与好运公司签订的买卖合同是否有效?利方公司是否有权取回机器设备?34.甲有一部精密机床,为了筹钱,甲先后将该机床抵押给乙,出质给丙,并办理了抵押登记。因机床需要维护,甲送给丁维修,但甲因没有支付修理费,该机床被丁留置。不久甲因无力还款被乙、丙告上法庭。对于该精密机床______。A.丙享有优先于乙、丁的优先受偿权B.丁享有优先于乙、丙的优先受偿权C.乙享有优先于丙、丁的优先受偿权D.乙、丙、丁按债权比例享有优先受偿权35.张某见王某驾车疾速行驶,而前方妇女赵某因受惊吓,站在路中一动不动,张某遂冲上前去,将赵某推开,张某被王某的汽车撞伤。对张某因此所受的损害______A.由赵某承担全部赔偿责任B.由赵某、王某承担连带赔偿责任C.由王某承担赔偿责任,如果王某无力承担,可责令赵某给予适当补偿D.由赵某、王某承担按份赔偿责任36.李强(男)和许晓玲(女)于2007年结婚。婚前许晓玲就患有精神分裂症,婚后经治疗虽有所好转,但对日常生活仍有巨大影响,经常训斥甚至打骂李强。两年后,李强到法院要求离婚。法院判决两人离婚,共有财产2万元经李强同意判归许晓玲所有。法院指定许晓玲的父亲许炳义作为许晓玲的监护人,许炳义以自己年老力衰无力照顾许晓玲为由拒绝监护。许晓玲的哥哥许晓海表示愿意担任许晓玲的监护人,于是法院指定许晓海为许晓玲的监护人。1年后,许晓玲的姐姐许晓梦发现,许晓海动用许晓玲离婚后获得的2万元做生意,而且由于经营不善已经赔掉大半。许晓梦立刻提出,许晓玲的钱应该用来保障其生活,不得挪作他用,并要求取代许晓海担任许晓玲的监护人。许晓海辩称,自己做生意所挣的钱也是用来扶养许晓玲的。双方争执不下,许晓梦诉至法院,请求法院变更许晓玲的监护人。
问:(1)许炳义拒绝监护的理由是否成立?为什么?
(2)许晓海有无权利动用被监护人许晓玲的财产?为什么?
(3)本案应如何处理?为什么?37.撤销死亡宣告以后,依照______取得财产的公民和组织应当返还原物。A.买卖B.继承C.添附D.善意取得38.甲和乙结婚后因无房居住,于2003年8月1日以个人名义向丙借款10万元购房,约定4年后归还,未约定是否计算利息。后甲外出打工与人同居。2006年4月9日,法院判决甲、乙离婚,家庭财产全部归乙。则下列表述错误的有______。A.借款期满后,丙有权要求乙偿还10万元及其利息B.借款期满后,丙只能向甲要求偿还10万元C.借款期满后,丙只能要求甲和乙分别偿还5万元D.借款期满后,丙有权要求甲和乙连带清偿10万元及其利息39.试论共同侵权行为。40.2006年8月,某乡蔬菜公司经县土地管理局批准,临时征用10亩土地修建仓库,后因故未建。2009年9月,蔬菜公司与县木材公司达成协议,共建职工住宅五幢,蔬菜公司提供原征用的10亩土地,并出资总额的五分之一,其余所需资金由木材公司提供。之后,双方与县第二建筑公司签订了建筑承包合同,并向县城建办领取了施工执照。当县第二建筑公司完成设计,进入工地并开始施工时,木材公司尚未依约将第一期工程款汇出。县第二建筑公司拟停工待款。为避免日后引起纠纷,遂向县律师事务所赵律师询问这样处理是否妥当。赵律师听取县第二建筑公司介绍的情况,并查阅了有关法律规定后,认为该工程存在问题较多,应当停止施工,解除合同,并向蔬菜公司和木材公司要求赔偿损失。
问:(1)该工程存在哪些法律问题?依据是什么?
(2)此事应当如何处理?41.下列权利中,须以不动产作为客体的是
。A.典权B.留置权C.抵押权D.质权42.在行使同时履行抗辩权的条件中,与适用不安抗辩权须具备的条件相同的是______。A.对方的对待给付是可能的B.对方未履行债务或履行债务不符合约定C.合同双方基于同一双务合同而互负债务D.双方互负的债务没有先后履行顺序且均已届清偿期43.下列说法中,不得注册商标的是______A.“中华”牌药品商标B.“红十字”牌电脑商标C.“红木”牌家具商标D.“洁雅”牌毛巾商标44.根据合同法规定,因赠与人故意或重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的,赠与人应当承担损害赔偿责任。此种责任的归责原则是
A.过错责任原则B.无过错责任原则C.推定过错责任原则D.公平责任原则45.简述诉讼时效中断的概念和适用条件。46.甲生前没有立遗嘱,甲死亡后,继承人包括其子乙(已先于甲死亡)、丙、丁,女儿戊,此外,乙的妻子己对甲尽了主要赡养义务,但已经改嫁。乙死亡后留有一子庚,一女辛。则根据《继承法》的有关规定,下列表述正确的是
。A.甲的现实继承人包括丙、丁、戊、庚、辛,但己不享有继承权B.己、庚、辛都享有对甲留有遗产的继承权,但丙、丁没有继承权C.庚、辛是通过转继承的方式获得甲的遗产D.丙可以获得甲遗产的1/5,辛可以获得甲遗产的1/1047.某医院医生张某在为患者李某做手术时将一块纱布遗留在李某腹腔,李某因此所受的损害应由______。A.医院承担全部赔偿责任B.张某承担全部赔偿责任C.医院和张某承担连带赔偿责任D.张某承担赔偿责任,医院承担补充责任48.甲、乙、丙设立一有限合伙企业,丙为有限合伙人。1年后,乙依据合伙协议的约定转变为有限合伙人。下列说法正确的是______。A.乙对合伙企业的债务仍应承担无限连带责任B.丙对合伙企业的债务承担无限连带责任C.甲对合伙企业的债务承担有限责任D.乙对其作为普通合伙人期间合伙企业的债务承担无限连带责任49.张某欲将祖传的一件玉器卖给李某,双方约定价款为10万元,交货时间为2005年10月1日,王某知道此事后,找到张某,提出愿以15万元购买此玉器,张某同意,并当即将玉器交给王某,但王某当时未付款。根据上述案情,下列表述正确的是______。A.李某可要求张某将玉器交给自己,因为李某与张某签订买卖合同在先B.李某有权要求张某承担违约责任C.王某不能取得玉器的所有权,因为玉器物权的变动并未公示D.张某与王某达成的合同系恶意串通,从而损害了李某的利益,故二人应对李某负连带赔偿责任50.甲乙公司签订运输合同,约定由乙将甲的氯气送往某市。甲公司在装运时,未按规定使用专用容器,途中一罐氯气滚到马路上,乙公司的司机未察觉,氯气泄漏致数人中毒,受害人的损害由______。A.甲承担全部责任B.乙承担全部责任C.乙与司机连带责任D.甲乙连带责任第1卷参考答案一.历年考点试题黑钻版1.参考答案:本案提存标的物因不可抗力而灭失的风险由乙承担,买卖合同被撤销后,乙负有按照怀表的价值赔偿甲的义务。原因:乙作为在买卖合同中受领出卖物的债权人,在合同履行期限内下落不明,公证机关是合法的提存机关,古怀表符合提存标的物的要求,因此,出卖人有权将买卖标的物提存。本案中,虽然提存人是因为受胁迫而出售怀表的,该买卖合同属于可撤销合同,但因可撤销合同在未被撤销之前是有效的,甲于提存时并未撤销该买卖合同,其仍然负有按期给付标的物的义务。因此,标的物提存后标的物视为交付,所有权由债务人转归债权人,其毁损、灭失的风险应由债权人承担。在古怀表灭失后,甲因撤销了该买卖合同,提存物应当由乙返还给甲,由于古怀表已经灭失,故乙应按照怀表的价款折价赔偿甲的损失。[解析]本案例适用的法条有:《合同法》第54条(可撤销合同)、第55条(撤销权的行使)、第101条(提存的法定事由及其适用)、第103条(标的物被提存后毁损、灭失风险的承担)。这里有两个问题需要澄清:第一,我国的提存机关到底有哪些?我国的提存机关包括公证机关、公安机关、法院、银行等。第二,本案例中,债务人因受胁迫而在提存标的物灭失后行使了撤销权,导致买卖合同归于无效,假如债务人在标的物毁损、灭失前主张撤销权,则本案又应当如何处理?关于这个问题,留给考生自己思考。2.参考答案:A[解析]质押合同。[相关知识]《中华人民共和国合同法》第32条规定,当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或盖章时合同成立。《中华人民共和国物权法》第226条的规定,以基金份额、股权出质的,当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。股权质押协议是以合同书形式订立的,双方当事人已经签字盖章,且该合同不属于法律、行政法规规定应当办理批准、登记方可生效的情形。因此根据上述法律规定,合同签字后就成立并生效。注意不能将质权成立等同于合同成立。3.参考答案:AB[解析]《合同法》第220条规定,出租人应当履行租赁物的维修义务,但当事人另有约定的除外。据此,选A项。租赁合同属于诺成合同,即自甲、乙双方达成协议时生效,故B项表述正确,C项表述错误。《合同法》第229条规定,租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。此为买卖不破租赁原则。据此,D项表述错误。4.参考答案:BCD[考点]营利法人
[解析]特别法人是除营利法人和非营利法人之外的,具有特殊性的法人组织。这里的“特殊性”主要是指此类法人具有行使公权力的职能。特别法人主要包括机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人以及基层群众性自治组织法人。C选项当选。居委会与村委会是我国的基层群众自治组织法人。BD选项当选。捐助法人属于非营利法人的一种。A选项不当选。因此,本题答案为BCD。5.参考答案:ABC[解析]《物权法》规定了三类担保物权:抵押权、质权和留置权。6.参考答案:A[解析]抛弃属于单方法律行为,属于因法律行为而发生的所有权消灭。B项属于添附,C项属于善意取得,添附和善意取得属于事实行为。D项属于事件。综上,本题选A。7.参考答案:A[解析]《合同法》第286条规定,发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。此为建设工程合同承包人的优先受偿权之规定。因为建设工程合同承包人的优先受偿权在司法适用中存在较大争议,最高人民法院明确指出:(1)建设工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权;(2)消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人;(3)建设工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失;(4)建设工程承包人行使优先权的期限为6个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。可见,选A项。8.参考答案:AB[解析]滥用代理权,是指代理人行使代理权违背代理的宗旨而实施损害被代理人的利益的行为。主要包括自己代理、双方代理和通谋代理即代理人和第三人串通损害被代理人利益的行为。本题中,AB两项构成滥用代理权。9.参考答案:ACD[解析]本题考核主物权的概念。主物权是不依赖于其他权利而独立存在的权利,地役权是从属于其他权利的一项权利,是从物权。10.参考答案:D[解析]无因管理中所管理的事务必须为他人的事务,至于何为他人事务,应当依据管理人本人的主观意思判断。故A项不成立无因管理。无因管理中所管理的事务须为合法事务,故B项不成立无因管理。无因管理中管理的事务不能是纯粹道德、宗教上的或者一般生活事务。故C项不成立无因管理。D项表述的情形属于适法无因管理。适法无因管理是指管理人没有法定或约定的义务,为他人管理事务,所管理事务利于本人,并不违反本人明示或可得推知的意思。如D项所述,邻居甲家人煤气中毒,邻居乙砸开门窗,送入医院抢救。邻居甲并没有作出明示,但救人者的行为在客观利益上与邻居甲的主观意思,按通常人的标准进行推断,是一致的,不违反邻居甲的意思。适法无因管理是无因管理,是阻却违法性事由。故选D项。11.参考答案:AC[解析]效力待定合同,是指虽已成立,但其效力在成立之时尚未确定,有待其他事实予以确定的合同。
根据《合同法》规定,效力待定合同包括:①限制民事行为能力人依法不能独立订立而又未经其法定代理人事先同意的合同。此种合同是否生效取决于法定代理人是否追认。②无权代理人以被代理人的名义与他人订立的合同,但表见代理除外。故本题AC选项正确。12.参考答案:AC[解析]只要管理行为在客观上避免了他人利益受损且管理人不纯粹是出于为自己谋利的目的,就构成无因管理行为,故A项正确。无因管理中管理是指处理事务的行为,包括事实行为和民事法律行为,故B项错误。在无因管理之债中,管理人需尽善良管理人的注意义务,妥善处理管理事务,故C项正确。无因管理的“因”不只包括法定义务,还包括约定义务,故D项错误。综上,本题选AC。13.参考答案:C[解析]一般保证的保证人与债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任。债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。A选项正确。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。B选项正确。保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的,保证人不再承担保证责任。可见,债权转让的,无需经过保证人同意,保证人即承担保证责任。故C选项说法错误。而保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。D选项正确。故本题选C。14.参考答案:D[解析]《民通意见》第37条规定,被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。据此,乙、丙二人不能直接登记结婚,因为对甲尚未宣告死亡,甲、乙之间的婚姻关系尚未消灭,故A项表述错误。失踪人既符合宣告失踪的条件,又符合宣告死亡的条件时,利害关系人既可以申请宣告失踪,也可以申请宣告死亡,也可以不作出申请,这取决于利害关系人的意愿。可见,B项表述错误。《民通意见》第25条第1款规定,申请宣告死亡的利害关系人的顺序是:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;(4)其他有民事权利义务关系的人。据此,丙不是利害关系人,不能申请宣告甲死亡,故C项表述错误。《婚姻法》第32条第4款规定,一方被宣告失踪,另一方提出离婚诉讼的,应准予离婚。据此,在甲失踪期间,乙是可以提起离婚诉讼的,待法院作出的离婚判决生效后,才可以与丙登记结婚。可见,D项表述正确。15.参考答案:D[解析]《民法总则》第27条规定:“父母是未成年人子女的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:①祖父母、外祖父母;②兄、姐;③其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。”A选项中,乙的妈妈甲健在且具有监护能力,甲系乙的当然监护人,乙的爷爷无权请求法院指定自己为乙的监护人。《民法总则》第35条第1款规定:“监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产。”B选项中,小文的监护人甲将小文的片酬无偿赠与乙,这并非为了小文的利益,因而该处分行为无效。《民通意见》第21条规定:“夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权;但是,未与该子女共同生活的一方,对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的,人民法院认为可以取消的除外。”据此,未成年人的父母离婚后,离婚后的父母均为未成年人子女的监护人。离婚后的父母对担任监护人有争议的,只存在一方是否有权起诉请求法院判决取消另一方监护权的问题,不存在指定监护的问题。16.参考答案:B[解析]“一物二卖”的法律效力表现在:两个买卖合同都是有效的,谁依据物权的公示、公信原则对物权的变动进行了公示,就取得标的物的所有权,即动产通过交付进行公示,不动产通过登记进行公示。本题中,李某不得要求张某交付玉器,因为合同履行不能,所以李某只能要求张某承担违约责任。故A项错误,B项正确。王某依据物权原则进行了公示,即便没有支付价款,也取得了标的物所有权,至于是否支付价款,并不影响物权变动的效力,这也是由买卖合同属于诺成合同决定的。故C项错误。由于张某和王某并没有恶意串通损害李某的故意,王某购买该玉器也不是为了损害李某的利益,其本意在于使自己受益。故D项错误。17.参考答案:A[解析]尊严权。18.参考答案:
(1)根据我国《民法通则》的规定,身体受到伤害要求赔偿的民事纠纷的诉讼时效期间为1年,因此甲、乙之间纠纷的诉讼时效期间是1年。
(2)1998年2月。
(3)1998年10月。
(4)乙要求甲赔偿医药费的诉讼已过诉讼时效,但要求赔偿治疗费的诉讼未过诉讼时效。
(5)可以。因为调解属于起诉的范畴,能够引起诉讼时效中断。
(6)有权。因为诉讼时效期间届满产生的法律后果是使乙的胜诉权消灭,但乙仍然享有起诉权。19.参考答案:ABC[解析]本题考点为《考试分析》第十章第四节中的相邻关系的处理原则。相邻关系的处理原则整体来说有两个。一是有利生产、方便生活,在生产、生活中注意处理好相邻关系问题,就会有利于生产的发展和生活的安定;相邻关系得到正确处理,社会正常秩序得到维护,还会有利于调动人民群众建设社会主义的积极性,促进生产的发展。一是团结互助、公平合理,正确处理相邻纠纷,还必须从团结愿望出发,本着互谅、互让的精神,通过协商,公平合理地解决纠纷。协商不成,由主管机关或人民法院处理。主管机关和人民法院在处理相邻纠纷时,应当在查清事实、分清是非和责任的基础上,本着有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则予以及时解决。故本题选ABC。20.参考答案:D[解析]附条件民事法律行为。[答题思路]C是附期限的民事法律行为。21.参考答案:(1)本条规定的是担保物权。担保物权是指以确保债务清偿为目的,而在债务人或者第三人的特定物或者权利上设立的定限物权。
(2)法律规定担保物权,其意义在于保护担保物权人的利益,并充分尊重当事人实现担保物权,从而确保债权人的债权得到完全清偿。
(3)担保物权具有如下特征:1)从属性。担保物权是为担保主债权及时得到清偿而设定的。2)不可分性。担保物权的不可分性是指债权人在全部债权受清偿之前,得对于担保物全部行使其权利。3)物上代位性。担保物权的物上代位性表现在,担保物毁损、灭失而受有赔偿金或者保险金等时,担保物权人得就该担保物的代替物,即损害赔偿金或者保险金等行使权利。4)优先受偿性。优先受偿性是担保物权最主要的效力。
(4)担保物权一经设定,其法律效力表现在,债权人就享有对担保物的优先受偿的权利。22.参考答案:A[解析]以债的标的有无选择性为标准,债可以分为简单之债和选择之债。简单之债又称不可选择之债,是指债的标的只有一种,当事人只能依照该种标的履行而无选择余地的债;选择之债是指债的标的有数种,当事人可以选择其中之一为履行的债。选择之债只有特定化后方能履行,特定化的方式有两种:一是当事人的选择,二是履行不能。确定选择权归属的原则是:依法律直接规定发生的选择之债,选择权的归属由法律直接规定;依合同发生的选择之债,由当事人约定选择权的归属。既无法律规定又无约定的,选择权应当属于债务人。选择权属于形成权,经选择权人发出单方意思表示,即将选择之债确定为简单之债。综上,本题选A。23.参考答案:(1)甲的行为构成欺诈。《民通意见》第68条规定,一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。据此,欺诈的构成要件有四:①一方当事人有欺诈的故意;②一方当事人实施了欺诈行为;③对方当事人作出错误的意思表示;④对方当事人错误的意思表示的作出与欺诈行为间有因果关系。本案中,甲明知牛有病,却故意隐瞒真实情况,向乙保证牛的健康状况良好。乙买牛和甲的虚假保证具有因果关系,因此甲的行为构成欺诈。
(2)该合同属于可变更、可撤销合同。《合同法》第54条规定,一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本案中,甲实施了欺诈行为,因此受害方乙有权请求变更或撤销该合同。
(3)该约定无效。《民法通则》第135条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年,法律另有规定的除外。诉讼时效期间是法定的,不因当事人的约定而改变。24.参考答案:本题主要考查合伙人之间的内部协议的对外效力的问题、退伙人对退伙前的债务承担责任的问题、合伙人个人债务的清偿问题。
(1)甲、乙、丙三人约定合伙亏损由甲一人承担是无效的。《合伙企业法》第33条规定,合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的,由合伙人协商决定;协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
(2)丁能要求甲清偿合伙债务。因为退伙人对于其退伙前发生的合伙债务要承担连带责任,此种连带责任并不因为合伙人之间的排除性约定和合伙人退伙而改变。《合伙企业法》第53条规定,退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。
(3)乙欠戊的个人债务应由乙的个人财产来清偿,不足部分用从合伙中分取的收益清偿,没有收益的,戊可以依法请求人民法院强制执行乙在合伙企业中的财产份额清偿。《合伙企业法》第42条规定,合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的,该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时,应当通知全体合伙人,其他合伙人有优先购买权;其他合伙人未购买,又不同意将该财产份额转让给他人的,依照本法第51条的规定为该合伙人办理退伙结算,或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。25.参考答案:(1)物权的优先效力。物权的优先效力包括物权对于债权的优先效力和物权相互之间的优先效力两个方面。物权对于债权的优先效力体现在当物权与债权可能发生权利冲突时,物权原则上具有优先于债权的效力。
(2)物权的追及效力。物权的追及效力是指作为物权客体的物无论辗转流向何处,权利人均得追及于物的所在,行使其权利。
(3)物权的排他效力。物权的排他效力意味着同一物上不能同时存在两个或两个以上内容互不相容的物权,如一物之上只能存在一个所有权。26.参考答案:C[解析]根据我国(合同法》的规定,债权人领取提存物的权利自提存之日起5年内不行使而消灭。因此,A、B、D是错误的,只有C是正确答案。27.参考答案:赠与是赠与人将自己的财产无偿地给予受赠人,受赠人表示接受的合同。遗赠是指遗赠人用遗嘱的方式将财产无偿赠与给国家、集体或者法定继承人以外的人,并于遗嘱人死亡时生效的单方民事法律行为。二者的区别是:(1)性质不同;(2)生效的时间不同;(3)形式是否法定不同。28.参考答案:(1)该公司有以下违法行为:其一,违反土地出让合同,没有按时缴纳土地出让金;其二,违反土地出让合同,擅自改变土地用途,合同中约定的是用于安居工程住房开发,该公司却用来进行了商品房开发。
(2)该市城市规划部门对该合同的履行有要求该公司把土地用来进行安居工程建设的权利。因为城市的发展规划以及相应的土地利用规划是由城市规划部门管理的。
(3)该市土地管理局对本案有要求该公司承担违约责任或者解除土地出让合同收吲土地使用权的民事权利。《城市房地产管理法》第15条规定,土地使用者必须按照出让合同约定,支付土地使用权出让金;未按照出让合同约定支付土地使用权出让金的,土地管理部门有权解除合同,并可以请求违约赔偿。
该市土地管理局还可以对该公司进行行政处罚警告、罚款直至无偿收回土地使用权。《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第17条规定,土地使用者应当按照土地使用权出让合同的规定和城市规划的要求,开发、利用、经营土地。未按合同规定的期限和条件开发、利用土地的,市、县人民政府土地管理部门应当予以纠正,并根据情节可以给予警告、罚款直至无偿收回土地使用权的处罚。29.参考答案:D[解析]《侵权责任法》第11条规定,2人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害,行为人承担连带责任。本题正确选项为D。30.参考答案:A[解析]在民事权利体系中,只有生命权、身体权和健康权这三类物质性人格权受到现实侵害时,受害人才可以行使正当防卫。故选A项。31.参考答案:A[解析]违约金。[答题思路]所谓预定额,无非是事先明确违约之后可能预见到的损失额。如邮寄包裹时,包裹单上标明的保价额,就是事先约定的损失预定额。32.参考答案:BCD[解析]根据《侵权责任法》第76条的规定,未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害,管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的,可以减轻或者不承担责任。据此,本题中,作为甲电力公司的管理人员乙擅离职守,这说明甲电力公司疏于管理,应当承担侵权责任。因此,只有A项的表述是正确的,B、C、D项的表述都是错误的。33.参考答案:要判断利方公司与好运公司的买卖合同的效力,首要问题是利方公司是否拥有处分该机器设备的权利,也就是说是利方公司是否拥有该机器设备的所有权的问题。具体分析如下:
首先,智群公司和利方公司签订的分期付款买卖合同是双方真实意思的表示,是合法有效的,双方均应遵照履行。所渭分期付款买卖,是指在买卖合同中,买受方在取得标的物时,不是一次性支付全部价款,而是分成几次付清的制度。这种制度产生于市场经济社会,它有效地解决了人们的购买力和购买欲之间的矛盾,对活跃市场、发展经济起到了应有的作用。然而我们应该看到:分期付款买卖对出卖人来说,风险较大。为了平衡当事人之间的利益,法律相应地规定了所有权保留制度,以降低出卖人承担的风险。但在所有权保留制度下,学者们对标的物的所有权何时转移却有不同的见解,具体如下:(1)分期付款买卖,除法律或合同另有规定的以外,出卖标的物的所有权自出卖人交付时起转移给买受人。(2)在分期支付价款的买卖中,标的物的所有权是从标的物交付时起转移或是从价金全部支付之日起转移,由当事人约定。如果没有约定,应从价金全部支付完毕之日起转移。(3)分期付款是指分期购买商品,在第二次付款后,商品即归买方所有的一种赊购方式。通说采第二种观点。相应的,分期付款买卖中,标的物所有权的转移以一定条件的成就(即价款付清)为界,在此之前所有权归出卖人;在此之后,则归买受人。
其次,在智群公司没有付清机器设备的价款时,所有权人仍为利方公司,利方公司自然也就有权与好运公司签订买卖合同,这就是常说的一物二卖。但是,虽然利方公司与好运公司的合同有效,但履行却存在问题,因为机器设备在智群公司处,且依据法律规定,利方公司此时并没有解除合同的权利,也就不能请求智群公司交回标的物。具体而言,在分期付款买卖中,标的物的所有权在买受人付清全部价款时才转移,这是出于对出卖人利益的特殊关怀。那么当买受人不支付其应付价款构成违约时,我国《合同法》第167条规定,分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的,出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。可见,法律赋予了出卖人合同解除权和要求买受人支付全部价款的权利,从而使买受人丧失期限利益。但我们也应看到买受人在履行过程中违约时,出卖人虽然享有标的物的所有权,但该所有权已经受到了限制,因为随着买受人各期价款的支付,其对该标的物已享有越来越多的权益,而不再只享有单纯的使用权。法律对买受人的这种大于使用权而小于所有权的权益也应进行保护,以作为对其已支付的各期价款和将来取得标的物所有权的合理期待的回应。所以当买受人因故有一期价款未支付时,出卖人并不能当然取得要求买受人支付全部价款或解除合同的权利,而要具体分析买受人未支付的款项达到了多大的比例。可见,分期付款的期限利益是买受人合法享有的,不能任意被剥夺。只有在其未付款项达到一定比例时,才能对其予以相应的惩罚。除这种惩罚方式外,出卖人还可以解除合同,取回标的物。通过以上分析可知,本案中智群公司虽然没支付第三期款项而构成了违约,但不能就此对其加以过于严厉的惩罚。依照上述《合同法》第167条的规定,本案中智群公司未支付的第三期的款项只占全部价金的十分之一,不符合《合同法》规定的未支付的价款达到总价款的五分之一的要求,所以利方公司还不能解除合同,取回机器设备,而只能催促智群公司支付第三期款项,并请求违约损害赔偿。如果智群公司仍不支付价款,以至于第四期价款的支付期限已到,则其未支付的价款已达全部价款的五分之一,利方公司则可以行使合同解除权,并取回机器设备。34.参考答案:B[解析]在抵押权、留置权和质权并存于同一物之上时,留置权人有优先于抵押权人、质权人的优先受偿权。可见,选B项。35.参考答案:C[解析]《侵权责任法》第23条规定:“因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的,由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任,被侵权人请求补偿的,受益人应当给予适当补偿。”本题中,张某为了防止赵某的人身权益被王某侵害而使自己受到了损害,应当由王某承担责任。如果王某无力承担责任,则受益人赵某应当给予适当补偿。综上,本题选C。36.参考答案:(1)许炳义拒绝监护的理由成立,因为监护人必须有监护能力。《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》(以下简称《民通意见》)第14条规定,前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的,人民法院可以根据对被监护人有利的原则,从后一顺序有监护资格的人中择优确定。本案中,许炳义年老力衰无监护能力,法院应从后一顺序有监护能力的人中择优确定。
(2)许晓海没有权利动用许晓玲的财产,《民法通则》第18条第1款规定,监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。本案中,许晓海用许晓玲的财产来做生意,且赔掉大半,不属于“为被监护人的利益”,因此是不合法的。
(3)许晓海应赔偿许晓玲的财产损失;同时,法院应撤销许晓海的监护权,改由许晓梦担任许晓玲的监护人,法律依据是《民法通则》第18条第3款的规定,监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的,应当承担责任;给被监护人造成财产损失的,应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请,撤销监护人的资格。37.参考答案:B[解析]善意取得排除返还原物请求权的适用;买卖或者存在善意取得的情形,或者依据有效交换而取得所有权,自然不能返还原物。添附可能因加工行为导致所有权转移。38.参考答案:ABCD[解析]根据《合同法》第211条的规定,自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。可见,A、D项表述错误。根据《婚姻法解释(二)》第24条的规定,债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够能证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于《婚姻法》第19条第3款规定的情形除外。本题中,甲虽然以个人名义向丙借款,但所借款项用于购买住房供家庭使用,应为夫妻共同财产,其债务也为夫妻共同债务,故丙有权请求甲、乙连带清偿10万元债务。可见,B、C项表述错误。39.参考答案:(1)共同侵权行为是指二人以上共同故意或者共同过失侵害他人,依法承担连带责任的行为。从广义上讲,共同侵权行为包括教唆、帮助完全民事行为能力实施的侵权行为和共同危险行为(准共同侵权行为)。
(2)共同侵权行为需要具备以下构成要件:①行为人为二人以上。共同侵权行为主体应当多于一人,由此产生数个行为人作为一方对受害人的责任承担以及彼此之间的责任认定和分担问题。共同侵权的主体可以是自然人,也可以是法人或者其他组织。②行为具有关联性。共同侵权行为的数个行为人,每个人都实施了加害行为。这些行为结合在一起,形成一个有机整体,共同造成了损害结果,各行为彼此之间具有密切的关联性。③行为人具有共同的过错。共同侵权行为以共同的过错为必要,这种共同过错可以是共同的故意,也可以是共同的过失,还可以是故意和过失的混合。④造成单一的结果。数个侵权人虽然实施了多个侵权行为,但数个行为造成了同一损害结果,该损害结果不可分割。造成同一损害结果是受害人请求加害人承担侵权责任的一个基本要件,如果没有损害,根本不可能成立侵权责任。
(3)一旦满足共同侵权行为的构成要件,就成立共同侵权行为,数个行为人就必须对外承担连带责任,被侵权人有权请求部分或者全部行为人承担全部责任。侵权行为人承担连带责任,增加了责任主体的数量,加强了对受害人请求权的保护,确保了受害人及时获得赔偿。40.参考答案:(1)蔬菜公司已无权使用该土地。亦无权不经原批准机关同意改变土地用途。蔬菜公司与木材公司签订的协议,以及二者与建筑公司签订的合同均属无效。因使用国有土地,未经原批准机关同意,连续2年未使用的;不按批准的用途使用的等,由土地管理部门收回用地单位的土地使用权,注销土地使用证。
(2)由土地管理部门收回蔬菜公司征用土地。由蔬菜公司(过错方)
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