第七章股东出资制度

第七章

股东出资制度☆本章分为三节：①股东出资的法律意义②股东出资义务的履行③股东违反出资义务的责任第一节

股东出资的法律意义一、出资的概念（教材P260）【出资】是指股东(包括发起人和认股人)在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。二、出资的法律意义1、股东出资构成公司资本，是公司成为法人的要件。2、股东以出资为限对公司债务承担有限责任。3、出资是股东取得股权的前提和基础(对价)。第二节

股东出资义务的履行☆本节包括两个问题：一、股东出资的形式二、股东出资的履行程序一、股东出资的形式1、出资形式的基本要求。①出资形式法定性。②财产价值的确定性。③出资财产具有可转让性。2、我国法定股东出资形式。有限责任公司:第27条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。股份公司：第83条发起人的出资方式，适用本法第27条的规定。典型出资---货币1、最简单、最少争议的出资。各国都规定有货币出资不得低于注册资本的法定比例。我国为30%。2、股份公司认股人只能以货币出资。典型出资---实物1、出资人应对实物享有所有权或处分权。2、实物用益物权出资，或专利、商标的许可出资，不属于实物出资，而是“其他财产权”出资。典型出资---土地使用权土地使用权出资，续履行登记手续，才算履行了出资义务。典型出资----知识产权范围：WTO关贸协定的内容：版权及有关权利；商标；专利；地理标识；工业品外

观设计；集成电路部图设计；未披露信息；对许可合同中限制竞争行为的控制。我国：专利权、商标权、非专利技术（KNOWHOW)\、企业名称权。非典型出资---股权1、股权出资本质上属于股权转让。是将股东对另一公司拥有的股权转让给公司。价值的不稳定性。要根据公司的净资产及证券市场的行情确定。2、我国于2009年正式出台了《股权出资登记管理办法》。3、股权出资是公司集团进行资产、业务重组的重要手段。《股权出资登记管理办法》第一条为规范股权出资登记，根据《公司法》、《公司登记管理条例》等法律法规的规定，制定本办法。第二条投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司（以下统称股权

公司）的股权作为出资，投资于境内其他有限责

任公司或者股份有限公司（以下统称被投资公司）的登记管理，适用本办法。办法

第三条用作出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。具有下列情形的股权不得用作出资：（一）股权公司的注册资本尚未缴足；（二）已被设立质权；（三）已被依法冻结；（四）股权公司章程约定不得转让；（五）法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准；（六）法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。办法第四条全体股东以股权作价出资金额和其他非货币财 产作价出资金额之和不得高于被投资公司注册资本的 百分之七十。第五条用作出资的股权应当经依法设立的评估机构评估。第六条公司设立时，投资人以股权出资的，自被投资公司成立之日起一年内，投资人应当实际缴纳，被投资公司应当办理实收资本变更登记。公司增加注册资本时，投资人以股权出资的，应当在被投资公司申请办理增加注册资本变更登记前实际缴纳。。。。。。。。。。。非典型出资---债权投资人以其对公司或第三人的债权向公司出资。分为 一般债权与债券债权，后者出资多数国家允许。一般 债权出资，各国逐渐放宽，特别是债转股。1、对公司的债权。债转股，一般不限制。2、对第三人的债权。实现债权有时取决于债务人的清偿能力，并且评估难度较大，尤其是不良债权，会威胁公司的资本真实性。债权出资的保障措施1、出资担保制度。2、债权评估作价制度。3、限制出资的类型。对财物债权、劳务债权要限制。4、限制未到期债务出资。其他用益物权出资司法解释三：第十一条出资人以土地承包经营权、海域使用权、探矿权、采矿权或者收费权等依法可以转让的权利出资，并办理了权属变更手续，公司、股东或者公司债权人以出资人对于出资财产不享有处分权为由请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院不予支持。关于劳务出资《法国商事公司法》：劳务出资只允许作为参与公司权益分配和损失分担的计算根据，不计入公司资本，或只允许经营内容与技艺性劳务直接相关的公司以技艺性劳务出资。美国：“已为公司实际履行的劳务或服务，可作为取得股票的对价”。我国公司法：不允许。实践：经理层持股、员工持股、股权激励计划，存在劳务投入变相持股的现象。二、股东出资的履行程序第28条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第29条股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。第84条以发起设立方式设立股份有限公司的， 发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股 份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴 纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资 的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法

律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。具体步骤：1、出资的价值评估。2、交付或转移产权。3、验资。第三节

违反出资义务的责任一、违反出资义务的表现形式

1、完全不履行。是指股东根本未出资，具体又可分为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资。2、未完全履行。又称为未足额履行，是指股东只履行了部分出资义务。3、不适当履行。是指出资的时间、形式或手续不符合规定，包括迟延出资、瑕疵出资。二、违反出资义务的责任1、导致公司设立失败，违反出资义务的股东，对其他股东（发起人）承担损害赔偿责任，并应对设立中公司的债务承担相应责任。2、导致公司设立瑕疵，违反出资义务的股东，应履行出资义务，并对公司承担损害赔偿责任。其他发起人承担连带责任。公司可采取以下救济措施：①追缴出资。追缴——请求强制履行。②催告失权。另行募集或减资。③由其他发起人代替缴纳出资。追偿或代位。需注意：其一，违反出资义务的股东，可以在已经出资范围内享有股权，对于未实际出资的部分不应享有股权。追补出资的，可主张追补以后的股权。公司或其他股东不得强制违反出资义务的股东放弃或转让其已认购的股权。违反出资义务的股东对公司债权人在认购出资额范围内仍负有债务清偿责任。其二，其他发起人与违反出资义务的股东（发起人）负连带责任。其三，公司成立前，对违反出资义务的股东的损害赔偿之诉的原告是其他发起人；公司成立后，原告是公司，但其他发起人在公司怠于诉讼时可以代表公司提起股东代表诉讼。其四，违反出资义务的责任，在公司成立之前，其性质属违约责任；在公司成立之后，其性质属于填补责任。司法解释三—出资责任

第九条出资人以借贷、占有等合法方式取得的财产出资，公司或者股东以出资

人对出资财产不享有所有权为由主张认定

其未履行出资义务的，人民法院不予支持。以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得及其收益出资的，出资人对于出资不享有权益。违法犯罪行为的受害人向公司主张以该出资形成的股权及其收益获取赔偿的，人民法院应予支持。司法解释

第十条出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、股东或者公司债权人起诉主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期限内办理土地变更手续或者解除权利负担;当事人未在指定时间内办理的，人民法院应当认定出资人未按约定履行出资义务。司法解释

第十一条出资人以土地承包经营权、海域使用权、探矿权、采矿权或者收费权等依法可以转让的权利出资，并办理了权属变更手续，公司、股东或者公司债权人以出资人对于出资财产不享有处分权为由请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院不予支持。司法解释

第十二条出资人以非货币财产出资，未经法定机构评估作价，公司、股东或者公司债权人起诉请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的时间内评估作价;出资人未在指定的时间内进行评估，或者评估价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未适当履行出资义务。司法解释

第十三条出资人以房屋、士地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等非货币财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、股东或者公司债权人起诉主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期限内办理权属变更手续;出资人在指定的期限内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定出资人已经履行出资义务;出资人主张其实际交付时间为履行出资义务时间的，人民法院应予支持。出资人以上述财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司、股东或者公司债权人主张其向公刊交付，并以实际交付时间为履行出资义务时间的，人民法院应予支持。司法解释第十四条出资人以其对第三人的债权出资，因债权小能实现，给公司造成损失，公司、股东或者公司债权人请求认定出资人未履

行出资义务的，人民法院应予支持。司法解释第十五条出资人以其他公司股权出资的，应当符合下列条件：(一)出资人合法持有并依法可以转让;(二)无权利瑕疵或者权利负担;(三)出资人履行公司法关于股权转让的法定手续;(四)出资的股权经过法定机构的价值评估。

股权出资不符合上述条件，公司、股东或者公司债权人请求认定出资人未履行或者未适当履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期限内消除出资瑕疵;当事人在指定的期限内未消除瑕疵的，人民法院应当认定当事人未适当履行出资义务。司法解释----抽逃出资责任

第十六条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以下列情形之一为由，请求认定相关股东抽逃出资的，人民法院应予支持：(一)公司设立时，股东将出资款项转入公司账户验资后又转出;(二)股东出资后，通过虚构债权债务关系，将其出资转出偿还债务;(三)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;(四)股东向公司出让股份，公司未按法律规定进行减资或者处置股份;(五)利用关联交易转移公司财产：(六)其他未经法定程序将出资抽回的行为。司法解释---违反出资义务的民事责任第十七条发起人未履行或者未适当履行交付货币

或者非货币财产的出资义务，公司或者股东起诉请求其向公司交付货币或者非货币财产，公司的其他发起人承担连带责任的，人民法院应予支持。

公司债权人起诉请求违反出资义务的发起人在

未出资本息范围内对公司债务承担赔偿责任，公司

的其他发起人承担连带责任的，人民法院应予支持。公刊的发起人依法承担连带责任后，可以向违反出资义务的发起人追偿。违反出资义务的民事责任第十八条股份有限公司的认股人应当就所认股份按期缴纳股款。除法定情形外，认股人不得撤回对于股份的认缴。认股人届期未缴纳所认股份的股款，经公司发起人以合理期限催缴仍未缴纳的，公司发

起人可以另行募集。因延期缴纳股款造成损害的，

认股人应当对由此给公司造成的损失承担赔偿责任。违反出资义务的民事责任

第十九条股东抽逃其出资，公司或者其他股东起诉请求其向公刊返还出资，协助股东抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。协助股东抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人承担补充赔偿责任后，可以向抽逃出资的股东追偿。公司债权人起诉请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。违反出资义务的民事责任

第二十条第三人与发起人约定以代垫资金形式协助发起人设立公司，公司通过验资注册成立后，第三人即将代垫资金抽回，虚假出资的发起人不能承担补足出资责任的，第三人应当在代垫资金范围内对公司或者公司债权人承担补充赔偿责任。第二十—条出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场风险或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、股东或者公司债权人起诉请求出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持。但是，当事人另有约定的除外。违反出资义务的民事责任

第二十二条股东未履行或者未适当履行出资义务或者抽逃出资，公司可以通过公司章程或者股东会决议，对其表决权、利润分配请求权、新股认购优先权、剩余财产分配权等股东权利作出相应限制。股东起诉请求认定限制无效的，人民法院不予支持。违反出资义务的民事责任

第二十三条有限责任公司的公司章程规定或者股东会决议，对于虚假出资或者抽逃出资的股东，经过合理期限的催缴仍未缴纳或者返还的，可以解除股东资格，当事人以违反公司法规定为由起诉请求认定该项规定或者决议无效的，人民法院不予支持。有限责任公司根据章程的规定或者股东会决议解除虚假出资或者抽逃出资的股东资格，且已履行了相应的法定减资程序，或者其他股东或者第三人已经向公司缴纳相应出资并取得股权，被解除资格的股东提起诉讼请求确认或者恢复其股东资格的，人民法院不予支持。违反出资义务的民事责任第二十四条有限责任公司股东虚假出资或者抽逃出资，公司起诉请求解除其股东资格的，人民法院应当责令

被告股东在指定的合理期限内缴纳或者返还出资;被告股东在指定的期限内仍未履行出资义务的，人民法院

应当判决解除被告股东资格。

人民法院判决解除股东资格的，应当同时释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资;在履行法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人仍可依照本规定第十七条和第十九条的规定请求相关当事人就公司债务承担赔偿责任。违反出资义务的民事责任

第二十五条公司股东违反出资义务导致公司实有资本低

于法定最低限额，公司财产不足以清偿债务，公司债权人起诉

请求公司股东对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。第二十六条有限责任公司的股东未履行或者未适当履行出资义务即转让股权，公司请求转让股东履行出资义务，受让股东对此承担连带责任的，人民法院应予支持。有限责任公司的股东未履行或者未适当履行出资义务即转让股权，公司债权人请求受让股东和转让股东在出资不足的范围内对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。受让股东对公司的债务承担责任后，向转让股东追偿的，人民法院应予支持。违反出资义务的民事责任

第二十七条公司股东违反出资义务，公司、股东或者公司债权人起诉请求其承担民事责任，违反出资义务的股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。第二十八条当事人对股东履行出资义务发生争议的，原告举示足以对股东是否履行出资义务产生合理怀疑的证据后，被告股东应当就其履行出资义务承担举证责任。习题陈家三兄弟共同出资设立一有限责任公司，其中老大以房产出资50万，公司成立后又吸收孙某入股。后查明，老大作为出资的房产仅值30万元，且

老大现有可执行的个人财产只有10万，下列处理方式中，符合公司法规定的有(

)选择A．老大以现有可执行财产补足差额，不足部分由老大从公司分得的利润予以补足B．老大以现有可执行财产补足差额，不足部分由老二、老三补足C．老大以现有可执行财产补足差额，不足部分由老二、老三和孙某补足D．老大无需补交差额，但应该更改公司的注册资本，且所更改的注册资本不得低于法定的最低限额解析《公司法》第31条：“有限责任公司成立后，发 现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显 著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资 的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担 连带责任。”因此，B选项正确。【应注意的问题】股东出资不实的，由公司设立时的其他股东承担连带责任。因此，本题中，后来加入的股东对此不承担连带责任。【案例】（教材P292,案例1）

某城市市郊原有一国营农机厂，因近年农机产品销路不

好，该农机厂只好停产。张某看中农机厂邻近公路旁的一栋2层共3000平方米的空置厂房适合于商业用途，便与农机厂协商，将该厂房装修后做成建材市场对外进行招租，赚取租金。双方一拍即合，决定共同出资成立一家实业有限公司来进行该项目的经营。为此，双方合议签订了一份发起人协议，又拟定了公司章程。章程规定：①公司名称为XX飞龙实业有限公司(以下简称“飞龙公司”)，公司注册资金3500万元。农机厂以厂房出资，该厂房评估价值3100万元，张某以货币400万元出资，农机厂占公司股权88．57％，张某占股权11．43％。双方按持股比例进行收益分配，承担经营风险与亏损。②公司成立后农机厂应负责办理房产的变更登记，将该厂房的产权从农机厂变更为飞龙公司。③公司法定代表人由农机厂指派，张某担任公司总经理。公司成立后，建材市场对外进行广告招租，由于该市场所处地理位置优越，招租业务很火爆，3个月即招租完毕。飞龙公司共收取商户租金及保证金1600万元。建材市场开业后2个月，张某利用飞龙公司财务制度不健全和其总经理身份之便，将飞龙公司1500万元全部从飞龙公司账户划走，人也一走了之，飞龙公司向公安部门报了案，但张某查无下落。由于市场无钱，经营管理混乱，业务变得萧条，1年后，合同期满的商户纷纷要求退出，并要求飞龙公司退还保证金，但公司已无款可退。商户们便向法院提起诉讼，要求法院拍卖飞龙公司的房产，以拍卖价款返还商户的保证金。但飞龙公司辩称，该房产的产权人为农机厂，农机厂只是为飞龙公司的股东，不能代替飞龙公司承担责任。经法院调查查明，农机厂的房产在飞龙公司成立后并未办理向飞龙公司的转让登记。【问题】在农机厂出资的房产并未办理转让登记的情况下，商户