关于对公司合并的法律规定进行司法解释的建议

《关于对公司合并的法律规定进行完善的建议》一．相关法条《民法通则》第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。《公司法》第二条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。第一百七十五条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。《\o"合同法"合同法》第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。《劳动合同法》第三十四条用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行。二、公司合并与资产收购与其他相近概念的区别1、资产收购与购买资产式兼并的区别(1)资产范围不同出资购买资产式兼并指兼并公司使用现金、股份或其他有价证券购买目标公司全部资产以实现兼并。以购买资产式的兼并，所购买的资产转移的是合并中解散公司的全部财产，不能把财产的一部分排除在外，因为这同合并使解散公司即时消灭而不需清算不相容。资产收购不发生财产的概括转移，可以只转让“实质全部”的财产。(2)债务承担不同公司兼并的效力之一是债务承继，即被兼并的公司的全部债务通过法律的规定自动转给存续或新设公司。资产收购中，除买方公司在合同条款中有特别规定的情况下，买方公司只要对所购资产支付了合理对价，就不再承担卖方公司的任何债务。(3)股东地位不同公司兼并时，被兼并的公司的股东原则上成为存续或新设公司的股东。资产收购中，资产转让的对价归属于卖方公司自身，即使对价是股份，卖方公司也可以作为持股公司自己持有股份，卖方公司的股东的身份不会变化。(4)法律后果不同出资购买资产式兼并的后果使被兼并方的主体资格消灭，而且，被兼并公司可以不经过清算手续即时消灭。这种消灭是固有的法律效来特别重大的影响，不构成必须履行法定程序的资产收购，例如房地产开发公司将其开发的房地产全部售出，虽然构成全部或实质全部的特征，但它是在正常经营途径售出的，这种出售不是资产收购中的出售，不构成需法律特别规范的资产收购。三、完善建议“兼并”不等于“合并”。在兼并重组过程中，主体企业根据自身情况选择了不同的重组方式：对于单独保留矿，一般是股权收购，通过控股实现对其的控制，并保留其主体；对于整合后要求关闭的矿井，主体企业主要采取的是资产收购这种风险较低的方式，采取公司合并这种方式进行重组的很少，原因在于：1、整合主体不具备公司合并的条件。六大煤业集团都是资产规模几十亿的大型企业，而且很多不是直接的煤炭生产企业，仅仅是控股的母公司，不可能直接将被整合的煤矿合并在一起。另外这些主体都是国有企业，不可能吸收进被收购方的股东作为合并后公司的股东。在实践中，整合主体一般是在股权收购单独保留矿之后，以其为主干，收购周边煤矿的实物资产，成立新煤业公司。如果资产包中没有单独保留矿井，则整合主体收购全部被整合矿的资产之后，新注册一个子公司，将资产全部装进子公司中。2、很多被整合主体不具备公司合并的条件。《公司法》的合并仅指公司之间的合并。但是在整合过程中我们发现，很多煤矿目前还是集体所有制企业或国有制企业，有的在改制但还未完成，有的根本就没有改制，这种企业怎么和公司合并？此外，有些煤矿是基