合同法课件(总论)之二剖析

合同法总论（二）

邓颖合同的生效合同无效合同的撤销合同的变更第三章合同的效力3（三）可变更、可撤销合同概念及特征可撤销合同

是因意思表示不真实，通过有撤销权的当事人行使撤销权，使已经生效的意思表示归于无效的合同。行为人对行为内容有重大误解的。是一方或双方当事人因自己的过错而对合同的内容发生错误认识。（认识上的错误、对合同的认识、误解直接影响到当事人的权利和义务）显失公平的。是指一方当事人利用自己的优势或对方没有经验致使双方权利义务明显违反公平、等价、有偿原则的行为。（主观故意、发生时间在订立合同之时）---与情势变更的区别。违背真实意思

欺诈、胁迫。（因此原因而订立合同，如果违反国家法律强制性规定（违反政策、法规？）、损害国家利益，则无效；如果没有，则是可撤消。）

乘人之危。是指一方当事人利用对方的紧迫需要或危难处境，为牟取不正当利益，迫使对方错处不真实的意思表示。哪些民事行为会导致合同可撤销？

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可撤销合同撤销权的行使1、具有撤销权的当事人既可以行使撤销权，向人民法院或者仲裁机构请求撤销或者变更该合同，也可以放弃撤销权，不行使该权利。2、哪些人有撤销权？

1）在因欺诈、胁迫而成立的合同中，受欺诈人、受胁迫人有撤销权；

2）在因重大误解而成立的合同，误解人有撤销权；

3）在显失公平的合同中，遭受重大不利的一方有撤销权。

——由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有。63、撤销权的消灭

（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。“一年”为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。72023/7/22撤消合同的法律后果（1）撤消合同不具有履行效力，没有履行的，不再履行；正在履行的，停止履行。（2）有过错的当事人承担缔约过失责任。

（3）部分撤销不影响其他部分的有效性。（4）合同中独立的解决合同争议方法的条款有效。82023/7/22（四）效力待定合同效力待定合同，是否有效取决于有权人的意思表示确定。（1）限制民事行为能力人订立的合同（认知不足）（2）无权代理人订立的合同。

表见代理是无权代理的一种，但客观上足以使相对人相信其有代理权的代理，其签定的合同是有效合同。（3）无处分权人签定的合同。最高人民法院《合同法司法解释（一）》第10条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营，特许经营以及法律，行政法规禁止经营规定的除外。企业法人超越经营范围订立的合同的效力认定和处理102023/7/222、无权代理人订立的合同没有代理权（以被代理人的名义）超越代理权代理权终止后的代理被代理人追认，合同有效被代理人不追认，合同无效3、无权处分人订立的合同

以自己名义处理他人财产(例：保管、共同共有），经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

112023/7/22三、合同的特别效力要件（一）附条件合同概念

附条件合同，是指以将来某一事实的发生为生效条件或失效条件的合同。

条件要求

1、尚未发生的事实

2、不确定事实

3、合法条件

4、非法定条件（审批，法定生效）

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种类

1、附生效条件的合同（延缓生效条件）

是指以将来某一事实的发生为生效条件的合同。在条件未成就之前，合同的效力处于暂时停止状态，只有当约定条件成就时，该合同才发生法律效力。

2、附失效条件的合同（解除条件）

是指其效力已经发生，但将来某一事实的成就将导致合同失效的合同。在条件未成就之前，合同依然有效。132023/7/22第四章合同的履行——如何交易？合同履行合同中的债务人按照合同的约定或法律的规定，全面、正确的履行自己所承担的义务的行为。（一）正确履行原则，又称适当履行原则

1、要履行合同约定的标的，不能用其他标的代替（型号）。

2、要实际履行标的，不能用违约金或赔偿金代替。例外：

1）不可抗力致使合同无法实际履行

2）特定物灭失使实际履行成为不可能

3）当事人一方违约，使合同实际履行不再必要

4）法律、法规的直接规定。合同生效后，当事人就质量（质量好）、价款或者报酬、履行地点、履行时间（如次月初）等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充（书面）；不能达成补充协议的按照合同有关的条款或者交易习惯确定。合同条款的补缺152023/7/22二、双务合同合同履行中的抗辩权抗辩权——指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利，又称异议权。

1、先履行抗辩权概念当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求。2、同时履行抗辩权概念指双务合同的当事人没有先后履行顺序的，一方在对方未给付前，可拒绝履行自己的债务的权利。《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在另一方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”172023/7/22适用条件

1、须在同一双务合同中，当事人双方互负对等债务

2、双方的债务没有先后顺序，且均已到了清偿期

3、对方未履行债务案例：甲学校与乙服装厂签订一份服装加工承揽合同，为学生定做服装1000套，合同约定开学前5日内钱货两清。服装厂如期完成任务，甲学校以资金困难为由，请服装厂先提供服装，待开学后向学生收取服装费后再结清货款，服装厂拒绝，双方发生纠纷。服装厂的拒绝有无法律依据？学校是否要承担违约责任？192023/7/223、不安抗辩权

概念指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时,（通知）有权要求对方先履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行（例歌手）。你亏损严重，我停止履行

2015年元月，某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价20万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2015年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。

问：B的做法是否合法？是否构成违约？B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定222023/7/22不安抗辩权的适用情形①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。前提：有确切证据证明232023/7/22中止履行的通知《合同法》第69条规定：“当事人依照本法第六十八条规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未能恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”242023/7/22二、合同的保全（一）概念及特征

合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。目的：在于保护债权人的利益方式：撤销行为

代位权

2015年1月1，某甲向某乙借款60万元，约定2016年1月1日还本付息（利息按同期银行利率计算）。半年后，甲财产状况严重恶化，遂将其贵重财产无偿低价转让给其友丙。债务到期后，乙要求甲偿还债务，甲还不上，申请强制执行甲的财产状况时，发现甲的财产已经所剩无几，无奈之下，乙只好诉请法院保护其权利。乙可以行使什么权利？案例1：答案：撤销权甲公司长期向乙公司供货，但乙公司已有半年时间未结货款。甲公司向乙公司追讨货款期间，发现乙公司严重亏损，濒临破产。后来发现乙公司对丙公司有一笔到期的120万元的债权，甲公司要求乙公司催讨债权向自己清偿，但乙公司对此采取漠不关心的态度，既不向丙公司收款，也不还甲公司的钱。甲公司无奈，半年后诉诸法院。甲公司行使的是什么权利？案例2：答案：代位权292023/7/22（二）债权人的代位权概念当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及债权人权利实现时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。302023/7/22丙甲乙欠10万欠10万代位权312023/7/22行使的条件

1、债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在（范围限制：合同解释一：具有金钱给付内容的到期债权）物-金钱;2、债务人对第三人有债权存在（非自身债权：自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。）3、债务人怠于行使其到期债权;4、债务人怠于行使其到期债权对债权人的权利构成了损害.

是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。

322023/7/22代位权的行使及效力1、应向人民法院请求；2、债权人行使代位权的请求数额不可超过次债务人对债务人负债数额（例）；3、债权人与债务人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即于消灭。以谁的名义提起代位权诉讼？：债权人以自己的名义代位权的实行范围：以债权人的债权人债权为限代位权的费用负担：由次债务人承担，从实现的债权中优先支付。

（次债务人可行使抗辩权）其他问题342023/7/22（三）债权人的撤销权概念指合同债务人放弃对第三人的到期债权，或者无偿转让、以明显不合理的低价转让财产的行为，危及到债权人债权实现时，债权人享有的请求法院撤销其行为的权利。352023/7/22丙甲乙赠房欠100万撤销？362023/7/22

张三欠李四50万元钱，张三有一辆价值30万元的车，现张三将该车赠与其好友王五，李四发现张三除了车以外再无其他值钱的东西，这一赠与会影响张三偿还债务，张三赠与汽车即无偿转让财产，对债权人李四造成损害，因此李四可以行使撤销权，请求法院撤销该赠与行为。

应当以交易当地一般经营者的认知判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。

转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。

债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法的规定予以撤销。“明显不合理的低价”？382023/7/22债权人撤销权的行使1、行使范围：以债权人的债权为限（金额）2、行使时间：自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年（知道），自债务人行为发生之日起5年内未行使，撤销权消灭（不知道）。3、行使方式：诉讼4、费用承担：债务人撤销权的效力：基于判决发生，效力及于债权人、债务人和受益人。39第五章合同的变更和转让一、合同的变更合同变更的概念

有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前，当事人协商一致而使合同内容发生改变。（修改、补充，取代，变更不明推定为未变更，单方修改）合同变更的条件

1、原合同关系的有效存在

2、当事人双方协商一致，不得损害国家及社会公共利益

3、须遵循法定形式。

变更的内容：

标的、数量、履行地点、履行时间、金额、履行的方式程序。

我国某外贸公司A与西欧某公司B签订一笔工艺品200万美元的出口合同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。A当即办妥纸盒，进行包装，进仓待运。在合同规定的装运期前一个月，B突然来电要求仍由其提供包装盒。A回复已按丁某的意见包装完毕，无法更改。B回电认为丁某只是其分公司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书面协议。因此，包装一定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。A为避免更大的损失，只能同意B要求，重新换包装。包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行422023/7/22二、合同的转让

合同转让的概述即合同权利、义务的转让，是指在合同关系内容的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让该给第三人的法律行为。合同转让的特点：

原合同约定的权利义务不变；

合同主体变更；

通常涉及第三人。合同转让的构成要件：

1、以合法有效的合同关系为前提

2、符合法定程序和手续；

3、转让双方达成协议

442023/7/22

全部转让债权转让部分转让合同的转让全部转让债务转让部分转让债权债务的概括转移452023/7/221、债权转让又称为债权让与，指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转给第三人。债权转让的条件：1.有效的债权存在；2.转让双方之间达成协议；3.合同权利具备可让与性。债权转让的通知债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。472023/7/22债权转让的限制：

1）根据合同性质不得转让，基于当事人身份关系订立的，雇佣、赠与。

2）根据当事人的约定不得转让（不能对抗善意第三人）

3）依照法律规定不得转让（应办理批准、登记手续的）

2013年5月，某进出口公司A与某干花生产厂B签订了一份合同，约定：2013年12月25日前，A向B购买干花6000箱，每箱价格300元。合同签订后，A即向B支付了全部货款180万元。2013年8月1日，A致函B，希望B能提前交货，以便A赶在圣诞节旺季销售干花。2013年8月3日，B复函拒绝了A的请求。此后，A从其他渠道购得干花6000箱,就将其与B合同项下的全部权利转让给了C，但未通知B。由于正逢市场干花价格上涨，C以每箱350元的价格支付给了A公司210万元。2013年12月23日，C前往B公司处提货，但B拒绝发货。为此，C向法院起诉，要求B在原合同规定的期限内向C交付干花。法院未支持C的请求。债权转让未通知债务人，该转让不对债务人产生效力从权利：如，利息债权、担保债权一并转让但从属于债权人自身的从权利除外债权转让后，债务人对原债权人的抗辩，可以向受让人主张。（先履行、不安、诉讼时效）债权从权利的转移502023/7/222、债务转让

又称为债务的承担，是指在不改变债的内容的前提下，债务人将合同债务全部或部分转让给第三人。债务承担的条件

1、须有有效的合同存在

2、转让人与受让人达成合法有效的协议

3、须经债权人同意

4、债务具有可移转性债权人（关系到债务人的履行能力）担保人

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。应当经同意债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，专属于债务人自身的从债务不随主债务一同移转债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。从债务的转移532023/7/22合同权利、义务的概括转移：原合同当事人一方，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人，由第三人概括地继承原合同的全部权利和义务。

合同承受、企业合并、分立的概括转移合并：合并后的主体行使权利、履行义务；分立：除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。合同概括继受的法定情况552023/7/22第六章合同终止一、概述合同的权利义务终止，又称合同的消灭，合同关系不复存在，当事人之间的债权债务消灭，当事人不再受合同关系的约束。562023/7/22合同终止的原因1、债务已经按照约定履行（清偿）2、合同的解除（协议解除法定解除）3、债务相互抵销4、债务人依法将标的物提存（交付义务的合同）5、债权人免除债务6、履行债务同归于一人（混同）7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。合同终止后的义务当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。适用于有效成立的合同（无效的区别）具备一定的条件（协议解除、法定解除）

1、

协议解除

协商一致解除（解除协议为合同性质，不得违反法律，解除后是否恢复原状，协商决定）

可事先在合同中约定在某种合同解除条件成就时，享有解除权。特点：

1）解除权可以在订立合同时或订立合同后解除事由发生前约定；

2）双方约定解除的条件；

3）享有解除权的一方实际行使解除权。

与附解除条件的合同在条件成就时自动解除不同；

解除权应在一定的期限内行使。二、合同的解除2、

法定解除（底线性规定）1、因不可抗力致使不能实现合同目2、履行期限届满前，一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3、一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；5、法定其他。法律规定或约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。解除权的消灭合同解除的溯及力

承认向将来发生效力

承认具有溯及的效力合同解除后

未履行的——终止

已履行的——恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失恢复原状

1、恢复到订立合同前的状态；

2、如返还的物能够产生孳息还应当返还孳息，但非违约方有权不返还孳息；返还维护标的物所支付的必要费用，但非违约方不须返还。合同解除的效力622023/7/22第七章违约责任（一）违约责任的概念违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任。违约责任的法律特征

1、违约责任以违反合同义务为前提（相对性）；(1)违约责任产生的基础是双方当事人之间存在合法有效的合同关系.(2)违约责任以违反合同义务为前提.632023/7/22

2、违约责任具有任意性可由当事人在法律范围内约定违约形态、违约金的数额、损害赔偿的计算方法、免责或限责事由等。3、违约责任具有补偿性（弥补损失）;4、违约责任具有惩罚性——惩罚违约行为

642023/7/22（二）履行不能概念履行不能又称“给付不能”，是指债务人由于某种原因，事实上已不可能履行债务。履行不能的情形履行不能的原因很多，有时是因为标的物已灭失；有时标的物虽然存在，但因为法律上的原因而不能交付，如标的物被依法规定为限制流通物；有时是因为债务人自身的原因不能提供原定的劳务，如在以提供劳务为标的的合同中，债务人丧失劳动能力等。652023/7/22（三）迟延履行概念指合同履行期限届满而未履行债务。种类

1、给付迟延是指债务人在履行期限到来时，能够履行而没有按期履行债务。

2、受领迟延是指债权人对于债务人的履行应当受领而不为受领。662023/7/22（四）瑕疵履行概念瑕疵履行是指债务人虽然履行，但其履行的标的不符合合同约定的质量标准。种类：瑕疵给付；加害给付（五）其他不适当履行

部分履行

履行方式不适当

履行地点不适当卖方需赔偿产品对第三方造成的损失 某乡机械加工厂按合同规定，购进某市电机厂电机30台，在使用中，有14台发生漏电，造成一名工人致残。为此，机械加工厂向法院起诉，不仅要求退货，而且还要求某电机厂赔偿他们的经济损失以及致残工人的住院费等各种损失10万元。法院支持了机械加工厂的请求。68实际违约行为履行不能迟延履行瑕疵履行其他不适当履行行为给付迟延受领迟延瑕疵给付加害给付部分履行履行地点不当履行方法不当等明示违约默示违约预期违约违约行为692023/7/22四、违约责任的免责事由

1、法定事由——不可抗力不可抗力是一项免责条款,是指是指不可预见、不能避免并不能克服的客观情况。（履行前、履行时，及时通知，证明）

重大的自然灾害。如重大的地震、海啸、台风、海浪、洪水、蝗灾、风暴、冰雹、沙尘暴、火山爆发、山体滑坡、雪崩、泥石流等。刚刚发生在我国四川汶川的大地震，就属于这种类型。重大的社会非正常事件。这类事件往往指社会异常的、突发的事件，既非自然灾害，也不属于政府行为，如战争、武装冲突、罢工、骚乱、暴动等。政府行为？

702023/7/222、免责条款

(1)约定：免责条款是指当事人约定的用以免除或限制其未来合同责任的条款。合同中的下列免责条款无效

1)造成对方人身伤害的；

2)因故意或者重大过失给对方造成财产损失的。（2）因法律的特别规定

《合同法》311条规定：在符合法律和合同规定条件下的运输，由于货物本身的自然性质或合理损耗的原因造成货物灭失、缺少、变质、污染、损坏的，承运人不承担违约责任。712023/7/22五、违约责任的承担方式（一）继续履行