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文档简介
目录
第一章建设工程合同管理法律制度(11〜15)....................................1
第一节建设工程合同管理的任务和方法(2〜3分)............................1
第二节合同管理相关法律基础(4分).......................................7
第三节合同担保(3〜5分)...............................................18
第四节工程保险(3〜4分)...............................................29
第二章建设工程勘察设计招标(6〜9分)........................................36
第一节工程勘察设计招标特征及方式(3〜4分).............................36
第二节工程勘察设计招标主要工作内容(2〜4分)...........................41
第三节工程勘察设计招标开标与评标(1〜2分).............................46
第三章建设工程施工招标及工程总承包招标(18〜22分)..........................51
第一节工程施工招标方式和程序............................................51
第二节投标人资格审查(4〜5分).........................................60
第三节施工评标办法(5〜6分)...........................................65
第四节工程总承包招标(1〜2分).........................................70
第四章建设工程材料设备采购招标(8〜9分)....................................73
第一节材料设备采购招标特点及报价方式(2〜3分).........................73
第二节材料采购招标(3〜4分)...........................................78
第三节设备采购招标(2〜3分)...........................................83
第五章建设工程勘察设计合同管理(7〜9分)...................................88
第一节工程勘察合同订立和履行管理(4〜5分).............................88
第二节工程设计合同订立和履行管理(3〜4分).............................95
第六章建设工程施工合同管理(20〜24分).....................................100
第一节施工合同标准文本(3〜4分).......................................100
第二节施工合同有关各方管理职责(2分)..................................105
第三节施工合同订立(6〜9分)............................................107
第四节施工合同履行管理(10〜13分).....................................116
第七章建设工程总承包合同管理(10〜13分)...................................139
第一节工程总承包合同特点(1分)........................................139
第二节工程总承包合同有关各方管理职责(2〜3分)..........................141
第三节工程总承包合同订立(4〜5分)......................................143
第四节工程总承包合同履行管理(5〜6分).................................148
第八章建设工程材料设备采购合同管理(9〜10分)..............................156
第一节材料设备采购合同特点及分类(2分)................................156
第二节材料采购合同履行管理(3〜4分)...................................159
第三节设备采购合同履行管理(4〜5分)...................................163
第九章国际工程常用合同文本(8~10)........................................169
第一节FIDIC施工合同条件(1〜2分).....................................169
第二节FIDIC设计采购施工(EPC)/交钥匙合同条件(4〜5分)...............176
第三节NEC施工合同(ECC)及合作伙伴管理(2〜3分).....................180
第四节AIA系列合同及CM和IPD合同模式(1〜2分)........................183
第一章建设工程合同管理法律制度(11〜15)
第一节建设工程合同管理的任务和方法(2〜3分)
第二节合同管理相关法律基础(4分)
第三节合同担保(3〜5分)
第四节工程保险(3〜4分)
年份201620172018201920202021
单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选
第一节1111211
第二节4252417211
第三节22333251221
第四节2111112
合计分值152215221113
第一节建设工程合同管理的任务和方法(2〜3分)
主要考点
一、招标采购阶段的管理任务和方法(1分)
二、合同签订及履行阶段的管理任务和方法(1~2)
年份201620172018201920202021
单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选
考点一1111
考点二1111
合计分值12342
一、招标采购阶段的管理任务和方法★★★A***
(-)开展建设工程项目招标采购的总体策划
项目内容
•采购工作做出总体策划安排
目标•进行采购标段划分
•拟定采购计划安排
•应以工程项目的重要控制日期为关键节点
规定•确定采购和招标方式
•提前策划设定招标和合同文件中的重点要求
(-)根据标准文本编制招标文件和合同条件
1.确保建设工程招标和合同文件中的各项内容符合法律法规的要求(合法)
2.可以帮助当事人正确拟定招标和合同文件条款,保证各项内容的完整性和准确性,避
免缺款漏项,防止出现显失公平的条款,保证交易安全(安全)
3.有助于降低交易成本,提高交易效率,降低合同条款协商和谈判缔约工作的复杂性
4.有利于当事人履行合同的规范和顺畅(执行)
5.有利于合同的审计和监督(监督)
6.有助于仲裁机构或人民法院裁判纠纷(裁决)
(三)细化项目参建各相关方的合同界面管理
客体内涵
建设单位
监理单位
合同参建方勘察设计单位
施工单位
物资供应单位
工作范围界面
风险界面
界面内容组织界面
费用界面
进度界面
2
(四)合理选择适合建设工程特点的合同计价方式(1分)
固定单价合同
单价合同
可变单价合同
合
同------------固定总价合同
计总价合同-T--------------------
价------------可调总价合同
方
式
成本加固定酬金合同
成本加酬金合同-成本加固定百分比酬金合同
成本加可变酬金合同
1.单价合同
(1)应付工程款=实际完成工程量X单价。在工程“价“和“量”方面的风险分配对合
同双方均显公平。
【优点】多适用于在发包时施工工程内容和工程量尚不能明确确定的情况,发包单位可
以在设计工作尚未完成、工程量清单尚未确定、工作内容无需完整详尽约定的情况下就开始
施工招标,投标人只需对所列内容报出单价,从而缩短招投标时间,利于尽早开工。
【缺点】需要在施工过程中协调工作内容、测量核实完成的工程施:且实际应付工程款
可能超过估算,控制投资难度较大。
(2)单价合同又可分为固定单价合同和可变单价合同两种形式。
分类量的风险价的风险特点或适用范围
发包人承包人适用于工期较短、
固定单价承担承担工作内容和工程
量变化幅度不大
的项目
可变单价发包人承包人承包商的风险较
承担承担小
2.总价合同
总价合同,也称总价包干合同,包括固定总价和可调总价两种形式。
(1)固定总价合同
【优缺点】承包商几平承相了工作量及价格变动的全部风险,如项目漏报、工作量计算
错误、费用价格上涨等,因此,原包商在报价时应对价格变动因素以及不可预见因素做充分
3
的估计。对业主而言,在合同签订时就可以基本确定项目总投资额。有利于投资控制:通过
把风险分配给承包商,业主承相的风险较小。
[适用范围]固定总价合同一般话用于工程范围和任务明确,工程设计图纸完整详细,
承包商了解现场条件、能准确确定工程量及施工计划,施工期较短、价格波动不大的项目。
(2)可调总价合同又称变动总价合同
【优缺点】在合同执行过程中,因市场价格波动等原因而使工程所使用的人员、设备、
材料成本增加时,可以按照合同约定对合同总价进行相应的调整;一般设计变更、工程量变
化和其他工程条件变化所引起的费用变化也可以进行调整。因此,市场价格变动等风险由业
主承担,与固定总价合同相比,在一定程度上降低了承包商的风险,但对业主而言,突破合
同既定价格的风险有所增大。
【适用范围】在工程施工承包招标时,施工期限一年左右的项目可考虑采用固定总价合
圆,以签订合同时的单价和总价为准,物价上涨等风险由承包商承担:对建设周期一年半以
上的工程项目,则应考虑施工期间市场价格等的变化,宜采用可调总价合同。
(3)两种总价合同对比总结
分类量的风险价的风险特点或适用范围
项目漏报、工
作量计算错误、费
承包人承包人用价格上涨承包
固定总价承担承担人承相全部风险。
有利于投资
控制:业主承相的
风险较小
市场价格波动、设
承包人发包人计变更、工程量变
可调总价承担承担化所引起的费用
变化也可以进行
调整。
业主的风险有所
增大。
3.成本加酬金合同
成本加酬金合同,也称为成本补偿合同或成本加成合同。
【适用范围】通常仅话用于工程复杂,工程技术、结构方案难以预先确定,时间特别紧
迫(如抢险救灾)的项目。
【对承包商的优点】采用这种合同,承包商利润有保证,价格变化或工程量变化的风险
4
某本都由业主承相。但承包商往往缺乏降低成本的激励,还可能通过提高工程成本而增加自
身利润,不利于业主的投资控制。
【对业主的优点】该合同计价方式可以简化招标、节省时间,不需等到设计图纸完成后
才开始招标和施工,实现设计和施了工作的搭接。有利于缩短工期。
★成本加酬金合同还可分为成本加固定酬金合同、成本加固定百分比酬金合同、成本加
可变酬金合同等形式。
▲习题演练场
【2021真题】与单价合同相比,固定总价合同的特点有()。
A.适用地下条件复杂的工程
B.适用于时间特别紧迫的工程
C.业主控制投资的难度大
D.承包商承担价格变化的风险较大
E.对承包商准确预估工程量的要求高
【答案】DE
【2020真题】下列合同计价方式中,在工程施工中“量”与“价”方面的风险分配对合
同双方均显公平的是()
A.单价合同B.固定总价C.可调总价D.成本加酬金
【答案】A
【解析】单价合同在工程施工中“量”与“价”方面的风险分配对合同双方均显公平的。
二、合同签订及履行阶段的管理任务和方法★★★A***
(-)组织做好合同评审工作
合同评审主要包括下列内容:
1.合法性、合规性评审
2.合理性、可行性评审
3.合同严密性、完整性评审
4.与产品或过程有关要求的评审
5.合同风险评估
(二)制定完善的合同管理制度和实施计划
合同实施计划应包括:
1.合同实施总体安排
2.合同分解与管理策划
3.合同实施保证体系的建立
5
▲习题演练场
【2020真题】建设工程合同相关各方编制的合同实施计划应包括的内容有()。
A.合同文体比选B.合同实施总体安排
C.合同分解与管理策划D.合同实施保证体系的建立
E.合同索赔结果分析
【答案】BCD
(三)落实细化合同交底工作
合同交底应包括下列内容:
1.合同的主要内容
2.合同订立过程中的特殊问题及合同待定问题
3.合同实施计划及责任分配
4.合同实施的主要风险
5.其他应进行交底的合同事项
(四)及时进行合同跟踪、诊断和纠偏
P一一明目标,定计划
D——开启执行模式
C——检查执行效果
A-----及时调整偏差
(五)灵活规范应对处理合同变更问题
合同变更应当符合下列条件:
1.变更的内容应符合合同约定或者法律法规规定。变更超过原设计标准或者批准规模时,
应由当事方按照规定程序办理变更审批手续(合法)
2.变更或变更异议的提出,应符合合同约定或者法律法规规定的程序和期限(合时)
3.变更应经当事方或其授权人员签字或盖章后实施(合情)
4.变更对合同价格及工期有影响时,相应调整合同价格和工期(合理)
▲习题演练场
【2020真题】大中型建设工程设计变更超过原设计标准或批准标准时,正确的处理方式
()O
A.业主根据变更重新与承包商签订合同
B.承包商与设计人协商变更事项并报监理人批准
C.业主按照规定程序办理变更审批手续
D.设计人决定按变更后的标准或规模进行设计
【答案】C
【解析】超过原批准范围的,要报到业主审批。
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(七)正确处理合同履行中的索赔和争议
索赔应符合下列条件:
1.索赔应依据合同约定提出。合同没有约定或者约定不明时,按照法律法规规定提出(合
法合规)
2.索赔应全面、完整地收集和整理索赔资料(证据确凿)
3.索赔意向通知及索赔报告应按照约定或法定的程序和期限提出(程序合理)
4.索赔报告应说明索赔理由,提出索赔金额及工期(内容具体)
(八)开展合同管理评价与经验教训总结
合同总结报告应包括下列内容:
1.合同订立情况评价
2.合同履行情况评价
3.合同管理工作评价
4.对本项目有重大影响的合同条款评价
5.其他经验和教训等
第二节合同管理相关法律基础(4分)
主要考点:
一、合同法律关系(2分)
二、代理关系(2分)
三、民事责任
201620172018201920202021
年份
单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选
考点一313221511
考点二112122
考点三1
合计分
8761122
值
一、合同法律关系★★★A***
(-)合同法律关系的构成(2分)
1.概念
法律关系是一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的权利义务关系。
7
合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。
缺少其中任何一个要素都不能构成合同法律关系。
合
同
法
律
关
系
2.合同法律关系主体
(1)自然人
作为合同法律关系主体的自然人必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。
【民事权利能力】民事权利能力是民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。
自然人的民事权利能力始于出生,终于死亡。
【民事行为能力】根据自然人的年龄和精神健康状况,可以将自然人分为完全民事行为
能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。
【民事行为能力的划分界定】
1.十八周岁以上的自然人
完全民事
2.十六周岁以上的未成年人,以自己
行为能力人
的劳动收入为主要生活来源的
八周岁以上的未成年人,实施民事法律
行为由其法定代理人代理或者追认,但
限制民事
是可以独立实施纯获利益的民事法律
行为能力人
行为或者与其年龄、智力相适应的民事
法律行为
无民事1.不满八周岁的未成年人
行为能力人2.不能辨认自己行为的成年人
8
总结:
无民事行为能力人限制民事行为能力人完全民事行为能力人
8周岁18周岁
注:十六周岁以上的未成年人,以自己的劳动收入为主要生活来源的(自给自足)为完
全民事行为能力人
▲习题演练场
【2017真题】作为合同法律关系的自然人必须具备()能力。
A.完全民事行为
B.限制民事行为
C.与合同履行相适应的民事行为
D.一般民事行为
【答案】C
【2016真题】根据《民法总则》,自然人作为合同法律关系主体必须具备的条件是()。
A.取得相应的执业资格证书
B.有依法成立的公司
C.具有中华人民共和国国籍
D.具备相应的民事权利能力和民事行为能力
【答案】D
(2)法人
①概念
法人不是人,是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事
义务的组织。法人以其全部财产独立承相民事责任。
②条件:法人应当具备的四个条件
A.依法成立
B.有必要的财产或经费
C.有自己的名称、组织机构和场所
D.能独立承担民事责任
★设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。有法定代表人。
★法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。法人章程或者法人
权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。法定代表人因执行职务造成他
9
人损害的,由法人承担民事责任。法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可
以向有过错的法定代表人追偿。
▲习题演练场
【2017真题】法人是依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织,其应具备的条件包
括()o
A.依法成立B.有自己的名称及组织机构
C.有必要的经费D.有资质证书
E.法定代表人具有执业资格
【答案】ABC
【2018真题】关于法人应当具备的条件的说法,正确的是()。
A.法人应在政府主管部门备案
B.法人应具有规定数额的经费
C.法人应有自己的组织机构
D.法人应抵押与经营规模相适应的财产
【答案】C
③分类
《民法典》将法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。
A.营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。
B.非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。
C.特别法人包括机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基
层群众性自治组织法人。
GOVERNMENT
【补充】
A.母子公司中,子公司具有独立法人资格
B.总分公司中,分公司不具备独立法人资格
▲习题演练场
【2018真题】下列合同法律关系主体中,属于法人的有()。
A.某商业银行北京分行B.某股份有限公司
C.尚未完成改制的某国有企业D.某项目经理部
10
E.某施工企业法定代表人
【答案】BC
【模拟题】下列法人中,属于特别法人的是()。
A.基金会法人B.事业单位法人
C.社会团体法人D.机关法人
【答案】D
【解析】A、B、C都属于非盈利法人。
(3)非法人组织(不具有独立承担民事责任的能力)
非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。
非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。
3.合同法律关系的客体
合同法律关系的客彳本主要包括物、行为、智力成果。
客体内涵
物建筑材料、建筑设备、建筑物等,货垂作为一般等价物也是物
勘察设计、监理工作、施工安装、绑扎钢筋、土方开挖、抹灰
行为
等
智力成果知识产权、技术秘密、专利权、工程设计(作品)、文学作品
▲习题演练场
【2020真题】合同法律关系的客体包括()。
A.当事人B.物
C.行为D.权利
E.智力成果
【答案】BCE
【解析】合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。A属于合同关系的主体,
D属于合同关系的内容。
【2017真题】合同法律关系客体的智力成果指的是()。
A.建筑物B.设计工作
C.技术秘密D.工艺技术设备
【答案】C
【2015真题】下列合同法律关系的客体中,属于行为的是()。
A.建筑材料B.建筑设备
C.勘察设计D.知识产权
【答案】C
11
4.合同法律关系的内容
(1)权利
权利是指合同法律关系主体在法定范围内,按照合同的约定有权按照自己的意志作出某
种行为。
(2)义务
义务是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。
▲习题演练场
【2017真题】下列施工合同条款中,属于合同法律关系内容的有()。
A.发包人名称B.承包人名称
C.发承包项目名称D.提供施工场地的约定
E.工程价款结算的约定
【答案】DE
(二)合同法律关系的产生、变更与消灭
能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。法律事实
包括行为和事件。
法律事实内涵分类
行为主体有意识的活动作为/不作为
合法行为(订立合同、对建设活动的管
理)/违法行为(当事人违约)
行政行为,法院判决、裁定,仲裁裁决
事件不以主体的主观意志为自然事件:地震、台风
转移社会事件:战争、罢工、禁运
▲习题演练场
【2018真题】关于法律事实的说法,正确的是()。
A.法律事实不包括事件
B.罢工属于法律事实中的行为
C.法院判决不属于法律事实中的行为
D.合同当事人违约属于法律事实中的行为
【答案】D
12
二、代理关系
(-)代理的概念和特征
1.代理的概念
代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的
法律行为。
被45人
2.代理的特征
(1)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为
(2)代理人以被代理人的名义实施代理行为
(3)代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志
(4)被代理人对代理行为承担民事责任
▲习题演练场
【2017真题】建设单位委托招标代理机构招标的,招标代理机构在授权范围内代理行为
的法律责任由()承担。
A.招标代理机构B.建设单位
C.政府监管机构D.项目评标委员会
【答案】B
(二)代理的种类
以代理权产生的依据不同,可将代理分为委托代理和法定代理。
委托代理基于授权而产生。法定代理是根据法律的直接规定而产生,是为未成年人、精
神病人而设置的。
因此,建设工程中的一切代理行为都是委托代理。如:项目经理是施工企业的代理人、
总监理工程师是监理单位的代理人等。
工程招标代理中,被代理人是发包人,代理人是招标代理机构。
委托代理权可以书面委托,也可以口头委托。但应当书面委托的,必须采用书面形式。
▲习题演练场
【2018真题】工程监理单位授权总监理工程师组织完成监理任务而产生的代理属于()o
A.法定代理B.委托代理
13
C.指定代理D.延伸代理
【答案】B
【2014真题】施工项目经理是施工企业的代理人,这种代理属于()。
A.法定代理B.委托代理
C.指定代理D.职务代理
【答案】B
★代理过错责任
项目经理、总监理工程师作为施工企业、监理单位的代理人,应当在授权范围内行使代
理权,超出授权范围的行为则应当由行为人自己承担。
如果授权范围不明确,则应当由被代理人(单位)向第三人承担民事责任,代理人负霞
带责任,但是代理人的连带责任是在被代理人无法承担责任的基础上承担的。
总体原则:一个人有错,--个人担责,两个人有错承担连带责任!
▲习题演练场
【2018真题】在施工合同关系中,关于施工企业项目经理的说法,正确的有()。
A.项目经理是施工企业的代理人
B.项目经理是项目经理部的代理人
C.施工企业应对项目经理的行为承担民事责任
D.项目经理部应对项目经理的行为承担民事责任
E.项目经理应对其行为承担民事责任
【答案】AC
【模拟题】关于民事代理的说法,正确的有()。
A.代理人必须在代理范围内实施代理行为
B.代理人只能依照被代理人的意志实施代理行为
C.代理人以自己的名义实施代理行为
D.被代理人对代理人的代理行为承担责任
E.被代理人对代理人不当代理行为不承担责任
【答案】AD
(三)无权代理
1.无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。无权代理包括以
下几种情况:
(1)没有代理权而为代理行为:
(2)超越代理权限为代理行为:
(3)代理权终止为代理行为。
14
2.无权代理的处理
(1)被代理人“追认”,即转化为合法的代理;
(2)被代理人“拒绝”,即为无权代理;
(3)本人知道他人以自己名义实施民事行为而不作否认表示,视为同意,视为代理关系
成立。
▲习题演练场
【2016真题】关于无权代理的说法,正确的有()。
A.超越代理权限而为的“代理”行为属于无权代理
B.代理权终止后的“代理”行为的后果直接归属“被代理人”
C.对无权代理行为,“被代理人”可以行使“追认权”
D.无权代理行为按一定程序可以转化为合法代理行为
E.无权代理行为由行为人承担民事责任
【答案】ACD
【2017真题】关于委托订立合同的代理人行为的说法,错误的是()
A.代理人必须以委托人名义进行合同谈判
B.代理人对授权范围内谈判的重要事项,必须请委托人决定
C.委托人追认了代理人超越委托时限的谈判事项,法律后果由委托人承担
D.委托人拒绝了代理人超越委托范围的谈判事项,法律后果由代理人承担
【答案】B
(四)代理关系的终止
委托代理关系的终止法定代理关系的终止
(1)代理期间届满或者代理事项完成(1)被代理人取得或者恢复民事行为
(2)被代理人取消委托或代理人辞去能力
委托(2)代理人丧失民事行为能力
(3)代理人丧失民事行为能力(3)代理人或者被代理人死亡
(4)代理人或被代理人死亡(4)律规定的其他情形
(5)作为被代理人或者代理人的法人、
非法人组织终止
[委托代理]终止总结:活干完了,到期了,你不让我干了,我不干了,你死了,我死
了,我疯了(我指的是代理人)
▲习题演练场
【2006真题】在代理关系中,委托代理关系终止的条件包括()。
A,被代理人的法人终止
15
B.被代理人取得民事行为能力
C.被代理人取消委托
D.代理事项完成
E.代理期限届满
【答案】ACDE
三、民事责任
(-)民事责任的概念和承担方式
1.概念:民事责任包括合同责任与侵权责任。合同责任包括违约责任与缔约过失责任0
2.承担民事责任的方式主要有:
(1)停止侵害(2)排除妨碍
(3)消除危险(4)返还财产
(5)恢复原状(6)修理、重作、更换
(7)继续履行(8)赔偿损失
(9)支付违约金(10)消除影响、恢复名誉
(11)赔礼道歉
承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。
(二)民事责任的承担原则
1.按份责任的承担
二人以上依法承担按份责任,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定以
任大小的,平均承担责任。
2.连带责任的承担
二人以上依法承相连带责任的,权利人有权请求部分或者全部连带责任人承相责任。连
带责任人的责任份额根据各自责任大小确定;难以确定责任大小的,平均承担责任。实际承
担责任超过自己责任份额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿。
3.不可抗力免除承担民事责任
不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。因不可抗力不能履行民事义
务的,不承担民事责任。法律另有规定的,依照其规定。2020年1月爆发了新型冠状病毒感
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染肺炎的疫情,全国大陆所有省、自治区、直辖市先后启动重大突发公共卫生事件I级响应。
这次疫情对工程建设造成了巨大的影响,一般应当认定为不可抗力。
(三)监理单位的民事责任
工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务,对应当监督检查的项目丕检查
或者不按照规定检杳,给建设单位造成损失的,应当承担相应的赔偿责任。
工程监理单位与承包单位串通,为承包单位谋取非法利益,给建设单位造成损失的,应
当与承包单位承担连萤蟾偿责任。
(四)建设工程合同的违约责任
1.承担违约责任的条件
合同当事人承担违约责任的条件包括以下两种:
(1)当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、
采取补救措施或者赔偿损失等违约责任
(2)当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期
限届满之前要求其承担违约责任。
2.施工合同中当事人的过错责任
发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:
(1)提供的设计有缺陷;
(2)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;
(3)直接指定分包人分包专业工程。
3.施工合同中未经竣工验收擅自使用的责任
建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权
利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构
质量承担民事责任。
17
第三节合同担保(3〜5分)
主要考点:
一、担保的概念(0~1分)
二、担保方式(2分)
三、保证在建设工程中的应用(1〜2分)
201620172018201920202021
年份
单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选单选多选
考点一1121
考点二211221211
考点三13121
合计分
697724
值
一、担保的概念
担保:是指当事人根据法律规定或者双方约定,促使债务人履行债务实现债权的一种制
度。
三主体:债权人(担保权人)、债务人、担保人
两合同:主合同(债权债务合同)、从合同(担保合同),主合同无效从合同无效,主
合同有约定的除外。
担保人
侦办人
▲习题演练场
【模拟题】某施工单位通过行贿中标某大型项目,并向项目建设单位提交了某银行出具
的工程履约保函,则()。
A.施工合同无效,履约保函有效
B.施工合同无效,履约保函也无效
C,施工合同有效,履约保函也有效
18
D.施工合同与履约保函效力没有相关性
【答案】B
【解析】担保合同是被担保合同的从合同,被担保合同是主合同,主合同无效,从合同
也无效。
二、担保方式
担保的方式:保证、抵押、质押、留置、定金
人的担保保证第三人提供
抵押可能是债务人本不转移占有动产和不动产
质押人提供,也可能转移占有动产和权利
物的担保是第三人提供
留置债务人本人提供转移占有动产
金钱担保定金转移占有
(-)保证
1.保证的概念和方式
(1)概念
保证法律关系至少必须有三方参加,即保证人、被保证人(债务人)和债权人。
债务人不能做保证人,保证人必须由第三方承担。
(2)保证方式
分类内涵
一般保证债务人不能履行债务时,由保证人承担责任
保证人和债务人承担连带责任:债务人没有履行债
连带责任保证务时,债务人可以要求债务人履行也可以要求保证
人履行
保证方式如果在合同中未约定或约定不明的,则按一般保证承担保证责任处理。
【债权人债权的实现】
一般保证
19
连带责任保证
保证期间
▲习题演练场
【2019年真题】在当事人约定了保证,但对于保证方式没有约定或约定不明确的情况下,
该项保证应当认定为()。
A.一般保证B.附生效条件的保证
C.连带责任保证D.保证无效
【答案】A
【保证与物的担保并存】
被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约
定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务
人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;(物保优于人保)
第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证
责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。
▲习题演练场
【模拟题】同一债权既有保证又有债务人提供的物的担保的,债务人不履行到期债务,
没有约定或者约定不明确的情形下,债权人的请求正确的是()。
A.最先要求债务人承担物的担保责任
B.最先要求保证人承担物的担保以外的保证责任
C.最先要求保证人承担全部保证责任
D.最先要求保证人承担由保证人与债权人协商确定的保证责任
【答案】A
20
2.保证人的资格
具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民可以作为保证人。
不能作保证人的机构例外
企业法人的分支机构与职能部门
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