上市公司股权质押程序

上市公司股权质押程序

股权质押的法律程序:

第一步：前期工作

一、了解出质人及拟质押股权的有关状况。

⑴出质人的出资证明书、股份或股票。

⑵出质人如为自然人，应供应有关身份的证明;如为法人，应供应营业执照及其它有关文件。

⑶出质人如为法人，另须有法人董事会同意股权出质的决议。

⑷出质人应供应有会计师事务所对其股权出资而出具的验资报告。

二、出质的股权如为有限责任公司股份，须有该公司过半数以上股东同意出质的决议。

三、了解拟出质股份是否有瑕疵，即是否有制止出质的状况。

出质人应出具对拟质押的股权未重复质押的证明(若重复质押，需有质权人出具的同意函)。

对于股份有限公司，应了解拟出质的股权是否有以下状况：

⑴记名股票于股东大会召开前三十日内或者公司打算安排红利的基准日前五日内，不得进展股东名义的变更登记;

⑵发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起三年内不得转让的;

⑶公司董事、监事、经理所持有的本公司的股份，在其任职工期间内不得转让的;⑷股东的股份自公司开头清算之日起不得转让的;

⑸公司员工持有的公司配售的股份，自持有该股份之日起一年内不得转让的;⑹国家拥有的股份的转让必需经国家有关部门批准的;

⑺法律、法规规定不得转让的。

其次步，签订质押合同或背书质押

(留意：股份出质准用制止流质的规定。因此，当事人在质押合同中不得商定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物全部权直接归质权人全部的`商定。)

出质行为生效条件：

一、有限责任公司股权质押

㈠一般规定

依据《担保法》规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。经股东同意对外出质的股份，质权实现时，同等条件下其他股东对该股份有优先购置权。即，不能取得半数以上股东的同意，则股权不能质押给股东以外的人，股权全部者只能从不同意出质的股东中间选择质权人。若半数以上股东同意，出质人得以将自己的股权质押给股东以外的质权人，只须在实现质权时保证其他股东的优先购置权即可。

㈡国有独资公司股权质押

国有独资公司是有限责任公司的一种特别形式，《公司法》规定，国有独资公司的资产转让，依照法律、行政法规的规定，由国家授权投资的机构或国家授权的部门办理审批和财产转移手续。

依据《国有资产监视治理暂行条例》的规定，核定企业国有资本、监管国有资本变动是各级国有资产治理部门的主要职责。因此，国有独资公司的股权在对股东以外的人出质时，须报经国有资产治理部门的批准。

㈢外商投资企业股权质押

外商投资企业，包括中外合资企业、中外合作企业和外商独资企业，这些企业在中国设立，是中国法人，除对外发行人民币特种股票的股份有限公司外，外商投资一般实行有限责任公司形式。外商投资企业股权质押须经审批机关批准。假如中外合资、合作企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必需经政府有关部门批准。

另外，以国有资产投资的中方投资者股权质押，实现质权时必需经有关国有资产评估机构进展价值评估，并经国有资产治理部门确认，经确认的评估结果应作为该股权的作价依据。

二、股份有限公司股权质押

㈠一般规定

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》规定：以股份有限公司的股份出质的，适用《中华人民共和国公司法》有关股份转让的规定。

股份有限公司的特点是可以发行股票，其股权以股票形式来表现，分为记名股与无记名股。公司向发起人、国家授权投资的机构、法人发行的股票应当为记名股票，对社会公众发行的股票则既有记名股也有无记名股。

以记名股票出质的，出持人与质权人应订立质押合同或者背书记载质押字样，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。

以无记名股票出质的，出质人与质权人应订立质押合同或者背书记载质押字样。质押合同自股票交付之日起生效。未经背书质押的无记名股票，不得对抗第三人。

㈡上市公司国有股质押

依据《中华人民共和国财政部关于上市公司国有股质押有关问题的通知》，国有股东授权代表单位持有的国有股只限于为本单位及其全资或控股子公司供应质押。国有股东授权代表单位用于质押的国有股数量不得超过其所持该上市公司国有股总额的50%。国有股东授权代表单位以国有股进展质押，必需事先进展充分的可行性论证，明确资金用途(不得用于购置股票)，制订还款规划，并经董事会(不设董事会的由总经理办公会)审议打算。

以国有股质押的，国有股东授权代表单位在质押协议签订后，根据财务隶属关系报省级以上主管财政机关备案，并依据省级以上主管财政机关出具的《上市公司国有股质押备案表》，根据规定到证券登记结算公司办理国有股质押登记手续。

国有股东授权代表单位办理国有股质押备案应当向省级以上主管财政机关提交如下文件：1.国有股东授权代表单位持有上市公司国有股证明文件;2.质押的可行性报告及公司董事

会(或总经理办公会)决议;3.质押协议副本;4.资金使用及还款规划;5.关于国有股质押的法律意见书。

第三步，权利的实现

质权的实现方式有两种，即协议实现及诉讼实现。

第一种：协议实现

由质权人与出质人协商，以折价、拍卖或变卖的方式依法转让实现质权，质权人就所得价款优先受偿。

其次种：诉讼实现

如出质人拒绝或协商不能，则质权人有权向法院提起诉讼要求实现质权。

上市公司股权质押登记的问题

我国《担保法》及《最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释》关于以公司股权进展质押区分上市公司和非上市公司做了不同规定，即：以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效;以有限责任公司及非上市股份有限公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。

依据上述规定，上市公司的股权质押经向中介机构(亦可称之为“与出质人和质权人无利害关系的第三人”)证券登记机构办理出质登记后，该股权质押合同才始得生效，而且依据我国《公司法》、《证券法》及其他有关规定，该股权质押的事实一般还应当由出质人在公告中予以披露，社会公众也可以通过向证券登记机构查询的方式获得该股权质押的状况，从而使该股权质押的事实为社会公众所知悉，进而使该股权质押具有相当的公示力和公信力。这样，就完全可以起到防止出质人在质押期限内将该股权非法转让或者将其重复质押给其他人的状况发生，从而为质权人能够顺当实现质权供应了特别有力的保障。

但以登记作为质押合同的生效条件仍存在以下问题：

登记是质押合同生效的条件所引发的第一个问题是，这一规定对债权人是很不利的。由于假如质押合同无效，债权人最多只能要求出质人担当缔约过失责任，其债权还是没有保障。但是假如登记是质权生效的条件而不是质押合同的生效条件，则对债权人就有利多了。由于假如是由于出质人的缘由而没有办理质押登记或者出质人拒不办理或帮助办理登记手续，则债权人就可以起诉出质人违约，从而要求出质人担当违约责任，甚至可以要求法院强制出质人帮助办理质押登记手续。

这里涉及到物权变动的一个根本性原则缘由(合同)与结果(物权变动)相分别的原则。我国现行法律对物权变动中的缘由与结果的关系好像应当实行更为科学的严加区分的态度。这样，既有利于债权人爱护，也避开滋生纠纷。民法典草案的第296条改正了《担保法》

的这一错误，该条明确指出：“以依法可以转让的股份出质的，出质人与质权人应当订立书面合同。以上市公司的股份出质的，质权自证券登记机构办理出质登记之时起设立。以非上市公司的股份出质的，质权自股份出质记载于股东名簿之时起设立。”因此，登记是质权生效的条件而不是质押合同的生效条件，加强了对债权人的爱护。

目前在上市公司股权质押的实践中存在的另一个问题是，股权质押登记的渠道不畅。在现阶段，依据中国证监会的规定，并非全部的上市公司流通股都可以办理质押登记。

依据《证券公司股票质押贷款治理方法》的规定，综合类证券公司可以以其自营的人民币一般股票(A股)和证券投资基金券办理质押贷款登记，自然人及综合类证券公司以外的其他法人持有的上市流通的人民币一般股票尚不能办理质押登记。但是质押是质权人与出质人协商的结果，假如自然人及综合类证券公司以外的其他法人以其持有的上市流通的人民币一般股股票出质，债权人也承受了这种出质，依据民法意思自治的原则，这种质押合同应当是有效的。但是上市公司的股权质押应当经过证券登记机构登记后，质权才能成立。

目前我国证券市场上，中国证券登记结算有限责任公司是法定的也是唯一的办理上市证券登记业务的机构，假如它不办理这样的质押登记，