《刑法总论》1教程课件

刑法总论——刑法的基本理论与中国《刑法》的总则规定联系方式：电子邮件163.com

手机一讲导言一、刑法和刑法学（一）刑法的概念和范围

罪、责、罚1、概念犯罪、刑事责任、刑罚2、范围广义刑法和狭义刑法

广义刑法

——一切包含罪责罚内容的法律

《刑法》、刑法修正案、包含刑法内容的其他法律条款

狭义刑法

——《刑法》法典本身（二）刑法的地位与作用1、刑法具有法律的基本共性2、刑法的特性（1）刑法调整的社会关系大于其他法律（2）刑法的强制性大于其他法律（三）刑法学的定义

以刑法作为研究对象的科学完整的刑法学研究内容

历史刑法学

//

解释刑法学—

—比较刑法学

刑法总论绪论————

特征、基本原则、适用范围犯罪特征犯罪构成——主体、主观方面、客体、客观方面犯罪论————排除危害的行为——正当防卫、紧急避险犯罪构成特殊情况——故意犯罪的形态、共同犯罪、罪数刑事责任刑罚目的刑罚论————刑罚方法和体系——主刑、附加刑刑罚裁量制度刑罚适用——量刑情节、刑罚适用制度—刑罚执行制度刑罚消灭制度

（中国）刑法分论

危害国家安全罪危害公共安全罪破坏社会主义市场经济秩序罪侵犯公民人身权利、民主权利罪侵犯财产罪妨害社会管理秩序罪危害国防利益罪贪污贿赂罪渎职罪军人违反职责罪（四）刑法学的方法

刑法解释学刑法价值学刑法实证学刑法思辨学刑法历史学刑法比较学（五）刑法学的新方法1、刑法社会学2、刑法分类学（例）

（1）行政刑法学（2）金融刑法学（3）人权刑法学（一）关于法学的学习1、法学是现实之学（1）法学是现实之学

生活中处处有法律

（2）法学是浅薄之学

法律无外乎人情

二、刑法的学习一个孩子说“这是我的玩具”，这是财产法；

一个孩子说“你答应过我的”，这是合同法；

一个孩子说“他先打我的”，这是刑法；

一个孩子说“爸爸说可以的”，这是宪法。

——美国法学教授哈罗德.J.伯尔曼（3）法学是循序之学

2、法学是灵性之学

（1）摆脱死记硬背

文学教人恋爱，因此是美的；政治教人争斗，因此是丑的；法律教人循规，因此是呆的……（2）灵活学习

从攻击变优雅

从冷漠变热情人的思维—

从卑贱变高贵

从迷惑变清新（3）理论联系实际

知识加以运用才有价值（4）否定权威

一所好的大学或学院，应该是使学生能够直接接触并且臣服于最杰出的氛围和威势。最直接的讲法是，这事关亲近，关乎视觉和听觉。体制，尤其是人文学科，不应该太过庞大；学者，杰出的老师应该随时可遇见；我们每天都走过他或她的路径。……结果是日积月累的爆炸性影响。

——【美】乔治.斯坦纳

（1）全局之学参考书目《刑法的启蒙》陈兴良（法律出版社）《刑法格言的展开》张明楷（法律出版社）《刑事审判参考》最高人民法院刑事审

判庭（法律出版社）《刑法一本通》李立众（法律出版社）每本书都不是独立存在的。——门多萨

3、几点技巧

（2）理性之学

任何权利都不得位于法律之上法律有时入睡，但绝不会死亡学者的良心是追求真理，阐述真理的良心

高贵不是说你拥有些什么，而是你不屑于低下头颅去得到什么（3）自由之学时间，让深的东西越来越深，让浅的东西越来越浅1、明快之学

犯罪是人类本身最黑暗的行为，惩罚犯罪的手段也是不尽平和的，但是，正像我们“看见晚上的天空少有光芒，不过，月亮还在，星星还会闪亮”，我们的心不能灰暗。（二）刑事法学的学习

2、对照之学

人类文明的长河是绵绵不绝的，祖先的传统，他人的优劣，我们认真考察是需要的，只有这样，才能使中国的法治成为全人类文明之河中的一脉。因此，法学教育没有必要迎合社会，抬起头来看看窗外的勇气是应该有的。

3、弱者之学刑法是法，法是为了人而制定的。刑法首先应当保护的是被害人的利益，因为犯罪行为侵害了他们，而国家未尽保护之责。但是，当被告人孤单地面对强大的国家机器时，我们对他也需一鞠同情之泪。一、刑法理论概述第二讲刑法绪论

一）刑法的属性

1、刑事法—民事法

2、实体法—程序法

3、强制法—任意法

4、公法

—私法

5、司法法—立法法、行政法

6、固有法—继受法（一）刑法概述

二）刑法的分类

1、刑法的形式分类（1）广义刑法与狭义刑法（2）形式刑法与实质刑法（3）普通刑法与特别刑法（4）固有（自然）刑法与行政刑法（5）完备刑法与空白刑法

2、刑法的实质分类（1）权威刑法与权利刑法（2）行为刑法与行为人刑法（3）国内刑法与国际刑法（4）侵害刑法与意志刑法

一）刑法基本原则的概念

特征：

1、刑法特有

2、贯穿于刑法始终

3、影响于立法、司法、适用全过程（二）刑法的基本原则

１、我国刑法中的法定基本原则（1）罪刑法定

第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

二）刑法基本原则的表述

1）基本含义

法无明文规定不为罪、不处罚

“法”：

狭义-现行刑法与特别刑法广义-现行刑法、特别刑法、行政罚、保安处分特广义-现行刑法、特别刑法、行政罚、保安处分、地方法

2）基本依据

A、天赋人权、社会契约

B、三权分立的制衡原则（保护人权、防止擅断）

C、心理强制论（就乐避苦、心理制衡）

D、绝对观念的报应刑理论（公平、正义、合理）

3）基本内容

A、符合犯罪构成原则

B、罪刑相适应原则

C、谦抑原则（禁止过度原则）

D、人权保障原则E、明确化原则F、刑罚内容适当性原则4）排斥原则

A、否定类推刑法分则没有明文规定的行为，可以比照刑法分则最相类似的条文定罪量刑。

【第一，行为已达到犯罪的程度；第二，刑法分则没有明文规定；第三，比照刑法分则最相类似的条文定罪量刑（主体、主观方面、客体不能类推，只有行为特征可以类推）第四，应当报请最高人民法院核准。79《刑法》第74条】B、否定刑法溯及既往的能力（溯及力）

A）刑法溯及力的定义

刑法生效后审判刑法生效前的行为，已经生效的刑法有无效力。如果有效力，就是已经生效的刑法有溯及力，否则就是无溯及力B）溯及力处理的一般原则

从旧原则从新原则从重原则从轻原则折衷原则

第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。C）我国现行刑法的规定

从旧兼从轻原则

“旧”－－现行刑法原则上没有溯及力，但是，当本法的规定轻于过去时，依照本法。

“轻”－－罪轻：过去有罪，现在无罪罚轻：过去和现在都有罪，但是现在的法定刑轻于过去C、否定习惯法D、否定绝对不确定期刑E、否定扩大的自由裁量权（解释权的制约）

对刑法规范的含义的阐述

概括性与具体性

稳定性与应变性

模糊性与明确性（A）刑法解释的概念

A）以刑法解释的效力分

a、有权解释（a）立法解释（b）司法解释

b、无权解释（学理解释）（B）刑法解释的分类Ｂ）以刑法解释的方法分

a、文理解释

b、论理解释（a）扩张解释

根据立法精神，结合社会的现实需要，将刑法条文的含义作扩大范围的解释。第49条“审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。”（侦查、检察等羁押阶段）

（b）限制解释当法律条文的字面含义广于立法原义时，作出比字面含义为狭的解释。第二十九条教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。讨论题：司法解释有无的溯及力？最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》

公职人员职务犯罪严格控制缓刑2010年2月9日

“两高”《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》

（高检发释字〔２００１〕５号）

为正确适用司法解释办理案件，现对适用刑事司法解释时间效力问题提出如下意见：

一、司法解释是最高人民法院对审判工作中具体应用法律问题和最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的具有法律效力的解释，自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。二、对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。

三、对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。

四、对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。

5）意义A、人权保障的刑法体现B、对公民提出更高的守法要求

（前科报告制度）第一百条依法受过刑事处罚的人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚，不得隐瞒。

犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑一下刑罚的人，免除前款规定的报告义务。

（２）罪刑等价（适应）第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

1）犯罪性质与刑罚处罚相当2）犯罪情节与刑罚处罚相当3）犯罪危害与刑罚处罚相当原因？

舆论？形势（刑事政策）？

（３）人人平等第四条对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。

２、刑法理论上的刑法基本原则（１）罪责自负（２）刑罚人道

救人一命，如同捍卫全世界。——犹太箴言（３）主客观一致

——坚决反对“主观归罪”或“客观归罪”（４）惩罚与教育相结合

1、刑法效力的概念

刑法在什么地方、对什么人、在什么时间有效（三）刑法的效力

2、刑法的空间效力（1）刑法的空间效力解决的基本问题

本国人在本国境内犯罪外国人在本国境内犯罪本国人在本国境外犯罪外国人在本国境外犯罪

（2）刑法的空间效力基本问题的解决原则

1）属人主义原则—国籍

2）属地主义原则—国土

3）保护主义原则—利益

4）世界主义原则

5）折衷主义原则1）“中国人与外国人在中国境内犯罪”第六条（第一款）凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。（３）我国刑法对空间效力的规定

第七条中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

２）“中国人在中国境外犯罪”

第八条外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。３）“外国人在中国境外犯罪”Ａ、“领域内”的特别说明第六条（第二款）凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。“火车”？“汽车”？“使领馆内”？４）特别规定

第六条（第三款）犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。

Ｂ、“行为地”、“结果地”的特别规定

第九条对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。Ｃ、有保留的世界主义原则特别规定

第十条凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。Ｄ、刑事审判的主权原则

第十一条享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。（Ｅ）特别人员的刑事责任处理规定

属地为基础其他（原则）为补充的原则

——属人

——保护

——世界

3、刑法的时间效力

（1）刑法的时间效力的概念

刑法的生效、失效及其溯及既往的效力

（2）刑法的生效第四百五十二条第一款本法自1997年10月1日起施行。

１）与宪法抵触２）新刑法实施３）刑法施行的条件消失（４）刑法的溯及既往的能力（３）刑法的失效

（一）刑法的孕育（二）79年刑法的诞生

二、中华人民共和国刑法的孕育、诞生与发展（三）79年后刑法的发展

1、中华人民共和国惩治军人违反职责罪暂行条例（80、6、10）

2、关于处理逃跑或者重新犯罪的劳改犯和劳教人员的决定（80、6、10）

3、关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定（82、3、8）

4、关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定（83、9、2）

5、关于惩治走私罪的补充规定（88、1、21）

6、关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定（88、1、21）

7、关于惩治泄露国家秘密犯罪的补充规定（88、9、5）8、关于惩治捕杀国家重点保护的珍贵、濒危野生动物犯罪的补充规定（88、11、8）

9、关于惩治侮辱中华人民共和国国旗国徽罪的决定（90、6、28）10、关于禁毒的决定（90、12、28）11、关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定（90、12、28）12、关于惩治盗掘古文化遗址古墓葬犯罪的补充规定（91、6、29）13、关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定（91、9、4）14、关于严禁卖淫嫖娼的决定（91、9、4）15、关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定（92、9、4）16、关于惩治劫持航空器犯罪分子的决定（92、12、28）17、关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定（93、2、22）18、关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定（93、7、2）19、关于严惩组织、运送他人偷越国（边）境犯罪的补充规定（94、3、5）20、关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定（94、7、5）21、关于惩治违反公司法的犯罪的决定（95、2、28）22、关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定（95、6、30）23、关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定（95、10、30）1、

形势的变化2、

修改的增多3、原刑法的不足

（四）97年刑法的颁布和实施

1、人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外