加拿大电加拿大电子证据法对英美传统证据规则的突破的应用

加拿大电子证据法对英美传统证据规则的突破刘颖李静提要:电子证据对传统英美证据规则的挑战主要涉及最佳证据规则、鉴证规则和传闻规则。加拿大《统一电子证据法》直接以“电子记录”和“电子记录系统”来界定电子证据，突破了传统最佳证据规则对“原件”的要求，新创设“系统完整性”标准来解决电子证据中有关最佳证据的问题，规定鉴证只需验证电子记录系统的完整性与可靠性即可，并对传闻规则中的宣誓和交叉询问作出了新的规定。中国有必要借鉴国外的先进立法经验，讨论有关电子证据的立法模式与立法内容问题。随着计算机技术和通讯技术的飞速发展，电子证据的采信已成为司法中的一个新难题，电子证据立法也成为立法机关必须面对的课题。加拿大于1998年颁布了独立的《统一电子证据法》(UniformElectronicEvidenceAct)，直接以“电子记录”(electronicrecord)和“电子记录系统”来界定电子证据。“电子记录”是指以任何媒介形式在计算机系统或其他类似设备中或者借助计算机系统或其他类似设备记录或存储的，且能够为某人、某一计算机系统或者其他类似设备读取或感知的数据，“电子记录系统”包括记录或存储数据的计算机系统或其他类似工具及其与记录或存储有关的任何程序[1].《统一电子证据法》总共只有9个条文，每个条文后均附有评论(comment)。2000年《加拿大证据法》(EvidenceActofCanada)的修订第31节基本上全面吸收了《统一电子证据法》的内容[2].1999年修订完成的《统一电子商务法》(UniformElectronicCommerceAct)和2000年颁布的《个人信息保护与电子文件法》(PersonalInformationProtectionandElectronicDocumentAct)中对电子证据的内容及外部适用条件作了相应规定[3]，可以作为辅助立法加以适用。属于英美法系立法体例的加拿大，大胆突破传统证据规则在电子技术发展方面的局限，对其他国家的相关立法有较强的借鉴价值。一、电子证据对英美传统证据规则的挑战在诉讼中适用电子证据面临的最大困难是如何确保电子证据的准确性。电子证据比纸质证据更易被篡改且不易被发觉。在英美法系国家，有关电子证据的可采性(admis-sibility)的规则是电子证据立法的核心，来自证据可采性的挑战体现在证据规则中，主要涉及最佳证据规则、鉴证规则和传闻规则。(一)最佳证据规则按照英美法系的最佳证据规则(BestEvidenceRule)，只有文件的原件(original)，才能作为证据被采纳。诉讼的一方当事人必须提出案件性质许可的最佳证据，即文书的原件或与原件最接近的文件。该规则也被称为反对第二位证据规则(theruleagainstsecondary)。美国《联邦证据规则》第1002条规定，要证明文书的内容有必要提出文书的“原件”。《加拿大证据法》有关最佳证据规则也要求提供原件。另外，如果没有理由怀疑副本(duplicate)的准确性，则副本具有与原件同样的证据力。而复制件(copy)则不具有同等的证据力。最佳证据规则要求提供原件主要是出于对文书的准确性和完整性的保证。因为原件上的任何更改都更易被查觉，复制件往往可能出现误差，特别是人为错误。在美国的历史上，曾经实行过严格的最佳证据规则。后来，由于审前准备程序、证据开示程序等相关程序的广泛适用，使得在诉讼中使用复制件出错的可能性大大降低，最佳证据规则也开始有些松动。当不可能获取文书原件时或当不需要运用原件时，采用第二位证据可以简化法律规定，避免出现法律解释上的困难，减少司法不公和降低诉讼成本。如果坚持须以原件才能作为证据，电子证据就会遇到难以克服的困难。因为计算机输出的书面材料很难说是原件，即使有原件，在原件输入计算机时可能就销毁了，不再保存。如果是文件的生成是采用直接输入计算机的方式，则所谓“原件”也无非是计算机内所储存的数据，从记载信息的物质载体的角度着眼，很难认定何为“原件”;当这些数据被复制时，更难从物理上认定哪些数据是“原件”，哪些数据是“复本”;将这些数据重新输出来的资料，也不过是该数据的“复本”而不是“原件”。按照上述最佳证据规则的要求，这种由计算机输出的资料是不能被采纳为证据的[7].所以，如果要满足最佳证据规则，就必须重新界定电子记录的“原件”，寻找新的认定标准。(二)鉴证规则鉴证(Authentication)是指证明记录的真实性的行为[8].鉴证规则(AuthenticationRule)是指“用于证明案件事实的必须至少在形式上或表面上是真实的，完全虚假或者伙造的证据不得被采纳。”[9]传统的鉴证需要解决三个问题:记录的内容;记录的来源;记录的完整性即内容是否被篡改[10].任何可以记载信息的东西，包括合同，信件，法规，银行意见书，交易账目等等，都是记录。法律对记录的内容不作过多界定。鉴证的第二个问题是记录的来源。证明记录来源的一般方法是记录制作者的签名。手写签名很难被其他人模仿，所以可以从签名追溯签名者。但手写签名可能因为过于潦草，不易辨认而需要其他证据加以佐证，特别是在将待鉴证的记录上的签名与签名者的原始签名相辨认时更要慎重。签名可由签字现场的目击者或公证人员提供的证据来辅证。经宣誓的记录更具可靠性，但这种宣誓主要针对记录内容的真实性，而非来源的真实性。证据法一般规定，经公证或法庭相关人员确认的记录不须对其来源进行证明即可被采信，此为“自证”(self-authentication)。鉴证的第三个方面是对记录完整性的鉴别。记录可能会被有意或无意地篡改，保持其完整性就很重要。原始的手写签名是对签名所在页的完整性的证据。如果是有多页的合同，一般用钉书钉装订在一起，那么如何保证未签名的那些页的完整性。有些国家，特别是英美法系国家，要求这样有多页的合同应在公证机构签订，并将原件予以存留，当事人各持有效的复制件。这样，篡改的可能性就相对较小。公证机构还可用加封(seal)方法证明记录的完整性。缠浪电子季记录屠在鉴妖证方颜面存对在一菜定的阵困难溉，因犯为电雅子数峡据是旦以无旱形的疲形式章存在蜓的，屿计算忌机的田内存普储器谜与外猎存储向器均刻使用围磁性丝介质英，其掀存储院的数逮据内架容可厦能随斜时被慎变更酒，而吊且即知使被谱篡改其或添根加也敌不会首留下刚痕迹即，各岛种加赴密技罗术都兰有解奴密的联可能阵，即夕使使盖用最留新的绒光盘天储存誉技术陵，现缠在也指有了床改写短加密败光盘串的可代能[婚11亲].唉如果兽电子缎记录恐被篡欧改，玩是很番难被砖察觉青的，寇如何世对之右鉴证舌就成耕为一牺个难香题。姓志(三挠)传药闻规飘则惠惩传闻啊规则己(H与ea疲rs亮ay每R知ul冰e)想是英量美法截所特炕有的竟证据酷规则伏。所无谓传触闻是买指证班人在允法庭容内重降述另税一人抬以口预头、雹文书摇或者喝其他恶方式踩所作追的陈拨述[抄12吴].惧传闻仗规则缠一般策把第姨二来饲源作秘为“裹传闻羡证据熟”，密不予着采纳钓。这本项原稳则应乒用于骂计算烫机便它会遇干到难幻以解具决的宁问题摔，因荡为电丙子记涛录的燃产生议过程菊不同续于人袜的语劣言形半成过赢程，央电子衣记录侄系统蒙本身剧无法双对电欲子记辜录的榨产生时行为过进行蜜证明食。电森子记黄录通烛过计身算机警来传昂输和欧处理着时，负原来丘的信汤息往学往几击易其难手，涨其内特容可锯能已壤有所雾改变鸡，而恐人们略又不隔能对再计算裳机进务行交忠叉询沿问，丛因此库，英土美的唐传统钞学理笛和判悟例认款为，忌由计阅算机窄输出么的书沸面材蚕料只敞是一不种传律闻证棋据，煮原则建上是存不能歇被采异纳为园证据喜的。诞场后来寺，美例国《险联邦座证据谅规则澡》缓宵和了升传闻党证据遥的排齿除规罩则，贼扩大皱了传迹闻规眉则的血例外葬情况怒。根桐据《顷联邦病证据缸规则牺》第成80凉3条岛的规晃定，劣通常坑在商镰事业量务经蚁营过浅程中姜所形差成的朱文书者可以葬作为四传闻义规则逮的例植外。穿当事朱人不兆必去气找特娃定商华事文称书的聋作者秧，在雕法庭煌上可洁以把瓶在公煎司里野保存蝴的记挖录或世数字娘作为量证据舍提出终。公很司保勿管和羞制作池有关描商事后业务概的文兔书是活公司咱业务蜂活动闷的一肺部分表，按乐法律丘规定码必须系及时漫地制蚊作[陕13尾].逆因此风，美圈国法级院可坦以根汗据“合业务倍记录段例外桨”与巧《联膜邦证览据规近则》亚的规慈定，封把计除算机改输出长的文库件采降纳为获证据明。加主拿大艺也作当出类笑似规黄定。肌《加艰拿大挖证据岸法》蹄52环条第援2款央指出刑，申袋请人行若不艰到庭筑，则缝其证栏言不凉能被钞采信刺，除步非法睁庭要少求其挖出席物进行勿交叉硬询问迎。交裕叉询番问的喇主要拘目的牛是通虏过盘党问证绍人的炉方式丛查明啄事实宗真相程、查叙验证曾人本馒身以签及证弊人证肯言的就可信姥度。含这就炊表明丢，经承过宣书誓和俩交叉址询问扫是证捡言被差采信丢的前葛提。线沿二、当加拿火大电穿子证牙据立郊法对库英美给传统省证据虾规则候的突闯破往胖加拿巩大《吐统一截电子廉证据职法》吩第2半条明丙确规章定:菌“除拔鉴证线和最勺佳证然据规宏则以德外，拴本法童并不漠修改抵任何坦普通森法或垂制定杯法与甜记录普采信效有关饿的规矿则。韵”亦沉即，悼只对讨最佳王证据忌规则窗和鉴累证规眨则作会出改希变，高而对惭传闻辱规则浓并没氏有改姿变，竖在电裙子证优据的返适用江方面航基本熔上遵罚照传炮统的孤传闻瞧规则倦。立知法者搞认为亭，可率以将循电子招记录严作为知业务樱记录虽，适冤用原巷有的苏传闻胶规则胡的例游外。锐因此缎，以戒下将具就最踏佳证甲据规培则和乒鉴证使规则自的突坊破式度发展矛进行尺论述皇，有薪关传究闻规慢则中汇的宣臭誓与半交叉拾询问紧的新跑规定腾将在万鉴证晕规则传中一三并论洒述。锄离(一买)对姜最佳蜡证据牢规则松的突汤破浸乖加拿俱大《因统一撑电子快证据螺法》保突破策了传蹲统最涝佳证百据规盖则对逮“原常件”修的要料求，轿没有全拘泥酬于“软原件锤”标雄准，站而是膜新创帝设“唉电子息记录秆系统臭完整搭性”化(i肉nt牲eg崇ri骡ty剩o害f护el届ec奥tr贞on昏ic洁r免ec伍or虑ds细s能ys及te趴m)昼标准混来解历决电枕子证牧据中驴有关艰最佳锈证据众的问甜题。胀剂加拿肆大的逮立法概者认猛为，宿最佳见证据染规则惭的目虾的是桐确保暴记录悔的完赚整性乘，因果为在和原件显上的刃更改凉很容滑易被筹察觉屠。但五是，触提供幅能够旷证明极单个等记录峰的完穿整性科的直缩接证淋据常乞常是陶不可津能的缘。“慕原件鬼”标吴准很功难应宝用到云一些辣电子性记录标上。伙所以宗要寻更求其叨他的淡方法跌来实回现最再佳证浅据规姜则的良目的笨，满瓶足对乱原件疗的这恩种要血求。侵《统度一电乖子证边据法生》第不1条翅界定枯电子坟记录牌时就悲在评膛论中完明确冶规定押，从钻电脑挪中打信印出怨来的宗原始喜输出从稿(么pr纽in勤t-乐ou盛t)芝也属忍于电匠子记坦录，中系本瓦法可啦采信妨之证针据。井我们塞认为朗，原貌始输浙出稿搞相当辉于《稍加拿砌大证辫据法泉》所却称之建“副夫本”辜(d哲up玩li席ca鉴te锐)，煮为最鱼佳证刃据规惯则所影认可旱。原驴始输广出稿颂的复利制件瞒(c紫op胆y)粒则是胳传统芦的纸轧面记蛮录，勾不符凉合最鼓佳证棵据规匙则的跪要求絮。丽屈系统越的可叨靠性热(s孟ys浊te克m咳re旗li驴ab狸il史it跪y)秆可以欲代替灾记录斗的可唤靠性屋(r筑ec络or权d舍re罩li摇ab差il祖it秘y)蹲，这也种可法靠性辞意搭味着遮准确乓、完斧整。青第4前条规册定:秒如果触是明钟确地嫁、连淋续地统运用观、依狠靠或到使用观某一警原始急输出忽稿形桃式的谅电子爷记录晋，作屿为原券始输汇出稿施记录木或存执储的燕信息裙的记计录，迅则该沙电子服记录偿视为鼻最佳沃证据匪规则瓣意义页上的哈记录馆。在崖最佳烂证据弃规则靠适用今于电盐子记商录的膛情形蒙下，歪只要且能够勾证明顶记录跪或存纲储该哨数据用的电他子记爱录系侨统的均完整倒性，条即满属足最华佳证柔据规弊则的漏要求镇。从侦该规填定可请知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