法律尽职调查操作实务-1企业基本情况

法律尽职调查操作实务--1.企业基本情况汇报人：XXX目录CONTENTS一审阅文件清单二访谈清单三主要法律问题一、审阅文件清单一、审阅文件清单序号审阅文件清单设立时的基本情况（法定代表人、经营范围、住所、名称）1设立时的营业执照正副本2设立时的公司章程3设立时的工商档案(通常为效率考虑，审阅公司提供或调取的自设立至尽调基准日整套工商档案，若下述变更中涉及的部分文件与工商档案重合，可不重复提供)4设立时公司的组织机构代码证（若涉及）变更法定代表人变更1历任法定代表人名单2股东（大）会决议3董事会决议4任命文件5变更后的营业执照一、审阅文件清单序号审阅文件清单经营范围变更1股东(大)会决议2董事会决议3相关资质行政许可/备案4新章程或章程修正案5变更后的营业执照住所变更1股东(大)会决议2董事会决议3租赁合同产权证明4新章程或章程修正案5变更后的营业执照一、审阅文件清单序号审阅文件清单名称变更1股东(大)会决议2董事会决议3名称预核准文件4新章程或章程修正案5变更后的营业执照二、访谈清单二、访谈清单通常在与公司创始人或高层访谈时就涉及公司成立、发展沿革、重大里程碑事件，以及与公司董事会办公室或综合部门、法律部门负责人员访谈时会涉及如下问题：(1)请介绍公司成立的时间以及背景；(2)请介绍公司发展过程中的重大变更事件；(3)请介绍公司的主要股权变化(增资、股权转让等);(4)请介绍公司主要的融资历史(若有);二、访谈清单(5)请介绍公司现有股东的主要背景(是外部投资者还是实际控制人控制的主体、员工持股平台等);(6)请介绍公司发展规划；(7)请介绍公司召开股东(大)会、董事会的具体情形、方式等；(8)请介绍公司是否曾面临工商管理部门的处罚；(9)请介绍公司的管理架构以及各部门的业务划分。三、主要法律问题三、主要法律问题三、主要法律问题（一）营业执照营业执照是企业或组织合法存续的证明。通过审阅公司的营业执照可以了解其基本信息。营业执照分正本和副本，二者具有相同的法律效力。2021年12月24日发布的《公司法（修订草案）》新增了关于电子营业执照的规定：“公司登记机关可以按照规定发给电子营业执照，电子营业执照与纸质营业执照具有同等法律效力。”该规定首次明确了电子营业执照的法律地位。三、主要法律问题需要注意，根据2015年发展和改革委员会等部门发布的《法人和其他组织统一社会信用代码制度建设总体方案》，自2015年10月1日起，各地颁发的营业执照上将载明统一社会信用代码以及二维码信息，通过扫描二维码、可登录“国家企业信用信息公示系统”，了解更多登记、备案、许可、监管信息。另外，营业执照下方通常载明登记机关和营业执照的颁发日期。并载明提示：每年1月1日至6月30日通过企业信用信息公示系统报送上一年度年度报告并公示。三、主要法律问题营业执照系律师判断公司是否合法存续的重要文件，同时律师可以通过审阅公司营业执照了解公司的基本信息，如公司全称、住所、法定代表人、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、成立日期和营业期限等情况。三、主要法律问题（二）名称1.名称预先核准程序问题名称预先核准行政许可事项目前已经取消（根据国发〔2019〕6号文件《国务院关于取消和下放一批行政许可事项的决定》，以及国市监注〔2019〕70号文件《市场监管总局关于做好取消企业名称预先核准行政许可事项衔接工作的通知》,名称预先核准行政许可事项已经取消，全国各地陆续推行企业名称自主申报）,全国各地陆续推行企业名称自主申报。律师开展法律尽职调查、核查企业工商档案信息时应当注意根据公司的成立时间分辨适用的法律法规依据。三、主要法律问题2.名称构成因素通常情况下，构成企业名称的四项基本要素为：行政区划名称+字号+行业或经营特点+组织形式，法律法规另有规定的除外。例如，北京安泰新世纪信息技术有限公司，“北京”为行政区划；“安泰新世纪”为字号；“信息技术”为行业；“有限公司”为组织形式。律师在尽职调查时，应当注意以下不当情形：比如企业名称中用行政区划作为字号（县以上行政区划的地名具有其他含义的除外）,企业名称中使用了不适当的汉字等。三、主要法律问题(1)行政区划：本企业所在地县级以上行政区划的名称或地名。需要注意特别规定，比如《企业名称登记管理规定》(2020年修订)第12条规定：企业名称冠以“中国”“中华”“中央”“全国”“国家”等字词，应当按照有关规定从严审核，并报国务院批准。国务院市场监督管理部门负责制定具体管理办法。企业名称中间含有“中国”“中华”“全国”“国家”等字词的，该字词应当是行业限定语。使用外国投资者字号的外商独资或者控股的外商投资企业，企业名称中可以含有“(中国)”字样。三、主要法律问题(2)字号：应当由2个以上汉字组成，县级以上地方行政区划名称、行业或者经营特点不得作为字号，另有含义的除外。字号仅是所代表的商事主体名称中的核心部分，并非该商事主体的名称，如北京“全聚德”,天津“狗不理”等。另外，企业名称可以使用自然人投资人的姓名作字号。但应当注意，根据2002年1月14日原国家工商行政管理总局的《关于企业名称使用有关问题的答复》(工商企字[2002]第3号)的相关规定，不得发生让公众产生误解或联想的情形，不得使用非该企业自然人投资人的姓氏。三、主要法律问题(3)行业或经营特点：企业名称中的行业或者经营特点应当根据企业的主营业务和国民经济行业分类标准标明。国民经济行业分类标准中没有规定的，可以参照行业习惯或者专业文献等表述。一般情况下，应当与企业经营范围一致。企业经济活动性质分别属于国民经济行业不同大类的，应当选择主要经济活动性质所属国民经济行业类别用语表述企业名称中的行业，如房地产、金融、保险业等。三、主要法律问题(4)组织形式：根据其组织结构或者责任形式，依法在企业名称中标明的组织形式，包括股份有限公司、有限责任公司、外商投资企业、非公司制企业法人[包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、集体所有制(股份合作)企业法人、联营企业法人、个人独资企业、合伙企业。另外，股份有限公司的组织形式，必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样；有限责任公司的组织形式，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。三、主要法律问题需要注意，自2020年1月1日起施行的《外商投资法》第42条规定，《中外合资经营企业法》《外资企业法》《中外合作经营企业法》同时废止；该法施行前依照《中外合资经营企业法》《外资企业法》《中外合作经营企业法》设立的外商投资企业，在该法施行后5年内可以继续保留原企业组织形式等；另根据其第31条规定，外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用《公司法》《合伙企业法》等法律的规定。三、主要法律问题3.公司名称与商标冲突的查询和解决方案实践中，公司名称可能会与他人拥有的商标权甚至驰名商标发生冲突，商标持有人可能按照《反不正当竞争法》（2019年修正）的相关规定，向监管部门提起举报、要求查处。若公司构成实施混淆行为的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法商品并处相应金额的罚款，情节严重的，吊销营业执照。商标持有人甚至可以公司企业名称侵犯注册商标专用权或者构成不正当竞争为由向人民法院提起诉讼。三、主要法律问题律师在审查公司字号是否与已注册商标相同或近似时，可以前往中国商标网查询，并根据先后时间判断公司的字号是否存在因与其他人注册的商标冲突而产生的法律风险。若律师发现公司的字号与某商标或驰名商标有冲突，并且是他人的商标或驰名商标使用在先，应当向公司提示法律风险，并提出法律建议。三、主要法律问题4.名称的变更若公司发生名称变更事项，则应符合以下程序，律师在尽职调查过程中应当注意对相关文件的审查：首先，公司应当召开股东(大)会或董事会(根据公司章程的权限约定)，作出同意公司名称变更的决议；三、主要法律问题其次，登录企业名称自主申报系统并进行自主申报；最后，尽快办理工商变更登记手续及其他必要的手续：(1)修改公司章程；(2)营业执照变更；(3)变更银行开户许可证、银行账户名称等公司证照。三、主要法律问题（三）经营范围经营范围是指国家允许企业生产和经营的商品类别、品种及服务项目，反映企业业务活动的内容和生产经营方向，是企业业务活动范围的法律界限。企业的经营范围由企业登记机关根据投资人或者企业的申请依法登记。企业的经营范围应当与章程或者合伙协议的规定相一致。三、主要法律问题经营范围分为许可经营项目和一般经营项目。许可经营项目是指企业在申请登记前依据法律、行政法规、国务院决定应当报经有关部门批准的项目。一般经营项目是指不需批准，企业可以自主申请的项目。三、主要法律问题前置许可事项一般适用2017年8月30日工商总局《关于调整工商登记前置审批事项目录的通知》。企业从事工商登记前置审批事项目录中事项的，应当在依法报经相关审批部门审批后，凭许可文件、证件向工商部门申请登记注册，工商部门依法核发营业执照。企业从事工商登记前置审批事项目录外事项的，应直接向工商部门申请登记注册，工商部门依法核发营业执照。三、主要法律问题后置许可事项主要是指根据主管部门规定，由工商主管部门“先照后证”的相关事项。通常情况下，后置许可事项在取得相关后置许可事项审批后，由公司申请相应变更经营范围。三、主要法律问题律师应当审阅公司营业执照所载的经营范围，了解是否有许可经营项目。如果有许可经营项目，应当关注该公司是否取得了该等许可审批。如果公司的经营范围中有特殊行业、特殊类别的，也应该相应关注该等范围是否获得了特别部门的批准。另外，律师也可以通过访谈高管、审阅公司业务资料、业务人员访谈等其他方式了解公司实际从事的经营范围，与营业执照所载的内容是否一致。三、主要法律问题1.审阅公司的经营范围是否合规律师在尽职调查中，可以通过审阅公司的营业执照、公司章程及公司经营资质等材料，进而发现和/或判断公司的经营范围是否合规。应特别留意尽职调查中可能遇到以下情形：(1)经营范围可以选择多个行业，不受公司名称行业范围的限制。比如，广告公司的经营范围中也可以有贸易的内容，贸易公司的经营范围中也可以有咨询、服务等内容。三、主要法律问题(2)各个省市对于公司名称及经营范围的语言表述要求有所不同。以北京市市场监督管理局为例，经营范围根据《国民经济行业分类》《北京市新增产业的禁止和限制目录》(2018年版)以及《投资办照通用指南及风险提示》办理即可。律师应当注意尽职调查对象的经营范围是否符合当地工商登记机关的要求。三、主要法律问题(3)需要前置审批的经营范围，需要事先办理好前置审批许可后，方可将该经营范围写进营业执照，比如生产食品，必须先办理食品生产许可证。(4)有些特殊行业的经营范围对于公司注册资本有特殊的要求。如根据《商业银行法》(2015年修正)的规定，设立全国性商业银行的注册资本最低限额为10亿元；设立城市商业银行的注册资本最低限额为1亿元；设立农村商业银行的注册资本最低限额为5000万元。三、主要法律问题2.经营范围的不恰当情形(1)超越经营范围经营按照《民法典》第505条规定，当事人超越经营范围订立的合同的效力，应当依照本法第一编第六章第三节和本编的有关规定确定，不得仅以超越经营范围确认合同无效。实践中，当事人即便超越经营范围经营，只要不违背禁止经营规定，亦可判定双方的法律行为有效。三、主要法律问题(2)未取得许可资质或许可资质已到期而经营业务若公司未取得许可资质或许可资质已到期却仍在经营该项业务，则面临无资质经营而被有关主管部门处罚的风险。公司应当及时补办许可资质。律师在审查发现公司从事需获得前置许可的相关业务时，应向其指出该风险，并建议公司尽快停止从事该等业务且尽快向有关部门申请取得前置许可/资质文件。三、主要法律问题3.变更经营范围若公司的历史沿革中体现有变更经营范围的事实，律师应审阅相应变更经营范围的股东(大)会决议或董事会决议、经修订的公司章程以及办理经营范围工商变更登记的档案。三、主要法律问题公司的经营范围若涉及法律、行政法规或者国务院决定规定须经批准的项目的，公司必须在获得该项前置许可后，持该前置许可/资质文件至当地市场监督管理局申请变更经营范围，在获得该许可/资质文件之前，不得变更经营范围，且不得擅自从事相关经营活动，情节严重的将被吊销营业执照。三、主要法律问题（四）经营场所

经营场所是否与工商登记的住所一致/租赁合同是否已过期。律师审阅公司的营业执照便可了解公司注册地址。同时律师应当了解公司目前的实际经营场所(通过实地调查和/或审阅租赁合同的方式)。实践中，律师在调查公司实际经营场所与工商登记的住所是否一致时，需要重点关注：三、主要法律问题一是了解不一致的原因。例如，因为公司在市区写字楼设有办公室，负责销售和对外联系业务，而将厂房设立在郊区或场地成本较低的地点；或因公司实际办公地设在其他区域或城市，在注册地并无人员，系使用虚拟地址；或因为公司搬迁，经营场所发生了改变，而公司未办理变更登记便直接在新经营场所从事经营活动；等等。二是关注公司住所地是否符合法律要求。根据法律规定，并非所有场所均可以注册为住所。如违章建筑不能登记为公司住所。三、主要法律问题三是关注企业经营场所是否发生变更并完成变更登记。如果公司因一些原因变更了经营场所，但未及时进行变更登记，根据《市场主体登记管理条例》第26条规定，市场主体变更住所或者主要经营场所跨登记机关辖区的，应当在迁入新的住所或者主要经营场所前，向迁人地登记机关申请变更登记。迁出地登记机关无正当理由不得拒绝移交市场主体档案等相关材料；第46条规定，市场主体未依照本条例办理变更登记的，由登记机关责令改正；拒不改正的，处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。因此，根据具体的情形，律师应建议公司应及时办理注册地址工商变更登记。三、主要法律问题（五）法定代表人律师可以通过审阅营业执照了解公司法定代表人，并审阅公司章程以及委任文件，核实公司法定代表人的委任是否符合规定。与担任公司董事、监事、高级管理人员的禁止性规定相比，担任公司法定代表人的禁止性规定范围更广。三、主要法律问题根据《市场主体登记管理条例》第12条规定，有下列情形之一的，不得担任公司、非公司企业法人法定代表人：(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；(3)担任破产清算的公司、非公司企业法人的法定代表人、董事或者厂长、经理，对破产负有个人责任的，自破产清算完结之日起未逾3年；(4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、非公司企业法人的法定代表人，并负有个人责任的，自被吊销营业执照之日起未逾3年；(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿；(6)法律、行政法规规定的其他情形。三、主要法律问题根据《市场主体登记管理条例》第25条的规定，公司、非公司企业法人的法定代表人在任职期间发生上述第12条所列情形之一的，应当向登记机关申请变更登记。第44条规定，提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得市场主体登记的，由登记机关责令改正，没收违法所得，并处5万元以上20万元以下的罚款；情节严重的，处20万元以上100万元以下的罚款，吊销营业执照。第46条规定，市场主体未依照本条例办理变更登记的，由登记机关责令改正；拒不改正的，处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。三、主要法律问题律师在开展法律尽职调查时，如遇公司法定代表人变更的情形，审阅公司的文件和工商变更登记材料时应当注意：法定代表人变更涉及公司章程修改的，应提交关于修改公司章程的决议、决定以及修改后的公司章程或者公司章程修正案(需公司法定代表人签署);法律、行政法规和国务院决定规定变更法定代表人必须报经批准的，应提交有关的批准文件或者许可证书复印件。如尽职调查过程中遇到特殊类型的公司，如证券公司、期货公司等，应当关注该行业相关法律法规对法定代表人身份、任职资格的特别要求。三、主要法律问题（六）经营期限律师可以通过审阅营业执照了解公司的经营期限，并结合公司章程，查看公司的经营期限。如两者有不一致之处，则应结合相关文件资料、合理判断公司的经营期限，并以经工商管理部门核准的公司章程中规定的期限为准。三、主要法律问题1.法定经营期限的规定《公司法》未规定公司的经营期限应当符合什么要求，公司经营期限可以由公司章程规定，属于企业自拟的行为。通常公司在公司的章程中规定具体营业期限。律师应当根据尽职调查对象的具体情况不同，判断公司的经营期限是否符合公司章程的规定。三、主要法律问题2.经营期限的延期登记公司经营期限届满前，公司如继续经营，则应当依据相关法律规定办理延期登记。公司须作出同意经营期限延期的股东(大)会决议或董事会决议，并且修订公司章程。如果需要有关批准的，应当获得相应批准文件或许可证书，并尽快办理工商变更登记手续及其他必要的官方手续。三、主要法律问题此外，自2020年1月1日起《外商投资法》生效后，外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则适用《公司法》《合伙企业法》等法律的规定。原来的一些特殊规定已经废止，比如《中外合资经营企业法》"约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应在距合营期满六个月前向审查批准机关提出申请等”。但需要关注该类企业在2020年1月1日以前遇到经营期限届满的情形时，处理措施是否存在瑕疵。三、主要法律问题（七）变更事项未及时办理变更登记在审阅变更事项是否办理变更登记时，主要看公司最新的营业执照与公司披露的各事项的最新信息是否一致。实践中经常出现的问题是公司已作出股东(大)会决议/董事会决议和/或章程修正案，或已完成其他变更程序(如已变更新的董事、获得了原登记经营范围之外的其他经营资质等),但未在变更之日起30日之内向当地市场监督管理局申请变更登记。三、主要法律问题此种情形并不影响上述变更的效力，但是根据《市场主体登记管理条例》第46条的规定，市场主体未依照本条例办理变更登记的，由登记机关责令改正；拒不改正的，处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。律师应向公司提示该法律风险，并建议公司尽快办理变更登记。另外，公司变更事项发生时间对内以实际发生为准，对外以办理工商登记为准，未办理登记不得对抗第三人。三、主要法律问题（八）公司年检/年报2014年2月14日，国家工商行政管理总局发布《关于停止企业年度检验工作的通知》,自2014年3月1日起正式停止企业年度检验工作。根据自2014年10月1日起施行的《企业信息公示暂行条例》及《企业经营异常名录管理暂行办法》,企业应当于每年1月1日至6月30日，通过企业信用信息公示系统向工商行政管理部门报送上一年度年度报告，并向社会公示。当年设立登记的企业，自下一年起报送并公示年度报告。工商行政管理部门将有经营异常情形的企业列入经营异常名录，通过企业信用信息公示系统公示，提醒其履行公示义务。三、主要法律问题律师在审查相关材料时，对于2014年10月1日以前的营业执照，可以从营业执照副本查看公司的年检情况，经年检的企业，在营业执照副本上应当有工商登记机关加盖的年检戳记。同时，可以从工商档案中的“年检报告”材料中审查该年检年度公司的详细信息。对于审查2014年10月1日以后的企业情况时，应当登录企业信用信息公示系统查看企业的年度报告信息公示情况。三、主要法律问题（九）组织机构代码证根据《法人和其他组织统一社会信用代码制度建设总体方案》(国发〔2015〕33号)及《关于加快推进“三证合一”登记制度改革的意见》(国办发〔2015〕50号),2016年10月18日国家质量监督检验检疫总局《关于修改和废止部分规章的决定》(国家质量监督检验检疫总局令第184号)废止了《组织机构代码管理办法》(2008年11月11日质检总局令第110号)和国家质量监督检验检疫总局《关于修订〈组织机构代码管理办法》的决定》(2014年8月25日质检总局令第158号)。因此，《组织机构代码管理办法》自2016年10月18日废止，自2016