诉讼保全担保业务

诉讼保全担保业务一、相关法律解释在民事诉讼法里诉讼保全是财产保全里其中一个诉讼方式。财产保全分诉讼保全、诉前保全。

1、诉讼保全诉讼保全是指在财产保全里关于财产可能被转移、隐匿、变卖、毁灭等情形，从而可能造成对利害关系人权益损害或可能使法院未来判决难以执行或不能执行时，依照利害关系人或当事人申请或人民法院决定，而对关于财产采取保护方法，在一定时期内限制当事人对该项财产支配、处罚权，为未来生效判决执行提供可能。而诉讼保全是在诉讼过程中，为了确保人民法院判决能顺利实施，人民法院依照当事人申请，或在必要时依职权决定对关于财产采取保护方法制度。诉讼保全实质条件是存在因各种主观原因可能使人民法院将作出判决难以或不能实现情况。●诉讼财产保全应该具备以下条件：1．案件必须有给付内容，属给付之诉；2．必须是由当事人一方行为可能使判决难以执行；3．必须在诉讼过程中提出申请。法院在必要时也能够依职权裁定采取诉讼财产保全方法；4．申请人提供担保。法院未责令提供担保不在此限。

2、诉前保全：诉前财产保全是指在诉讼发生前，人民法院依照利害关系人申请，对被申请人关于财产采取强制方法。诉前保全实质条件是在利害关系人与他人之间存在争议法律关系所包括财产处予情况紧急状态下，不立刻采取财产保全方法将有可能使利害关系人正当权益遭受到不可填补现实危险。●诉前保全应该具备以下条件：1．必须是情况紧急，不采取财产保全将会使申请人正当财产权益受到难以填补损害；2．必须由利害关系人向财产所在地人民法院提出申请，法院不依职权主动采取财产保全方法；3．申请人必须提供担保不然法院将驳回申请。3、财产保全财产保全担保是申请人在向法院申请进行财产保全时，向法院提供确保对因财产保全不妥给被申请人所造成损失进行赔偿担保。（财产保全担保好处是不受地域限制，审查手续简便，最主要是不占用申请人自有资产）●财产保全详细程序1．申请。诉前财产保全，由利害关系人在起诉之前向受诉法院提出申请。人民法院接收申请并裁定保全，申请人在15日以内不起诉即解除裁定保全。诉讼财产保全能够在起诉同时申请也能够在起诉以后申请。2．担保。申请人必须提供担保，申请人不提供担保，驳会申请。（担保主要采取财物担保形式，提供担保财物数额应相当于请求保全金额，担保能在审理过程中双方权利都能得到平衡。）3．裁定。人民法院接收申请人申请后，对诉前保全，须在48小时内作出裁定；对诉讼保全，情况紧急，也须在48小时内作出裁定。裁定一旦作出即发生法律效力，当事人不服不得上诉，可申请复议一次，复议期间不停顿对裁定执行。4．解除。财产保全方法解除原因第一、诉前保全方法采取后，利害关系人在15日内未起诉；第二、被申请人向依关于要求人民法院提供担保；第三、申请人在财产保全期间撤回申请，人民法院同意其撤回申请；第四、人民法院确认被申请人申请复议意见有理，而作出新裁定，撤消原财产保全裁定；第五、被申请人依法推行了人民法院判决义务，财产保全已没有存在意义。另外，对被申请人银行存款给予冻结，一次冻结使用期为6个月，假如超出了6个月，而人民法院没有裁定继续采取保全方法，原冻结方法自动解除。5．赔偿。假如当事人申请财产保全有错误，被申请人因财产被保全而遭受损失，申请人应该负担赔偿责任。4、财产保全范围：包含私人、中小型企业和专利权。财产保全限于请求财产其价值与诉讼请求相当或与利害关系人请求相当。与本案关于标物，可供未来执行法院判决财物或利害关系人请求给予保全财物。5、诉讼保全风险：因为诉讼保全担保具备期限不确定性特征，通常期限是向法院申请诉讼保全之日至案件审理终止之日为止。通常当案件审理终止后财产保全担保也随之解除。所以存在以下风险。1、诉讼请求不妥风险。诉讼请求不完全，会造成未请求部分被视为弃权而得不到审理风险；诉讼请求增加、变更或提出反诉，应在举证期限届满前提出，逾期则不予审理，也会造成放弃权利风险。2、诉讼主体不适格风险。原告主体不适格，将负担不予受理或驳回起诉风险。被告主体不适格，将负担败诉后果。3、不按时交纳诉讼费用风险。当事人起诉或反诉，如不按要求交纳案件受理费，将负担按自动撤诉风险；当事人不按要求交纳评定、判定等费，将负担举证不能法律后果。4、不能按时、充分提供证据风险。当事人对自己提出诉讼主张，应该在举期限内向法院提交证据，没有证据或证据不足、超出举证期限提供证据，负有举证责任当事人将负担不利甚至败诉后果；提供证人证言，证人须出庭作证（除证人确有困难不能出庭五种情形以外），不然，会造成证人证言不予采信后果；申请执行人不按要求提供被执行人财产情况、财产线索等情况，会致使法院无法查到被执行人财产而造成案件执行不能风险。5、不能提供原始证据风险。向法院提交证据应该是原件或原物，如系复印件或复制件，则须同时提供其它证据相印证，不然会造成证据无效后果。6、逾期申请法院调查搜集证据风险。当事人申请法院调查搜集证据，应不得迟于举证期限届满前七日向法院递交书面申请，不然负担不利甚至败诉后果。7、不按时出庭或中途私自退庭风险。原告不按时出庭或中途私自退庭，将负担按自动撤诉后果；被告则将可能会被依法拘传、负担缺席审理甚至举证不能后果。8、一方当事人下落不明诉讼风险。一方下落不明，会造成审理时间过长，不能尽快结案风险。9、不按时申请法院执行风险。申请执行期限：双方或一方当事人是自然人为一年，双方当事人是法人或其它组织为六个月。逾期申请执行，将负担不予执行后果。10、一方当事人无财产或足够财产诉讼风险。一方当事人无财产或足够财产，会造成财产保全不能实现、执行拖延甚至执行不能风险。11、妨害民事诉讼秩序风险。当事人应自觉恪遵法庭规则，并自觉推行生效法律文书所确定义务，不然将负担被法院依法给予训诫、处以罚款、拘留甚至被追究刑事责任法律后果。二、办理财产保全担保业务手续●申请人和代理律师向我企业提供案件全部资料和详细情况，提供反担保（确保担保或物担保）资料。●调查员回复申请人和代理律师是否同意担保，确定与我企业办理手续时间。●申请人办理业务手续包含：1、自愿支付用于质押现金或存款（即确保金，不计利息）。确保金金额不限。2、支付担保费。担保费分为三部分，第一部分为基本担保费，金额等于银行出具担保书约定负担确保责任最高额程度（即保函金额）减去确保金金额再乘以费率；第二部分为预收担保费；第三部分为银行委托代收担保费，计算方法由银行决定。3、订立《担保服务协议》、《（确保金）质押反担保协议》和《案件办理情况监督协议》。4、其余需要办理手续。●代理律师和所在律师事务所办理业务手续包含：1、订立《案件办理情况监督协议》。2、其余需要办理手续。●反担保人（确保人或物担保人）办理业务手续包含：1、签定关于反担保协议2、如为物反担保，向我企业移交担保物权属证书、其余关于资料和担保登记手续所需资料；如为财产监管和出卖，向我企业移交担保物权属证书和其余关于资料。3、如为物反担保，办理物担保法定登记手续。4、其余需要办理手续。三、申请人和代理律师提供资料●申请人提供资料清单：1、（自然人）身份证、户口簿、结婚证或离婚证实和居住证实原件和复印件，（组织）营业执照或登记证等、代码证、税务登记证原件和复印件；2、（自然人）工作证实（证实申请人身份证号码、职务和工资等）原件，（组织）法定代表人证实（证实法定代表人身份证号码、职务等）或代理人证实（证实代理人身份证号码、职务、代理事项和授权权限等）原件；3、其余资料。●代理律师提供资料清单：1、身份证原件和复印件；2、律师执业证书原件和复印件；3、执业律师事务所证件复印件；4、案件所涉全部资料原件和复印件：起诉状副本、证据、委托代理协议、授权委托书、诉讼费收据、立案通知书（或案件受理通知书）、开庭通知书、传票、财产保全申请书、答辩状副本，其余资料。5、其余资料。四、反担保人提供资料清单（可先由申请人代为提供）：1、（自然人）身份证、户口簿、结婚证或离婚证实和居住证实原件和复印件，（组织）营业执照或登记证等、代码证、税务登记证原件和复印件；2、（自然人）工作证实（证实申请人身份证号码、职务和工资等）原件，（组织）法定代表人证实（证实法定代表人身份证号码、职务等）或代理人证实（证实代理人身份证号码、职务、代理事项和授权权限等）原件。3、如有物反担保（或监管），提供担保物全部权或处罚权证书等资料原件和复印件。4、其余资料。一、诉讼保全申请我国《民事诉讼法》要求因当事人一方行为或者其余原因，可能使判决不能执行或难以执行时，为了确保未来作出判决得以执行，或为了防止财产遭受损失，对方当事人能够申请诉讼保全。那么当事人怎样申请诉讼保全呢？1、申请方式要符合要求。申请诉讼保全当事人通常采取书面方式提交申请书。但特殊情况如书写确有困难当事人能够口头方式提出，由人民法院统计附卷，并由申请人署名、盖章。2、申请时间要及时。诉前保全申请时间是在起诉以前，诉讼程序还未开始；诉讼保全申请时间是在诉讼程序开始后人民法院作出判决执行前，执行开始后不能申请诉讼保全。在第二审人民法院接到报送案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取诉讼方法，向第一审人民法院提出申请财产保全。3、请求对象和范围要明确。诉讼保全范围应该限于当事人争议财产，或者被申请人财产。对被申请人财产保全，应该要求申请人提供关于财产全部权凭证，如汽车要提供车户证实，房屋要提供房屋产权证实书等，以防错将他人财产查封、扣押。4、申请保全方法要详细。财产保全方法有查封、扣押、冻结、提取、扣留等，当事人要求法院采取哪一个方法必须必定、详细，不能含糊其词。不然法院能够不予受理。5、申请条件要符正当律要求。申请诉讼保全，必须具备以下条件：（1）、提出诉讼保全案件必须是给付之诉，或者包含给付之诉合并，即提起诉讼必须具备给付内容。单纯确实认之诉、变更之诉，都不具备给付内容，不适用诉讼保全。（2）、必须具备诉讼保全前提。必须是有可能因为一方当事人行为或者其余原因，使判决不能执行或难以执行，使权利人正当权益受到难以填补损失和造成无法挽回遗患后果。6、申请人要提供担保。诉讼保全是人民法院依照申请人申请采取一个紧急强制性方法。人民法院从保护双方当事人正当权益角度出发，防止申请人败诉后，被申请人因诉讼保全所遭受损失得不到赔偿情况发生，申请人在提出诉讼保全时，应该同时提供担保，拒绝提供担保或担保不符合要求，人民法院能够驳回申请。二、诉讼保全申请审查当事人向人民法院提出财产保全申请，这是他权利；在他申请诉讼保全同时，必须向人民法院提供担保，这是他义务。只要当事人申请符合诉讼保全条件，而且提供担保，人民法院都应该作出财产裁定。人民法院在作出裁定时，没有必要作调查，但必须对当事人申请认真进行审查。人民法院对当事人申请，应注意审查以下几方面内容：1、审查诉讼保全提出时间。诉讼保全通常是由当事人在起诉以后判决执行以前或者在起诉同时，向人民法院采取书面方式提交书面申请。以口头方式提出，人民法院应该统计附卷，并由申请人签字、盖章。申请书和笔录应该载明请求诉讼保全原因，保全标物或者关于财产种类，数量、价额及所在地。当事人不服一审判决提出上诉案件，在第二审人民法院接到报送案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取诉讼方法，由第一审人民法院制作财产保全裁定，应及时报送第二审人民法院。另外，在判决生效后至该判决执行前，当事人有转移、隐匿、出卖或毁财产行为，必须采取保全方法，人民法院也能够依职权作出财产保全裁定。2、审查请求保全范围和对象。诉讼保全范围应该限于当事人争议财产，或者被申请人财产。对被申请人财产保全，应该要求申请人提供关于财产全部权凭证，如汽车要提供车户证实，房屋要提供房屋产权证实书等，以防错将他人财产查封、扣押。对案外财产不得采取保全方法，对案外人善意取得与本案关于财产通常也不能采取保全方法。诉讼保全对象界定应以法人、公民正当全部，且能够自由处罚为标准。不是正当全部，如土地、淫秽物品，或非自己全部，如保管、租借他人之物，或自己全部，但受管制物品，均不能进行财产保全。有两种情况例外，一是自己全部，不过法律禁止给予财产保全，比如民事诉讼法第九十四条第四款要求“财产已被查封、冻结，不得重复查封、冻结。”军队战备、军需物质、款项，以及公益事业和慈善机构办公产所、救灾扶贫专户也禁止进行财产保全；二是非自己全部，但法律允许给予财产保全，则必须严格依法律要求范围，比如国有企业经营管理权下能够处罚财物应严格进行财产保全，法律要求被申请人到期应得收益或债权，必须在有充分证据和第三人就自己与被申请人享受债权没有争议前提下适用。3、审查保全申请条件。审判实践中，并不是全部民事案件都能够采取诉讼保全方法。要申请诉讼保全，必须具备以下条件：（1）、提出诉讼保全案件必须是给付之诉，或者包含给付之诉合并，即提起诉讼必须具备给付内容。因为诉讼保全对象是双方争吵标物，或者与争议关于财物，采取诉讼保全方法目标，是为了确保案件在判决后能得到切实执行。而民事执行必须是给付之诉，即必须有给付内容。所以，假如申请人将不具备财产给付内容，采取保全方法也就失去了意义。单纯确实认之诉、变更之诉，都不具备给付内容，不适用诉讼保全。（2）、必须具备诉讼保全前提。必须是有可能因为一方当事人行为或者其余原因，使判决不能执行或难以执行，或者造成国家、人民财产深入损失，使权利人正当权益受到难以填补损失和造成无法挽回遗患后果。4、审查申请人提供担保。诉讼保全是人民法院依照申请人申请采取一个紧急强制性方法。申请人申请诉讼保全目标是为了在法院作出判决之前使财物完好地保留下来，待胜诉后实现自己权利。对于申请人提出保全理由，人民法院应该认真审查，但因为当事人在起诉时就提出保全，案件还未审理，无法查明案件事实，即使查明了申请保全理由充分，应予保全，也不能确保申请人一定胜诉，所以人民法院从保护双方当事人正当权益角度出发，防止申请人败诉后，被申请人因诉讼保全所遭受损失得不到赔偿情况发生，申请人在提出诉讼保全时，应该同时提供担保，拒绝提供担保或担保不符合要求，人民法院能够驳回申请。担保必须是人民法院易于控制和可供执行为标准，能够由申请人提供实物、现金或有价证券，也能够由申请人在银行账户上存款作担保，由资信良好个人作担保，还能够由银行等金融机构或资信很好大型企业出具担保。以财产担保，担保财产价值应不低于保全财产价额。三、诉讼保全裁定执行人民法院依照当事人申请，认为符合诉讼保全条件，或者认为有必要依职权决定诉讼保全，都必须及时作出裁定。对于情况紧急，必须在四十八小时内作出裁定，并立刻执行。所谓情况紧急，是指如不立刻采取诉讼保全方法，诉讼标物或关于财产，就会被变卖、隐匿、转移、毁损、浪费或因自然原因灭失，从而造成无法挽回损失。人民法院在执行财产保全裁定时，应该依照裁定保全方法种类如查封、扣押、冻结或法律要求其余方法进行执行。查封是将需要进行财产保全财物清点后，加贴封条，就地封存，或者易地封存，查封被申请人财物，是为了预防财物被隐藏、转移、变卖、毁损所采取强制方法；扣押是将财物送到一定场所给予扣留，或者就地扣留，在一定时限内不准被申请人处罚和动用；冻结是依法通知关于银行、信用合作社，邮政储蓄单位，不准被申请人提取或者处罚其银行存款；法律要求其余方法如扣留、提被申请人劳动收入，禁止被申请人为一定行为等。在诉讼保全执行过程中，往往有一些当事人以被保全财产已设定抵押、财产不是其全部等为由反抗诉讼保全裁定执行。在审判实践过程中，遇有以下情形，人民法院能够依法采取保全方法。1、虚假抵押协议设定抵押物，人民法院能够依法采取保全方法。抵押协议关系是以其担保主债权债务关系为基础，但审判实践中却有一部分当事人，因为债务较多，为了逃避债务，事先与第三人串通订立虚假抵押协议，以防被诉后财产被依法查封或扣押。这种抵押关系，行为人之间根本没有债权债务关系，或者即使有少许债权债务关系，只是作为档箭牌。这种民事行为，不但侵犯了其余债权人利益，同时也违反了法律要求，认定为无效协议。实践中还有一个情况，抵押协议与担保债权债务关系均系真实，只是因为债权人到期没有推行付款协议，如抵押贷款中贷款方没有推行付款义务，这么债权债务没有实际发生，所以，为其设定抵押协议，对双方就不产生应有法律效力，亦视为无效。2、抵押物价值远远超出其担保债权数额抵押协议，超价值部分抵押物，人民法院能够依法采取保全方法。抵押权是以确保债权实现为目标而设定。从抵押权所起这种确保作用来讲，设定抵押关系时，抵押物价值高于其担保债权数额，应该是允许，但也应该保持基本一致。有些当事人订立抵押协议抵押物价值远远超出了其担保债权数额，有甚至是债权数数倍，这么设定抵押协议意图，有时候难以确定。但不论出于哪种意图，在客观上都会影响其余债权人权利实现。所以，应认定超出价值部分抵押无效。3、多个债权人债务人，将全部财产抵押给其中一个债权人抵押协议所设定抵押物，人民法院能够依法采取保全方法。最高人民法院于1994年3月26日在关于债务人有多个债权人，将其全部财产抵押给其中一个债权人是否有效问题批复中指出：“在债务人有多个债权人情况下，债务人将其全部财产抵押给其中一个债权人，因而使该债务人丧失了推行其余债务能力，侵犯了其余债权人正当权益，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条要求，应该认定抵押协议无效”。4、抵押期限超出抵押物保质期限抵押协议所设定抵押物，人民法院能够依法采取保全方法。有些当事人以保质期较短商品作抵押，如食品、饮料、药品等；有在债务清偿期限届满时，因超出保质期限而失去价值，这不但达不到设定抵押目标，而且也影响其余债务及时清偿，同时这种抵押协议还会造成一定危害，首先会造成社会资产浪费；另首先过期商品流入社会直接危害人民健康。这种抵押违反了《民法通则》关于民事行为不得损害社会公共利益要求。所以，抵押期限超出抵押物保质期限抵押协议应认定为无效协议。5、将自己全部财产以他人名义登记，或实际上已实际占有并取得财物全部权，只是未办理产权过户手续财产，人民法院能够依法采取保全方法。有些当事人为躲避债务，预防自己财产被人民法院扣押，将自己财产以他人名义登记，如某企业负债累累，仍购置一辆桑塔纳轿车，以该企业驾驶员名义报牌，而该购车发票却入财务帐，该车全部权应属该企业全部。