侯国跃研究生民法课件

侯国跃硕士民法课件西南政法大学硕士课件民法学专题侯国跃博士/副教授西南政法大学民商法学院秋1前言§1本门课程内容及目标§2学习民法须注意问题2§1本门课程内容及目标1.课程内容序论第一讲民法标准论第二讲民法适用论第三讲侵权法论32.教学目标基本知识：简单复习理论看法：重点介绍实务概况：扼要分析法制动态：提醒刷新思索线索：整理提出4．§2学习民法须注意问题（一）方法问题1．注意概念体系掌握民法包含概念、标准和规则三大要素法盲即是法律概念无知者法人？居住权？欠债还钱？一元钱企业？法律行为？物？5．2．民法学习主要内容立法论；法源论；方法论；解释论3.德国式民法在学习与适用方面特殊性64．注意理论联络实际法律源于生活。民法是对普通百姓生活经验理性总结。5.与法俱进，熟悉国内立法司法动态，兼有比较法学术视野6．批判一切是一个“方法”7王泽鉴：概念是法律组成部分，处理问题工具……假如学习法律譬如“练功”，则法律概念，如同练功基本动作，必须按部就班，稳扎稳打，确实掌握。我们现阶段执法者，不论其为司法官或行政官，不患其不能自由，唯恐其不知科学，不患其拘泥逻辑，唯恐其没有概念。→8实例分析：何家弘：…私自钻窗入室是侵犯他人住宅权和居住权违法行为…（何家弘：“茶盲与法盲”，载《法学家茶座》第11辑，山东人民出版社）9王泽鉴：掌握法律概念方法：学说看法整理，法律概念分解；异同比较；籍着实例去了解法律概念。在分析学者对法律基本概念所下定义之后，应自己整理，确实了解，而“记忆”之！法律诚非背诵之学，但经由了解而“记忆”，确实把握基本概念则属必要，任何科学皆属如此，殆无例外。概念是“抽象”，须详细化于个别事物之上……“概念了解”与“举例说明”，应同时学习之，始不致发生“人之耳朵为从物”误会！10王泽鉴：学习法律最好方法是，先读一本简明教科书，期能通盘初步了解该法律体系结构及基本概念。其后再以实例作为出发点，研读各家教科书、专题研究、论文及判例评释等，作成解题报告。在图书馆，经常能够看到同学们抱着一本厚重教科书，重复阅读，口中念念有词，或画红线，或画蓝线，书面上琳琅满目。此种学习法律效果，甚属有限，因为缺乏一个详细问题，引导着你去分析法律要求、去整理判例学说，去触发思索，去创造灵感！11立法论：利益对立发生时，怎样设定“权衡指标”理论体系法源论：学者对民事立法、习惯、判例进行整理形成体系方法论：解释、适用民法方法与规则之体系解释论：学者针对假设或实有民法案例提出详细解释意见12（二）参考书目（开卷有益初心）梁慧星：《民法总论》，法律版梁慧星：《民法解释学》，法律版王泽鉴：《法律思维与民法实例》，中政版马俊驹、余延满：《民法原论》，法律版13侯国跃：《中国侵权法立法提议稿及理由》，法律版程啸：《侵权行为法总论》，中国人民大学出版社张新宝：《侵权责任法原理》，中国人民大学出版社王胜明：《中华人民共和国侵权责任法释义》，法律出版社14孟德斯鸠说：在民法慈母般眼中，每一个人都胜过整个国家！151617我期待：在相互尊重平等相待友好气氛传递一些信息掌握一些知识分析一些问题交流一些想法提出一些思索线索在最大程度上实现教学相长18法律是一门艺术，在一个人取得对它认识之前，需要长久学习和实践！——【英】科克第一讲民法标准论民法调整对象民法性质民法基本标准1一、民法调整对象（一）比较法：大陆法系立法上发展1.未作专条抽象要求法民、德民、日民、意民2.有要求但相当于未要求瑞民（第1条第1款）：凡依本法文字或释义有对应要求任何法律问题，一律适用本法（同义重复）23.要求为“民事”台湾地域“民法”（第1条）：民事，法律所未要求者，依习惯；无习惯者，依法理。4.要求为民事关系并作简明列举中国民通及民法典草案蒙民、越民5.罗列式陈说俄民3蒙民（第1条）：本民法典确定民事活动参加者法律地位，并依照平等、意思与财产自治标准调整他们之间财产关系和与之关于人身非财产关系；本民法典要求不适适用于一方当事人在行政上隶属于另一方当事人财产关系和与之关于人身非财产关系。越民（第1条第2款）：民法典要求公民、法人和其余主体法律地位，要求财产关系中各主体权利义务，要求民事往来中人身关系，为参加民事关系主体确立行为法律标准。4俄民（第2条）：1.民事立法要求民事流转参加者法律地位，全部权和其余物权、智力活动结果专属权（知识产权）产生依照和实现程序，调整协议债和其余债以及调整基于其参加者平等、意思自治和财产自主而产生其余财产关系和与之相联络人身非财产关系。民事立法所调整关系参加者是公民和法人，俄罗斯联邦、俄罗斯联邦各主体和地方自治组织也能够参加民事立法所调整关系。民事立法调整从事经营活动人之间关系或者有他们参加关系，民事立法调整所依据出发点是：经营活动是依照法定程序对其经营资格进行注册人实施意在经过使用财产、出售商品、完成工作和提供服务而不停取得利润，并由自己负担风险独立自主活动。民事立法所确定规则适适用于有外国公民、无国籍人和外国法人参加关系，但联邦法律有不一样要求除外。52.人不可转让权利和自由及其余非物质利益除非从这些非物质利益实质中得出不一样结论，均受民事立法保护。3.民事立法不适用基于一方对另一方行政隶属关系，或权力隶属关系而产生财产关系，其中包含不适适用于税收关系及其余财政和行政关系，但立法有不一样要求除外。（琐屑冗长举世无双）6总结：发展轨迹“不要求”→“事论”（要求为“民事”）→“关系论”（要求为“民事关系”）7（二）《民法通则》要求1.《民通》第二条（平等主体关系说）参考法规民法通则.DOC（第2条）平等主体财产关系人身关系82.对《民通》要求评价（1）基本准确界定了民法调整对象，奠定了民法地位“平等主体关系说”胜“纵横统一经济法论”（2）明确要求人身关系为民法调整对象，是创造性贡献（3）“公民”之用语不准确（4）未涵盖全部民事主体（5）存在语法错误9从语法角度考虑，《民通》第2条可修改为：中华人民共和国民法调整平等主体之间财产关系和人身关系。前款所称平等主体包含公民、法人。或：中华人民共和国民法调整平等公民之间、法人之间、公民和法人之间财产关系和人身关系。参考法规民法总则草案（梁）.DOC（第3条）10（三）未来民法典应该怎样要求提议：中华人民共和国民法调整民事关系。本法所称民事主体，是指能够以自己名义独立参加民事关系自然人、法人或其余组织。。111.防止语法错误2.回避对财产关系和人身关系罗列（1）开放体系（2）股权关系、知识产权关系、婚姻家庭关系等，可否归到单纯人身关系或者财产关系中，有争议（3）总则条文应高度概括3.主体全方面4.平等主体未必是民事主体（民事主体是平等主体）12（三）争议问题民法是否调整人与物关系？13物权法制订与梁郑之争：1.郑成思、黄晖：法国民法典中“财产权”概念与我国立法选择2.郑成思：关于制订“财产法”而不是“物权法”提议3.郑成思：关于法律用语、法律名称提议4.郑成思、薛虹：再谈我国应立“财产法”而非“物权法”5.梁慧星：是制订“物权法”还是制订“财产法”？——郑成思教授提议引发思索6.柳经纬：关于制订物权法还是制订财产法两点看法14相关资料郑成思教授申明.doc《民法总论》（梁慧星）：法书万卷，头绪纷繁，莫可究诘，然一言以蔽之，其所研究或所要求者，不外法律关系而已。15（四）我国民法与经济法之论战1.时代造就了经济法1978年5月胡乔木发表《按照经济规律办事、加紧实现四个当代化》一文，其中论及加强“经济立法与经济司法”。1979年五届人大二次会议上叶剑英讲话，第一次提及“经济法”概念。但他所谓“经济法”，并无作为独立法律部门含义，而是民法、民诉法、婚姻法、计划法、工厂法、能源法、环境保护法等关于经济法律法规之总称。16在“摸着石头过河”时代，苏联拉普捷夫当代经济法学理论被介绍进来，相当一部分学者（包含民法学者）认为中国经济改革应该沿着苏联方向，强化指令性计划和行政管理，坚信民法属于资产阶级法律，不能适应社会主义经济关系法律调整要求，应该被一个新法律部门所取代。其时，法学教育和法学研究不成熟，一些领导同志对“经济法”概念存在致命误解。听说彭真同志讲过“经济法是基础法，是最主要法”，赵紫阳同志讲过“刑法、民法也当然要，不过最主要是经济法”。17一些法学者将一些领导同志讲话中所说“经济法”与苏联当代经济法学派所谓“经济法”直接挂钩，认为国民经济应该由一个崭新法律部门统一调整，提议国家制订经济法典或经济法纲要，提议取消民法或者将其贬为个人关系法。在短时间内快速造成经济法学虚假繁荣。182.民法与经济法学术座谈会（1）会议概况1979年8月7-8日，经时任中国社会科学院法学研究所民法经济法研究室主任王家福先生策划，在北京沙滩北街15号社科院法学研究所（后院西小楼底层会议室兼饭堂），召开了挑起中国民法学经济法学论争、已载入中国法制史册“民法与经济法学术座谈会”。座谈会预设三个问题：（一）我国应制订什么样民法，即民法调整对象是什么？（二）怎样处理民法与经济法关系？（三）中国应建立什么样立法体系？19两天讨论会，从始至终讲话踊跃、气氛热烈，并形成相互对立两派理论观点。相互对立两派理论观点，当即被赋予了“大经济法观点”和“大民法观点”称谓，并在会后演化成民法学与经济法两个学科之间长达七年之久学术论争。20（2）大经济法观点北京大学魏振瀛、北京市委党校齐珊（刘岐山）、北京政法学院江平、社科院民法经济法研究室余鑫如。主张经济法是调整国家机关、企业、事业单位和其余社会组织内部及其相互之间，以及它们与公民之间，在经济活动中所发生社会关系法律规范总称。经济法是国家领导、组织和管理经济主要工具，是社会主义法律体系中一个崭新独立法律部门。而民法则只调整公民个人之间财产关系和人身非财产关系。21魏振瀛：我初步意见是制订若干基本法。每一个基本法作为调整一定领域经济关系基本准则。其中有些是包括全局性。比如，企业法，主要要求企业在财产和经营管理上职责、权利和义务，企业和其主管部门经济关系。计划法，主要要求国民经济计划管理标准和方法，计划调整和市场调整关系。协议法，作为调整社会主义组织之间经济关系基本法。另外，还应结合关于经济部门制订对应基本法。民法主要调整公民个人之间经济关系和一定人身关系。个人与社会主义组织之间经济关系，有些能够由民法调整（如损害赔偿），有些能够参考适用经济法规关于部分。22江平：从所调整财产关系性质来看，经济法所调整是生产领域中商品关系，也就是直接为商品生产服务商品流通各个步骤，如原料供给和产品销售、物资调拨、贮存、运输、保险、基建、信贷、结算等。这种商品关系基础是生产资料公有制，它主要包含为实现商品生产和商品流通，对国家财产和集体财产所实施各个管理步骤，如土地管理、各种资源管理、财政管理、物资管理等。23民法调整是消费领域商品关系，主要是指公民以其劳动所得，用商品交换形式获取自己生活所需消费品。这种商品关系基础是生活资料个人全部。所以，经济法调整是社会主义组织之间直接或间接计划而产生，以生产资料公有制为基础，生产领域中商品关系。民法调整是公民之间或公民与社会主义组织之间、以生活资料个人全部为基础、消费领域中直接或间接商品关系及一些人身关系。24（3）大民法观点中国人民大学佟柔、社科院王家福从论争之始，经济法一方就占据了绝正确优势佟柔：社会主义商品（包含采取商品形式产品）关系是我国社会关系一个，当事人处于平权地位而发生对价关系就是适应和调整这类社会关系法律规范特征。我认为具备这类特征法律规范属于民法部门。25因为各个经济过程中包含着几个经济关系，几个经济规律在其中起作用，所以在经济法规中不但需要民法规范，也需要包含别种法律部门规范。只有这么，才能从纵、横两方面对经济过程进行调整，从而能很好地表现按经济规律办事要求，以利于国民经济有计划、按百分比、高速度地发展。当然，由多个法律部门规范组成经济法规，不论是单个或是它们总体，都不组成独立法律部门，也没有它自己所专有调整方法。26王家福：民法并非人们通常了解公民法、私法，而是调整以财产全部和财产流转为内容经济关系财产法。要推行经济改革，并巩固经济改革结果，就必须制订民法，扩大民事法律关系。国际国内历史经验表明，假如没有民法，不强调平等互利民事法律关系，共产风就可能连延不停，官商、官工、官农衙门作风，就会改头换面猖行于世，经济改革就有落空危险。27有了民法和各种经济法规，就无须再制订经济法典。这是因为，一是它没有统一调整对象，统一调整方法；二是它轻易过分突出经济行政管理，不利于当前正在开始进行经济改革；三是它内容重复，人为地把单位、个人参加统一经济生活割裂开来。283.民法与经济法论争展开（1）民法、经济法学术讨论会（北京），1980年6月，北京市法学会民法经济法专业组（2）高等院校法学教材会议（郑州），1980年9月，司法部（3）全国经济法制工作经验交流会（北京），1982年9月，国务院经济法规研究中心（4）全国经济法理论工作会议（沈阳），1983年10月，国务院经济法规研究中心。必定经济法独立法律部门地位。29（5）全国经济法理论学术讨论会（北京）王家福、王保树先生等谋划，1983年12月2－7日在北京召开。以苏联拉普捷夫“纵横统一经济法”理论为依照大经济法观点，即使仍占居压倒优势，但毕竟只是中国众多经济法学理论中一个理论观点。这次学术会议成功，极大地促进了中国经济法理论研究深入发展，使原先民法学与经济法学两个学科之间论争，显现出逐步向经济法学科内部不一样主张、不一样观点之间争论转换趋势。30会议主要阐述成书《中国经济法诸论》，聚集五种经济法理论：王家福、王保树：综合经济法论孙亚明：纵向经济法论梁慧星、崔勤之、王利明：经济行政法论王俊岩：纵横经济法论佟柔：学科经济法论31金平、聂天贶、吴卫国、赵万一：论我国民法调整对象，《法学研究》1985.1我国民法所调整对象是人与人之间平等财产关系和人身关系。这一提法具备以下几个特点：1、符正当律逻辑学基本要求2、揭示了民法调整对象本质属性3、符合我国民事立法和司法实践需要，顺应我国社会主义商品生产、商品交换蓬勃发展，精神文明水平不停提升历史时尚，客观地反应出了我国社会主义民法形式与内容统一。32金平：论我国民法调整对象再论我国民法调整对象发展商品经济需要民法社会主义商品经济与民法调整聂天贶事法律关系理论滴议民法调整对象是平等经济关系和人身关系33（6）中国经济法研究会、中国法学会民法学经济法学研究会成立1984年8月，国务院经济法规研究中心在杭州召开“全国第二届经济法制工作会议”。会上成立了中国经济法研究会，由中共中央书记处书记、国务委员谷牧同志担任声誉会长，由国务院副秘书长、国务院经济法规研究中心总干事顾明同志担任会长。孙亚明、芮沐、韩伯平、任建新、江平、徐礼章等担任副会长。国务院经济法规研究中心办公室主任王正明担任秘书长。并决定编辑发行研究会会刊《经济法制》。341985年4月9-14日，中国法学会在苏州召开中国法学会民法学经济法学研究会成立大会。中国法学会副会长甘重斗同志到会作了题为《加强民法学经济法学研究，主动为经济体制改革服务》主要讲话。大会选举产生了由61名干事组成民法学经济法学研究会干事会，佟柔先生担任总干事，王家福先生担任副总干事，王保树先生担任秘书长。会议认为，我国民法学研究比较落后，经济法学研究也很不够，两个学科相互关系以及两个学科本身都存在一些主要理论问题需要探讨，号召民法学界和经济法学界加强团结协作，共同努力，推进两个学科共同发展、共同繁荣。35至此，肇端于中国社会科学院法学研究所举行民法经济法学术座谈会民法学和经济法学两个学科之间学术论争，演变为中国法学会民法学经济法学研究会和中国经济法研究会这两大全国性法学学术团体之间反抗和竞争。36（五）思索题1.民事法律关系和民事关系关系？法律关系与社会关系关系？胡坚：“关于民事法律关系再认识”，《贵州大学学报》.32.经济法地位及其与民法、行政法关系？经济法历史、现实与未来？37二、民法性质（一）民法是市民社会法律表现，是私法（二）民法以权利为本位，是权利法（三）民法是实体法（四）民法兼具行为规范与裁判规范双重属性（五）民法是市场经济基本法38三、民法基本标准39近五年民法基本标准研究主要结果1.董学立：方法整合与本体确立——关于民法基本标准初步研究2.韩冰：近代中国民法标准研究，中国政法大学法律史博士论文3.尹田：论民法基本标准之立法表示4.陈静忠：浅析民法基本标准中社会价值取向5.王立争：人性假设与民法基本标准重建——兼论公平标准重新定位6.伍治良：我国民法基本标准当代化之标准及趋势7.方桂荣、李超：也论老实信用标准扩张40（一）含义与特征1．极为抽象2．内涵丰富且具伸缩性3．生效领域完全性41（二）民法基本标准与相关概念1．民法详细标准（生效领域？）2．民法规则（主要就是标准？）3．宪法标准及社会主义法通常标准（通常与特殊？）42标准之功效（标准与规则之关系）1.规则之依照2.补充规则之漏洞3.纠正规则之错参阅：郑永流：《法律方法阶梯》，北大版43（三）功效1．立法准则2．行为准则和裁判准则3．解释法律、补充民法漏洞基本依据4．研究民法出发点总结：法典立法中一个技术伎俩，发展成法律适用中填补法律漏洞、创新法律制度支点44梅因：社会需要和社会意见经常是或多或少地走在法律前面，我们可能非常靠近地达成它们之间缺口结合处，但永远存在倾向是需要把这个缺口重新打开来。因为法律是稳定，而我们谈到社会是前进。人民幸福或大或小，完全取决于缺口缩小快慢程度。问题：缩小缺口方法？45思索题：民法各基本标准功效是否完全相同？◆平等、私权神圣、意思自治：民法基本理念（仅具备立法准则之功效？）◆老实信用、公序良俗：通常条款（具备立法、遵法、司法等各方面功效）46（四）民法基本标准确实立1．平等标准2．意思自治标准3．私权神圣标准4．老实信用标准5．公序良俗标准47伍治良（中南政法）：我国民法基本标准当代化之标准乃宣示民法精神价值标准与外在形式体系化实证标准统一。我国现行民法基本标准立法缺乏形式体系性，学理归纳民法基本标准内容缺乏当代性、形式缺乏体系性。我国民法基本标准当代化趋势表现为人格抽象平等与详细平等一体化、意思自治标准之限制扩大化、重权兼义标准确实立。48思索题：为何公平不是民法基本标准？为何公平不是侵权法归责标准？民法基本标准与物权法基本标准、协议法基本标准、侵权法归责标准关系？49尹田：公平（正义）为法最终目标，具备最高程度抽象性及含糊性特征。能够说，基本法和一切部门法，均以公平为指导思想。而民法之对于公平观念，必须经过民法“自己”基本标准加以详细表示，并深入经过详细规范对于民法基本标准落实，使之得以实现。换言之，民法上公平，正是经过平等、意思自治等基本标准加以表现。由此，没有必要在民法上经过公平标准表示来重复宣示法通常价值。50尹田：民法基本标准应该表现民法之特有基本价值。平等虽为法律通常价值，但在民法中，平等一词作为人格平等以及民事主体在民事关系中意志独立内容表示，有其特定内涵，民法全部基本思想和观念，都是建立在这一标准基础之上，亦即平等标准是民法其余多数基本标准成立基础而为其所派生（意思自治所表示意志自由，实为意志独立必定结果；老实信用与权利不得滥用两标准，实为实现当事人之间真正平等工具）。所以，平等标准应为民法之最上位、最基本首要标准并在立法上给予明确表示。51（四）平等标准独立人格；独立意志；平等保护形式平等？实质平等？（五）私权神圣标准权利本位；权利救助；人格权与财产权神圣参考法规民法总则草案（梁）.DOC（第2条）权利神圣与权利不得滥用？52（六）私法自治标准1．涵义自己判断；自己决定；自己负责参考法规民法总则草案（梁）.DOC（第5条）2．地位：民法基本原理公法基本原理：国家意志决定私法基本原理：私法自治533．表现（1）全部权自由（2）协议自由（3）婚姻自由（4）遗嘱自由（5）设置团体自由（6）其余4．私法自治限制54（七）老实信用标准1．涵义2．法律依据参考法规民法通则.DOC（第4条）参考法规协议法.doc（第6条）参考法规民法总则草案（梁）.DOC（第6条）553．本质（1）通常条款：授予法官自由裁量权德国：“致命祸患”还是“规则之王”？（2）双重调整：法律调整和道德调整（3）利益平衡：平衡当事人之间及当事人与社会之间利益实例：枯萎南瓜实例：大学生诉驾校培训服务协议纠纷案564．功效链接：民法基本标准功效（1）行为准则参考法规民法通则.DOC（第4条）参考法规协议法.doc（第6条）图片秦某案1.jpg图片秦某案2.jpg（2）解释和补充法律（3）解释、评价和补充法律行为参考法规协议法.doc（第125、41条）57思索题：诚信标准扩张？老实信用标准被公认为民法中一项基本标准，然而，现在私法和公法领域都出现了适用老实信用标准现象。面对此现象，有学者表示赞同，有学者则提出了质疑。从历史发展视角，老实信用标准形成与发展有何规律？当代老实信用标准在法律领域中扩张有何意义？585．适用（详见第三章“民法适用论”）（1）“超级适用条款”、“帝王条款”（2）能否修正现行法？（3）禁止“向通常条款逃避”A；B；C59A．详细要求优先适用:在适使用方法律详细要求与适用老实信用标准均可取得同一结果时，应适用该详细要求，而不得适用老实信用标准。B．优先考虑类推适用:若能依类推适用等漏洞补充方法给予补充，且所得结果与适用老实信用标准相同时，应依类推适用等方法补充法律漏洞，不得适用老实信用标准。60C．禁止“法律软化”:对于某一案型，虽无法律要求，但能依类推等补充方法给予补充，即使其所得结果与适用老实信用所得结论相反，亦应依类推适用等方法补充法律漏洞，而不得适用老实信用标准。616．表现（派生）（1）禁止权利滥用标准（2）法人格否定参考法规企业法.doc（第20、64条）（3）权利失效理论权利者在相当期间内不行使权利，依尤其情事足以使义务人正当信赖权利人不欲其推行义务者，基于诚信标准不得再为主张。参考法规租赁协议司法解释.doc（第24条）法规协议法.doc（55、95）法规商品房买卖协议案件解释.doc（15）62（4）情事变更标准参考法规劳动协议法.doc（第40条）参考法规协议法司解2.doc（第26条）国内以往司法实践：（1）湖北武汉某企业诉重庆仪表厂买卖协议纠纷一案，最高法院1992年以“复函”形式认可情事变更标准；（2）1993年最高法院在上海召开《全国经济审判工作会议纪要》已经明确采纳了情事变更标准63当事人申请，法院不得主动依照职权适用。现在金融危机，是不是情事变更？严格区分情事变更与正常商业风险，在维护协议效力大标准下，审慎适用情事变更标准。64最高法院《关于正确适用〈协议法〉若干问题解释（二）服务党和国家工作大局通知》（法〔〕165号）：各级人民法院务必正确了解、慎重适用。假如依照案件特殊情况，需在个案中适用，应该由高级人民法院审核。必要时应该报经最高人民法院审核。《协议案件指导意见》：慎重适用情势变更标准，合理调整双方利益关系。65（5）先契约义务、附随义务、后契约义务参考法规协议法.doc（第42-43、60、92条）参考法规协议法司解2.doc（第8、22条）侯国跃：《契约附随义务研究》，法律版（6）其余66禁止权利滥用：★涵义民事权利行使，不能超出其正当界限，一旦超出，即组成滥用而不受法律保护。☆形式特征：具备行使权利表征或与行使权利关于☆实质特征：违反权利本旨或超越权利正当界限☆法律特征：属违法行为67链接：协议解除权行使应遵照诚信标准（解除权不得滥用）案例1：顾雪珍诉陆华强租赁协议纠纷案（［］沪二中民二［民］终字第1955号、《人民法院报》1月8日）实例2：永辉与某地产企业解除协议争议资料永辉案68《德国民法典》第226条：权利之行使，不得专以损害他人为目标。《瑞士民法典》第2条第2款：权利之显然滥用，不受法律保护。我国台湾地域“民法典”第148条：权利之行使，不得违反公共利益，或以损害他人为主要目标。行使权利、推行义务，应依老实及信用方法。69《物权法》第7条：物权取得和行使，应该恪遵法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人正当权益。《民法总则草案》（梁）第8条【禁止权利滥用】禁止权利滥用。因权利滥用给他人造成损害，应该负担赔偿责任。前款所称权利滥用，是指以损害他人目标行使权利或者行使权利所得利益微小而使他人遭受重大损害行为。70★禁止权利滥用与老实信用标准关系☆重复适用说：诚信标准是行使权利之指导标准，行使权利如违反诚信标准则组成权利滥用。☆重复适用否定说：二者有不一样适用范围，诚信标准适适用于尤其权利义务关系（契约、夫妻、父母儿女等）当事人之间，后者适适用于尤其关系以外通常关系之中。71（八）公序良俗标准1．涵义公序：即公共秩序。为维持某一国家及社会存在及其发展所必要通常秩序。包含：政治公序和经济公序。良俗：即善良风俗。某一特定社会所应尊重最起码伦理要求。参考法规民法总则草案（梁）.DOC（第7条）722．性质通常条款，必将授予法官自由裁量权，以补充现行法上应该禁止而未予禁止性要求事项。733．违反公序良俗标准行为（1）危害国家公序：雇凶杀人协议；身份证、护照买卖协议；避税条款；贿赂选举人条款等。（2）危害家庭关系：断绝父子关系协议；约定父母儿女别居协议；约定夫妻别居协议；代孕母协议等。（3）违反性道德：以同居为条件之财产转移；妓院之开设、转让协议；以婚外同居为条件遗赠等；以同居行为抵偿债务约定等。74（4）射幸行为（法律允许除外）：赌博；巨奖销售；以下跪喊爹为条件赠与行为等。（5）违反人格尊重：人口买卖行为；强制债务人以奴役抵偿债务；女大学生“典身救父”协议；雇主有权对雇员进行身体检验约定；雇主有权对用户进行罚跪约定等。75（6）限制经济自由：无赔偿或无限制竞业禁止条款；限制职业自由协议；限制原材料输出协议；利用垄断地位分割市场、封锁市场约定等。（7）限制公平竞争：围标；以贿赂方法诱使对方代理人与自己订立不公正契约；诱使对方违反其对于第三人协议义务为目标约定等。76（8）违反消费者保护要求：利用欺诈性交易方法、劝诱方法及虚假广告、宣传等致使消费者遭受重大损失行为等。（9）违反劳动者保护要求：收取确保金约定；工伤免责条款；“单身条款”；男女同工不一样酬约定等。77日本案例（1996年丸子警报器案）在决定工资差异正当性时，应考虑同工同酬标准中所包含平等对待观念。所以，法院认为，对于同等工作，非全日制工工资低于正式工80%，已超出工资差异许可范围，违反公序良俗。即使，做一样工作非正式工与正式工之间工资差异，并不全部自动不正当，但那些超出20%过大差异，应被认定为违反公共秩序，因而为非法。([日]荒木尚志著：《日本劳动法》（增补版），李坤刚、牛志奎译，北京大学出版社，第31页)78（10）暴利行为：高利贷行为；高额违约金条款等。（11）其余。注意：有已由成文法进行要求，此时适用详细要求（公序良俗标准是该要求指导，而非个案详细