2022年企业法律顾问综合辅导：创业板市场收购与反收购分析

2022年企业法律顾问综合辅导：创业板市场收购与反收购分析所以在新的状况下，企业通过收购上市公司股权来借壳上市不能再沿用原来主板的方法，需要实行新的对策，并做好遇到新的阻力的预备。

总的来说，全流通市场企业并购方式有如下几种，各有利弊。

二级市场收购本钱高

也称为间接收购或敌意收购，是指企业通过交易所的证券交易系统购置上市公司股票，直到取得上市公司控股权的收购方式。

在上市公司股权全部流通的状况下，间接收购是最直接，也是最常见的企业并购方式。但这种市场化的收购方式由于要面对众多共性化的投资者，并购的难度相当大。一方面收购造成原有股票的供求平衡被打破，股价上涨直接结果是企业并购所需本钱的增加。另一方面，要遵守相关的交易法规。我国的《证券法》第79条第一款明确规定，通过证券交易所的证券交易，投资者持有一个上市公司已发行的股份的5%时，应当在该事实发生之日起三日内，向证监会、交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予以公告；在上述规定的期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。每收购5%的股权都要暂停收购并向市场披露，而每次举牌都会提高原股东的期望转让价格，还会引发市场投机者参加抢购。其结果直接促使股价的飞涨，收购者根本无法预算收购一个上市公司所需要的资金本钱，极有可能导致收购的失败。

因此，二级市场收购方式一般在上市公司控股股东的持股比例很小的状况下才适用，只有当企业通过二级市场购置股票到达需要披露的股权比例的时候，企业已经获得控股地位或者已经距离控股地位不远，收购才有望完成。

要约收购具有可操作性

要约收购是境外证券市场最主要的兼并收购的形式，要约收购最重要的特点是要约对象面对全体股东，从而为全部投资者供应了公平的售股时机，真正表达证券市场“三公”原则。我国证券法第四章中涉及要约收购条款达17条之多，充分反映了对这一收购方式的重视。

但是，要约收购的例子在我国证券市场中还是特别少见。典型案例有1994年的光大国际信托投资公司通过要约收购，在SATQ系统胜利获得广西玉林机器股份有限公司的控股权。最近披露的郑百文的重组案中，虽然重组方案有关要求“全体股东向三联集团过户其所持股份50%”，“不同意过户的将由公司回购”的条款有剥夺了投资者在处置自己股票时的自主权的嫌疑，但从其性质来看，也可视为对郑百文全体股东发出的一种强制性收购要约。

要约收购由于避开了屡次举牌造成的股价波动，在全流通市场中比直接通过二级市场购置股权更具有可操作性。

协议收购需突破法律障碍

协议收购是我国目前证券市场普遍运用的并购方式。虽然其主要应用于非流通股的转让，但我国《证券法》及相关法律对协议收购的股权是流通股还是非流通股并无限定。法律没有制止的行为都是合法的行为，从这一点看，理论上可以认为协议收购适用于对上市公司流通股权的收购。

协议收购可以由收购方与局部股东签订超过5%的股权转让协议后，再将其协议报告证监会、交易所并公告，避开了屡次举牌造成的股价波动，有利于收购方的操作。但私下操作的形式也极有可能侵害了其他股东以同样条件转让股权的权利，因而从某种程度上违反了公正性原则。协议收购在全流通股权的创业板中应用仍有一些障碍需要突破。

其他收购方式亦可借鉴

除了以上常用的几种方式可以用于收购全流通股权上市公司外，企业还可以采纳一些其他方法来参加创业板的并购。如托付书收购、汲取（或控股）上市公司的母公司、股权置换收购（兼并）等。

托付书收购自以成功股份的股权之争后，已为投资者所了解。企业持有的股权虽然缺乏以成为上市公司的控股股东，但可以通过向其他投资者征求投票权托付书来获得足够的股东大会表决权，并进一步选出收购方具有相对优势的董事会，从而掌握上市公司的方式就是托付书收购。这种不以实质控股权占有为根底的收购相对股权收购可以极大地节省收购本钱，在全流通股权市场中也能避开股价的波动。但是，抱负的运做并不肯定带来胜利的结果，过去的“君万之争”和现在的“通胜之争”，都没有胜利地通过托付书收购入主上市公司，说明这种收购方式并不如收购要约或协议转让在转移掌握权方面来得有效。即使托付书收购获得了胜利，新控股股东的地位也是极不稳的。在一次股东大会胜利行使完表决权后，下次若不能连续获得相应股权的支持，收购方有可能立刻失去对上市公司的掌握。因此这种收购一般只发生在大股东之间对不同方案争议的解决上，而非长治久安之计。

收购全流通上市公司控股股权不行测因素较多，难度较大。假如上市公司的母公司不是全流通上市公司，控股甚至是汲取合并上市公司控股股东，也同样可以实现借壳上市的目的。这种以收购法人实体来实现股权转让的方式对创业板上市公司并购极具意义，避开二级市场使到大宗流通股的转让时对市场股价的冲击大为削减，不但增加了创业板企业并购的可操作