工程索赔技巧及实际案例

陈睿

建设工程合同管理第八章

建设工程索赔中标靠低价，盈利靠索赔！风险→索赔！建设工程索赔的含义定义：在合同履行过程中，自己受到经济损失，但原因并非自己过错，而应由对方承担责任，而向对方提出经济补偿和工期顺延的要求。是保护自己利益、补偿损失的行为。索赔以事实、合同、法律为依据。索赔是合情合理的一种行为。建设工程索赔的特征索赔是双向的。只有发生了经济损失和工期拖延才能向对方索赔。索赔是一种未经确认的单方行为。先索后赔，不索不赔。证据决定论索赔没有统一标准索赔与违约的区别合同约定。不可抗力。第三方。补偿性与惩罚性。因果关系。建设工程索赔的原因①没有按合同规定提供图纸，未及时下达指令、答复请示，使工程延期；②没按合同规定的时期交付施工现场、道路，提供水电；③没有提供应由业主提供材料和设备，使工程不能及时开工或造成工程中断；业主原因：建设工程索赔的原因④未按合同规定按时支付工程款；⑤业主要求采取加速措施，业主希望提前交付工程等；⑥业主要求承包商完成合同规定以外的义务或工作。业主原因：建设工程索赔的原因①合同条文间有矛盾，措词不当等；②由于合同文件复杂，合同权利和义务的范围、界限的划定理解不一致，对合同理解的差异，致使工程管理方面产生的损失。合同文件缺陷的原因：建设工程索赔的原因①地质条件的变化导致的返工和窝工；②设计图纸错误导致的返工和窝工。勘测设计错误：建设工程索赔的原因①下达错误的指令，提供错误的信息；②业主或监理工程师指令增加工程量，提高设计、施工材料的标准；③苛刻检查；④非承包商原因，业主或监理工程师指令中止工程施工；业主监理工程师的原因：建设工程索赔的原因⑤非承包商原因造成未完成或已完工程的损坏；⑥业主要求修改施工方案，打乱施工程序；⑦非承包商责任的工程拖延。业主监理工程师的原因：建设工程索赔的原因①特别反常的气候条件或自然灾害，如超标准洪水、地下水、地震；②经济封锁、战争、动乱、空中飞行物坠落；③建筑市场和建材市场的变化，材料价格和工资大幅度上涨；不利的自然灾害和不可抗力的原因：建设工程索赔的原因④国家法令的修改、城建和环保部门对工程的建议和要求或干涉；⑤货币贬值，外汇汇率变化；⑥其他非业主责任造成的爆炸、火灾等形成对工程实施的内、外部干扰。不利的自然灾害和不可抗力的原因：索赔实例：鲁布革水电站序号索赔原因分类索赔事件索赔金额合计(万元)所占百分比（％）名称次数按开标日汇率算成人民币1业主违约停水停电停油，未提供合格道路724.5510.72指定分包商违约混凝土骨料中断质量不及格647.0020.53不利自然条件增加排水能力，增加混凝土浇筑，钢模2140.2761.24其他承包干扰增加排水设备15.042.25工程师指令增加工作隧洞增加灌浆量22.601.1索赔实例：鲁布革水电站序号索赔原因分类索赔事件索赔金额合计(万元)所占百分比（％）名称次数按开标日汇率算成人民币6合同缺陷电传费差额11.790.87政策变化养路费10.640.38其他第三方面原因水泥运输额外费用17.213.29总计21229.10100索赔产生的条件不确定性：报价控制。风险分配不公平：承包商利润低。建设颤工程抱索赔芬成功真的条扛件客观性浆：确凿目的证据缓。合法剃性：悔有合晕同和与法律景依据罪。合理性吓：因果喝关系。索赔案派例1某项工肠程建设蜓项目，奏业主与板施工单百位按《建设工服程施工躺合同》签订了沙工程施摔工合同神。在工哑程施工抱过程中屿，遭受烧暴风雨东不可抗婆力的袭肯击，造异成了相翠应的损慌失，施参工单位怜及时向聪监理工舞程师提财出索赔瞧要求，询并附索扣赔有关忍的资料炊和证据苍。索赔报押告的基本本要求齿是：①遭模暴风挂雨袭俩击是锁因非白施工具单位贡原因宗造成涉的损吼失，筹故应问由业款主承党担赔严偿责继任。②给浴已建救分部启工程党造成误损坏谁，损劫失计18万元，连应由业帮主承担喂修复的速经济责于任，施弹工单位视不承担葱修复的出经济责司任。施倾工单位沟人员因崭此灾害愧数人受气伤，处皮理伤病于医疗费浆用和补颠偿金总框计3万元权，业雹主应张给予瘦赔偿坟。索赔稳案例1③施脸工单目位进邮场地庙使用沫机械抢、设笨备受机到损雷坏，哀造成累损失8万元牌，由衣于现森场停延工造墓成台辅班损占失4.2万元画，业弹主应陆负担骂赔偿堤和修养复的方经济望责任希。工仪人窝武工费3.8万元斤，业图主应储支付半。④因炸暴风旷雨造干成现也场停贿工8天，热要求差合同扔工期铁顺延8天。毒⑤由泰于工多程破册坏，迅清理庄现场祸需费负用2.但4万元尚，业嫁主应缠予支腊付。建设工虽程索赔请管理的肠任务1、培互养索娘赔意守识2、预测琴索赔机滚会3、做尘好索拉赔准后备工竖作4、及匪时抓歇住索惧赔机轰会5、处脉理索瓶赔事撒件6、反老驳对伐方不胸合理数的索跃赔要察求，建设工惜程索赔坝的分类1、工利期索建赔2、费左用索真赔3、工期到和费用银同时索旧赔按要泄求分骡类：建设工群程索赔叛的分类1、单项努索赔：据推荐2、总陡索赔按处理禾方式分榜类：建设工节程索赔汉的分类1、工续程延巨误索开赔2、工程箭变更索爱赔3、工赠程终意止索辨赔4、工葵程加延速索央赔5、不可锈抗力和盏不可预旧见因素博索赔6、其他器：如因乳货币贬转值、汇千率变化兽、物价己、工资宅上涨、齐政策法碗令变化驶等原因坑引起的抢索赔。按索贫赔事原件分菠类：建设痕工程俗反索域赔1、有索射赔就有服反索赔2、反轰驳技总巧性锯强，件不当因会导拢致诉社讼3、发担包人虫地位伯的主泳动性特点：建设番单位漆的索铁赔1、工急程质德量缺惨陷2、拖延容工期（康盈利、吩贷款利过息、监钢理费、狸租赁费刃）3、质量条保修4、安秘全事锁故导想致的备损失胶，以慎及运袍输材航料设警备时设损坏馋公路鼓、桥蔑梁等寺。分为牧以下并几项刮：建设单侄位反索趴赔1、没有纸合同依剑据。2、理由击不充分皂，没有悲直接因爬果关系柴。3、损失锹属于承袍包商责钩任4、事件段发生时坐，承包乏商未采沟取合理娃控制措神施。5、索赔佳超过规麦定的期咽限。6、损想失属耍于承蚂包商凝应承闸担的改风险滥。反驳方掌法：建设确工程福索赔脖的证皇据（1点）招颈标文假件、件工程传合同刮文件授及附谅件、日业主都认可详的工颈程实饭施计寒划、键施工每组织泪设计辽、工肚程图斑纸、床技术右规范彻等。（2）剂工程各便项有关末设计交雪底记录窗、变更驶图纸、尤变更施荒工指令适等。（3单）工采程各场项经玩业主当或工辜程师屡签认鹿的签命证。（4仇）工买程各率项往缎来信赔件、烛指令稍、信拿函、节通知牧、答词复等包。（5踪蝶）工赔程各活项会凉议纪高要。（6）钞施工计难划及现对场实施蹄情况记夜录。（7核）施妄工日神报及苗工长者工作逮日志厦、备秀忘录群。建设工题程索赔垫的证据（8）贿工程送途电、送膏水、道淡路开通略、封闭驾的日期慢及数量鸦记录。（9有）工多程停解电、犬停水税和干铜扰事傍件影氏响的租日期浊及恢存复施蒸工的亲日期量。（1城0）判工程雄预付迎款、喘进度强款拨趁付的他数额管及日饲期记呀录。（11坟）图纸鹅变更、稳交底记配录的送逝达份数岂及日期蚁记录。（12顽）工程嫩有关施崇工部位邀的照片篇及录像当等。（1延3）解工程衔现场延气候捡记录雀。如貌有关稻天气侄的温屈度、笔风力封、雨尊雪等咏。建设堡工程服索赔政的证伴据（1天4）敌工程杆验收瞧报告洁及各蛛项技吧术鉴强定报绝告等吗。（1蒙5）难工程详材料维采购竖、订筐货、量运输储、进土场、沈验收根、使讲用等定方面贴的凭钉据。（16并）工程乓会计核斯算资料龄。（17咳）国家材、省、缘瑞市有关保影响工酬程造价苗和工期章的文件秀、规定景等。案例2某承包笋商通过含竞争性尼投标中司标承建膛座桥梁赌工程，出合同中隐标价为980料00船00元。在贞工程施皱工过程坛中，由根于地基壮出现问蓝题，而恰被迫修挤改设计肿，造成姻多项变厘更，并丈且修改寨的变更掌图总是四延误，梁多次发王生已施句工完成逢的部分标又发生咳变更，疏被业主智指令拆甘除。因扑此，承懂包商提冠出工期招索赔和萌经济索兔赔的要闻求，并拣提供索否赔证据篮以证明毕索赔的稳合理性零。案例2承包商绿提供的愿索赔证肉据有：观合同文粘本、地饭基出现恢问题时雅工程师小签发的抵暂停施木工指令浸和复工换指令、巡寿经工程摩师批准委的施工承进度计赛划和修辅改计划桥、承包痕商的施华工记录检、工程穗师签发桌的变更异指令、锋承包商心签收施网工图和眠变更图愤的记录瞒、拆除莫时的用洋工量记势录、工竭地会议倍的记录新、实际差进度的卧记录、仪投标报芦价单、就实际工义效记录有、施工蚀机械进那场记录唐和租赁列费单据易等。案例3我国某仿水电站拍工程，牢通过国歼际竞争挠性招标钥，选定稠外国承榜包公司撇进行引丢水隧洞赏的施工料。在招怀标文致件中棵，列拔出了隐承包芽商进脏口材碰料和熄设备典的工昏商统急一税暖税率梢。但鼠在施渔工过悦程中伸，工站程所还在地血的税祝务部崖门根年据我此国税竖法规上定，撇要求滋承包壮商交腊纳营果业环披节的醉工商结统一等税，牙该税零率为表承包楚合同彩结算崇额的3.傲03％，是域一笔相俱当大的结款额。添但外国茫承包公醒司在投唤标报价秩时没有样包括此良项工商辞统一税爬。外国承律包商认喜为，业祖主的招队标文件胸仅列出匀了进口哨工商统容一税，氧而遗漏增了营业跑工商统奶一税，集是属于所招标文轮件中的步错误，容因而向划业主提叉出了索纸赔要求职。承包贸商在向江业主提聪出索赔无的同时谨，按当岭地案例3税务离部门甲的规致定，愁已交涂纳了92万元人渠民币的概营业税希。在承哀包商政提出慌索赔止要求最之初各，水伟电站原建设贱单位棚（业葡主）嫩曾试者图抵揪制承灿包商啊的这柿一索坏赔要峡求，锡援引握合同筐文件现中的赵一些出条款块，作茎为拒踪蝶绝索话赔的珍论据蕉，如液：“承包良商应鬼遵守切工程奥所在联国的狡一切挂法律”，“承包论商应调交纳剥税法妨所规俯定的泼一切达税收”等等价。但曲无法籍解释孙在招缴标文支件中舒为何宪对几捐种较帖小数闭额的熔税收祝都作层了详氏细规起定，哪却未牢包括泻较大床款额解的营挽业税朝。案例3经监捉理工伍程师客审查被，业荡主编库制招虑标文扑件的穷人员返不熟妖悉中迷国的辱税法慨和税令种。献编写肃招标景文件当时并躺不了绘解有奶两个走环节氏的工利商统危一税溉。此项索讲赔发生息后，业赞主单位称在上级令部门的套帮助下听，向国拜家申请活并获批隆准，对词该水电迁站工程仍免除了仁营业环冷节的工砖商统一治税。至于林承包材商已尺交纳眉的92万元斩人民乘币的办税款于，经腰合同仔双方暖谈判伍协商潜，决魂定各并承担50％，碧即对蜻承包谎商已粪交纳侦的该林种税事款，膝由业难主单近位给梅予50％的诞补偿碍。建设案工程浪索赔厅处理奔的原膛则成本费腐用原则僵：人员绳窝工和蔬机械闲耍置。风险共纲担原则韵：不可摆抗力。初始延舟误原则挨：连锁滤索赔。不可稻抗力⒈不解可抗址力概念：合同贱当事堆人不能预哲见、不能避弹免并不能克穷服的客观丘情况。2种事件钩：自泽然事件抹社会事野件概括戴：不可县抗力“3个不能屠，2种事帝件”⒉不可纤抗力的范围：因战盾争、峰动乱陆、空快中飞骑行物行坠落靠或其娘他非发包羽方责任雷造成的爆炸洋、火灾北。以及供专用条烘款约定程份度的风绩、雨鞠、雪辜、洪季水、粗地震张等自鹿然灾女害。不可抽抗力帅的承跃担原染则（1）工程表本身的挨损害、糕因工程萝损害导秘致第三获方人员挨伤亡和届财产损把失以及历运至施哈工现场篇用于施隙工的材继料和待薪安装设响备的损划害，由擦业主承巴担；（2）业盼主和成承包棚商双精方的欠人员煌伤亡伏由各骡方自态己负庭责并谅承担浩相应域费用坏；（3）工头程所也需修套复及颤现场尺清理茅费用驴由业辰主承验担；（4）停幅工期训间，桶承包钩商应迈监理托工程勺师要俘求留贼在施统工现意场的六必要浑的管鲁理人描员及肢保卫供人员阻费用萄由业鸡主承梦担；（5）承包愧商机械墨设备损镜坏及停彼工损失纺由承包彻商承担键；（6）延姑误的蓬工期持相应鞠顺延辟。索赔的律计算1、工期液索赔（勤区分关哗键工作尸）（1）时标湖网络计暑划图（2）延期符超过总盐时差才蝇批准2、费犬用索泄赔（1）新弄增工隆程：拦按正梯常计烟价（2）窝游工闲残置：人工费斤：降效瓣损失机械费来：折旧诱费或者懂租赁费索赔人脂员素质冬要求通晓倘合同共、法部律法涉规。具备现验场组织种生产的倍知识和粒经验掌握懒施工痰现场挠动态熟悉附工程沙进度慨管理镰、网倚络图桶分析倾能力急。熟悉宿工程捐计量躲与计圣价知爽识写作威能力尝、谈壮判能洪力等建设工脱程索赔盲的程序索赔报兽告的内淘容简述事忠件的经离过、损那失。索赔酿理由样及依测据。索赔举的金恭额与适工期超。索赔费送用的计描算依据圾及详细辽过程。索赔工指期的计催算依据先及详细伏过程。证据部锅分。编写合索赔钱报告妨的注致意事麻项（1）索合赔事胜件要催真实更、证筑据确理凿。韵索赔拌针对抬的事柏件必粥须实撕事求险是，练有确朵凿的纲证据羊，令丧对方浮无可忽推卸奋和辩炒驳。（2）计烛算索钞赔款止项和蒜工期闷要合吴理、远准确戚。要蹲将计洞算的可依据砌、方碎法、吸结果岗详细督说明角列出撇，这支样易坝于对摄方接谱受，祝避免棋发生员争端督。（3）责脚任分框析清撇楚。稍一般辨索赔欢所针浴对的御事件龄都是枣由于赔非承旁包商感责任卖而引死起的之，因士此，在索可赔报尸告中