周丽霞企业人力资源实务新规应对

2013.06企业人力资源实务新规应对

——《劳动合同法修正案》与《劳动法司法解释四》深度解读立法动态●2012年12月28日全国人大常委会第30次会议审议并通过了

《劳动合同法修正案》，将于2013年7月1日实施。●《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的

解释（四）》于2013年2月1日起施行。●《劳务派遣规定》也正在由人社部紧锣密鼓地制订。2《劳动合同法修正案》3一、修正案条文要点1、提高派遣公司准入门槛（57条）；

★50万200万

★获得行政许可2、要求与正式工同工同酬（63条）；3、明确“三性”岗位和派遣工比例限制（66条）；4、加大处罚力度（92条）。5、过渡期安排4二、首个案例高调现身

1月4日，一名来自1号店（上海益实多电子商务有限公司）的配送员徐辉（化名）由于劳务派遣、被无故解雇等问题，将1号店告上深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会，要求确认与1号店的劳动合同关系，返还押金，支付工资、加班费、经济补偿金、社保等合计15万元。这是《劳动合同法修正案》通过后，国内首例请求确认劳务派遣无效的劳动争议。5三、未来争议热点预测●劳动争议1、在非三性岗位的劳务派遣工请求确认与用工单位存在劳动关系；2、劳务派遣工主张同工同酬；3、辅助性、替代性岗位如何认定产生的争议；4、劳务派遣和业务外包适用模糊导致的争议。●行政处罚——违规使用劳务派遣1、使用不具有资质的派遣公司；2、超过比例限制使用劳务派遣；3、在非三性岗位上使用劳务派遣。6四、新规适用要点

核心：限制1、数量2、岗位3、同工同酬71、数量

“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。”30%?

20%?10%?5%?82、岗位●临时性

存续时间不超过6个月的岗位；●辅助性

为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；●替代性

用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。

9满足“一性”即可●辅助性岗位认定举例1电商企业快递员是否为辅助岗位？举例2公司保洁员是否为辅助岗位？一般的商业公司

酒店餐饮行业公司是否符合三性，要结合企业背景、业务性质具体岗位具体分析。司法实务中也将是难点。103、同工同酬（1）尽快着手变更，没有“过渡期”“用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。”

不仅关注量——工资数额

更加关注质——分配办法（2）合理的工资结构设计——凸显重要11《关于工资总额组成的规定》工资总额由下列6个部分组成：

（1）计时工资；（2）计件工资；（3）奖金；（4）津贴和补贴；（5）加班加点工资；（6）特殊情况下支付的工资。12

相关法规1、全国适用的规定：

（1）《关于工资总额组成的规定》

（2）《〈关于工资总额组成的规定〉若干具体范围的解释》（3）《工资支付暂行规定》（4）《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》（5）《最低工资规定》2、地方性规定：《北京市工资支付规定》《上海市企业工资支付办法》《广东省工资支付条例》13薪酬分配工资福利固定收入可变收入基本工资业务提成岗位工资奖金工龄工资各种奖励股权激励特殊岗位津贴（夜班/高温/高空/有毒有害）独生子女费加班费供暖补贴交通补贴通讯补贴午餐补助节假日礼品、过节费14五、过渡期安排两个过渡期：●原劳务派遣业务履行的“过渡期”——最长2年●派遣公司获得资质的“过渡期”——1年不同期间发生的劳务派遣业务要求不同★2012年12月28日前已签约的劳务派遣业务★2012年12月28日——2013年7月1日期间签约的劳务派遣业务★2013年7月1日以后新签约的劳务派遣业务15六、腐企业社用工饲方式秀转换寄对策16继续酸使用邪派遣圈用工转换丸用工梦形式1、比述例限方制2、三牌性岗晋位3、同工荡同酬4、与自有资植质的巷派遣责公司鼓合作1、自终主用怒工2、业步务外视包3、其狂他形吵式特殊颗工时/非全恼日制法用工/劳务乐用工新规溉出台案腔例17员工B公司A公司《劳动汪合同》①放派驻B公司吸工作②应惹遵守扣Ｂ公览司规上章制纷度每天撞在Ｂ之公司残上班《工程船服务遍协议》Ａ公位司的苏工作慌职责Ａ公才司负夸责发毯放员早工工束资和键社保Ｂ公司瓜选人责，并符确定忧级别B公司筐对人钓员进芝行绩箭效考疼核，级不胜挑任可肚退回B公司坦按每封人每碎月固闷定服舒务费升并结韵合工腊作量练完成回情况友，支中付A公司啦工程喊款案例领：17问题豆：业务坡外包or劳务尝派遣18两者珍异同央及侧撇重点19劳务派遣业务外包人/过程事/结果1）工资按人按月结算1）费用根据项目的完成情况结算2）硬性规定任职资格2）对任职资格无硬性规定、但保留替换权3）要求人员遵守规章制度3）不要求人员遵守规章制度4）用工单位负责对派遣员工的工作过程的管理与监督4）业务外包商负责对所提供的服务人员工作过程的管理与监督5）对人员进行考核5）验收考核工作成果19案件睬代理绒意见1、A公司每与B公司榜之间馅签署霜的协帐议已昼明确编界定突双方省之间镇的法答律关杨系——工程常承包休关系（1）有底明确游的工残程服弦务内很容（2）支形付工袄程款2、“址以人难头结柄算”项费用≠发工伯资3、一嫂般秩些序规要范≠规章惯制度4、实刷地办焦公≠实际已用工20工作绍挑战规范恢业务逃外包丝式协议舍的签象署与堂操作栗要点切忌重“换并汤不锯换药丹”21自令主雕用江工22全日爹制用价工非全忍日制拍用工1.固定狗期限栋劳动琴合同2.无固摊定期蹄限劳逼动合音同3.以完颤成一松定工帝作任址务为既期限喘的劳工动合是同1.标准咐工时2.综合舅工时3.不定始时1.平均炕每日长工作万不超堆过4小时窜，且轻每周正工作谁累计找不超久过24小时;2.订立害劳动汇合同鹊，可羞以采笔用书波面形船式，搏也可锦以口吓头订由立;3.单位踪蝶只须代为劳猎动者难缴纳阳工伤谷保险肌即可料，其纠他险妨种由筐劳动部者自凝行缴族纳;4.任何瓦一方曾可随色时提藏出终肢止劳扯动合猎同，贱且用惭人单坝位无的须向校劳动替者支头付经垂济补呼偿金。劳务删用工1、退蜓休人墨员●正式呼退休●下岗银内退2、在屑校学费生区分弱勤工听俭学演和应地届毕恳业生恨实习23《劳获动棕争两议练司证法量解在释幼四》24一、描重点棚条文1、合饥并计娃算工荣作年诞限（随第5条）笋；2、竞库业限位制经区济补巨偿（斜第6条）棵；3、竞免业限经制义势务与县合同浩解除船相独碗立（延第7条）转；4、竞蛛业限击制协紫议的廊解除容（第8条、户第9条）丝式；5、竞胜业限咐制的崖违约日责任掀（第10条）脚；6、口获头变祥更劳叔动合用同（宋第11条）火；7、单刃方解洪约的唐工会加程序尼（第12条）送；8、经亏营期滨限届盾满支搜付经仁济补险偿金透（第13条）绑；9、外专国人挨未办仿理就免业许完可入润职（室第14条）检。25二、纪竞业巴限制●潜竞逝业限蓄制协宋议未摆约定掏补偿季，员督工能宫否主北张？●竞业晋限制戏补偿是标准秤：劳动辩合同精解除逝或者冒终止链前12个月伪平均拌工资流的30呢%按月冲支付欲经济平补偿。26实务丧中存怠在的债争议问：1、30予%是否顽为强柄制性押标准激？2、各秤地地桨方性御规定普是否狐失效祸？二、冶竞业是限制二、裕竞业掀限制竞业君限制遇协议来的解鼓除：1、用景人单动位单分方解素除●帐可以耀随时渴要求急解除an许d●汇应支政付3个月蔽的竞将业限购制经受济补仿偿。2、劳膨动者指单方迅解除用人欢单位叫的原伟因导幼致3个月酸未支浅付经敏济补右偿。28二、法竞业岩限制●须企业所违法档解除侵或员绸工被符迫解垃除，匆员工等还需唤承担向竞陡业限猜制义伞务吗剃？●兼员工坛违反悬竞业础限制弹约定揭，支起付违监约金情后，链企业炕还能姥否要芬求员晶工继础续履剂行竞但业限下制约拦定？29二、简竞业纤限制实务伴中仍任然存啊在的肤争议渡：1、员营工离泳职前处，企茎业能途否通血知放够弃竞坊业限颗制约桃定？2、企黄业能姐否提脱前3个月手通知测而代授替额劣外3个月娘补偿暴？3、3个月站不支堡付补钻偿是膊连续至的，劫还是缴累计贫的？4、如邮何约滚定违藏约金梨标准达？30三、妨合并俘计算炊工作演年限下列逝情形病“合亲并计心算工命作年怎限”姜：1、劳动冠者仍驾在原坏工作叹场所醋、工蝇作岗勺位工跟作，章劳动翻合同赴主体美由原笋用人慕单位泡变更忆为新顺用人掉单位罢；2、用人芹单位摊以组浴织委置派或既任命纵形式中对劳虫动者墙进行小工作诱调动点；3、因用续人单轿位合飘并、贷分立嗽等原皂因导咐致劳消动者仪工作柄调动杂；4、用人樱单位童及其澡关联绩企业圣与劳夜动者侵轮流嫌订立导劳动赢合同枕；5、其他纸合理航情形街。31四、项口头诞变更拐劳动离合同“书能面变搞更”茎一定拐程度蕉上的稠放宽满足圆以下售两个秤条件窝，口傻头变算更合浓同有效：1、实书际履踪蝶行超碎过1个月参；2、变怒更后腔的内限容不换违法公。3233企业豆决定搂依据39条、40条与牢员工险解约通知茂工会取得根工会填反馈弯意见通知亭工会爷处理宽结果桌并同革时办益理解庄约企业逗单方役解约柜必须通知工会五、枪工会凉程序●单方须解约盒是否罗必须飘征得团工会谨的同太意？六、沉企业嘉经营乓期限统届满劳动牧合同存法施群行后例，因脑用人蹄单位粱经营戒期限无届满扮不再申继续责经营栗导