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文档简介
初级《经济法基础》习题班
第一单元总论
一、考点综述
【考点1】经济仲裁
1.仲裁协议
(1)仲裁协议的无效
仲裁协议对“仲裁事项或者仲裁委员会”没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充
协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。
【解释】仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)
选定的仲裁委员会。
(2)有效的仲裁协议
在双方当事人发生仲裁协议约定的争议时,任何一方只能将争议提交仲裁,而不能向法
院起诉。当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的,人民法院受理
后,另一方在人民法院“首次开庭前”提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协
议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,
人民法院应当继续审理。
(3)对仲裁协议的效力存在异议
当事人对仲裁协议的效力有异议时,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作
出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由“人民法院”
裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭“首次开庭前”提出。
(4)仲裁协议的独立性
仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。
2.仲裁程序
(1)仲裁不实行级别管辖和地域管辖,由当事人协议选定仲裁委员会。
(2)仲裁员的回避
仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:
①是本案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;
②与本案有利害关系;
③与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
④私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。
(3)仲裁应当开庭进行;当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及
其他材料作出裁决。
(4)仲裁不公开进行;当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。
(5)当事人的和解
申请仲裁后,当事人可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作
出裁决书,也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,可以根
据仲裁协议申请仲裁。
(6)仲裁庭的调解
仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成
的,仲裁庭应当及时作出裁决。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结
果制作裁决书,调解书与裁决书具有同等的法律效力。
调解书经双方当事人“签收”后,即发生法律效力。在调解书“签收前”当事人反悔的,
仲裁庭应当及时作出裁决。
3.仲裁裁决
(1)仲裁裁决的作出
仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照
首席仲裁员的意见作出。
(2)仲裁裁决书的生效
裁决书自“作出”之日起发生法律效力。
【相关链接】调解书经双方当事人“签收”后,即发生法律效力。
(3)仲裁裁决的强制执行
如果一方当事人不履行仲裁裁决的,另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的有关规定
向人民法院申请执行。
【解释】考生应当准确区分两种情况:(1)对裁决不服时:仲裁裁决作出后,当事人就
同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理;(2)一方不
履行裁决时:另一方当事人可以向人民法院申请执行。
【相关链接】对于调解书、仲裁机构的生效裁决,由被执行人住所地或者被执行的财产
所在地人民法院执行。
【考点2】民事诉讼
1.地域管辖
(1)一般地域管辖:原告就被告原则
①对公民提起的民事诉讼,被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院
管辖。
②对被采取强制教育措施或者被监禁的人提起的诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原
告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖。
(2)特殊地域管辖原则
①因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地的人民法院管辖。
【解释】合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行
地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院管辖,但不
得违反《民事诉讼法》对级别管辖和专属管辖的规定。
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②因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地的人民法院管辖。
③因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖。
④因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或
者被告住所地的人民法院管辖。
(3)专属管辖
①因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。
②因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院
管辖。
2.诉讼时效期间
(1)普通诉讼时效期间:2年
(2)适用1年诉讼时效期间的情形:
①身体受到伤害要求赔偿的;
②出售质量不合格的商品未声明的;
③延付或者拒付租金的;
④寄存财物被丢失或者损毁的。
(3)最长诉讼时效期间
诉讼时效自权利人“知道或者应当知道”其权利受到侵害之日起计算;但从权利被侵害
之日起超过20年的,人民法院不予保护。
3.诉讼时效的中止
在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使诉讼请
求权的,诉讼时效期间暂停计算。不可抗力消除后,诉讼时效期间继续计算。
【解释】其他障碍包括:(1)权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没
有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失代理权,或者法定代理人本人丧失民事行为能力;
(2)继承开始后继承人尚未确定或者非因继承人的原因导致遗产管理人不明确,使继承人
不能行使其继承权。
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4.诉讼时效的中断
(1)权利人提起诉讼;
(2)当事人一方提出履行义务的要求;
(3)当事人一方同意履行义务。
【考点3】行政复议
1.行政复议申请
(1)当事人自“知道”具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,但是法律规定
的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期
限自障碍消除之日起继续计算。
(2)行政复议申请可以是书面的,也可以是口头的.
(3)行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。
(4)行政复议的举证责任,由“被申请人”承担。
2.行政复议机关
(1)对县级以上人民政府工作部门的具体行政行为不服的,申请人既可以向该部门的本
级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。
(2)对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体
行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。
(3)对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级人民政府申请行政复议。
(4)对国务院部门或者省级人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的
国务院部门或者省级人民政府申请行政复议。
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3.行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是,有下列情形之一的,可以停止执行:
(1)“被申请人”认为需要停止执行的;
(2)行政复议机关认为需要停止执行的;
(3)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;
(4)法律规定停止执行的。
4.行政复议决定的类型
(1)具体行政行为认定事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法、内容适当的,
决定维持。
(2)被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行。
(3)具体行政行为有下列情形之一的,行政复议机关应决定予以撤销、变更或者确认其
违法:
①主要事实不清、证据不足的;
②适用依据错误的;
③违反法定程序的;
④超越或者滥用职权的;
⑤具体行政行为明显不当的。
5.行政复议决定的生效
行政复议决定书“一经送达”,即发生法律效力。
6.行政复议决定的强制执行
申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,按照下列规定进行处理:
(1)“维持”具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的“原行政机关”依
法强制执行,或者申请人民法院强制执行。
(2)“变更”具体行政行为的行政复议决定,由“行政复议机关”依法强制执行,或者
申请人民法院强制执行。
7.行政诉讼
(1)当事人先申请行政复议,对行政复议决定不服的,可以在“收到”行政复议决定书
之日起15日内向人民法院提起诉讼。行政复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期
满之日起15日内向人民法院提起诉讼,法律另有规定除外。
(2)审理行政案件,不适用调解。
(3)审理行政案件,以法律和行政法规、当地的地方性法规为依据,参照国务院部、委
根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章,省、自治区、直辖市和省、
自治区的人民政府所在地的市以及经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和行政法
规制定、发布的规章。
二、典型例题
【资料1】
北京的甲公司和长沙的乙公司于2014年4月1日在上海签订一份买卖合同。合同约定,
甲公司向乙公司出售一批货物,双方应于4月10日在厦门交货付款。4月10日,甲公司交
货后,乙公司认为甲公司交付的货物不符合合同约定,拒绝付款。
双方在签订买卖合同的同时,还签订了书面仲裁协议。
要求:
根据上述资料,分析回答下列第1〜7小题。
1.下列情形中,导致仲裁协议无效的是()。
A.仲裁协议对仲裁事项没有约定,双方当事人又达不成补充协议时
B.仲裁协议对仲裁委员会没有约定,双方当事人又达不成补充协议时
C.买卖合同无效时
D.双方当事人对仲裁协议的效力有异议时
2.如果仲裁协议有效,下列表述中,不正确的是()。
A.有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权
B.甲公司向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的,人民法院受理后,乙公司在首次开庭
前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理
C.甲公司向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的,人民法院受理后,乙公司在人民法院
首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉
D.甲公司向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的,人民法院受理后,乙公司在人民法院
作出判决前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉
3.当事人对仲裁协议的效力有异议时,甲公司请求仲裁委员会作出决定,乙公司请求人
民法院作出裁定。下列表述中,正确的是()。
A.应由仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定
B.应由人民法院对仲裁协议的效力作出裁定
C.应根据甲、乙公司提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由仲裁委员会决定还是由
人民法院裁定
D.该仲裁协议无效
4.下列表述中,正确的是().
A.双方当事人可以协议选定仲裁委员会,不受级别管辖和地域管辖的限制
B.双方当事人可以协议仲裁不开庭进行
C.双方当事人可以协议仲裁公开进行
D.申请仲裁后,双方当事人可以自行和解,双方当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后
又反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁
5.甲公司选定A仲裁员,乙公司选定B仲裁员,另由仲裁委员会主任指定C担任首席仲
裁员,3人组成仲裁庭。仲裁庭在作出裁决时产生了两种不同意见。下列表述中,正确的是
()。
A.按多数仲裁员的意见作出裁决
B.按首席仲裁员的意见作出裁决
C.提请仲裁委员会作出裁决
D.提请仲裁委员会主任作出裁决
6.下列情形中,仲裁员应当回避的是(
A.仲裁员与本案有利害关系
B.仲裁员私自会见当事人
C.仲裁员是本案代理人的近亲属
D.仲裁员接受当事人的请客送礼
7.仲裁裁决作出后,下列表述中,不正确的是()。
A.裁决书自作出之日起发生法律效力
B.如果甲公司对仲裁裁决不服,可以向人民法院提起民事诉讼
C.如果甲公司不履行仲裁裁决,乙公司可以向乙公司所在地的人民法院申请执行
D.如果甲公司不履行仲裁裁决,乙公司可以向甲公司所在地或者被执行的财产所在地的
人民法院申请执行
【资料1答案】
1.AB
【解析】(1)选项AB:仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的,当
事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效;(2)选项C:仲裁协议独立存在,
合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力;(3)选项D:当事人对仲裁协
议的效力有异议时,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定(可能有效,
可能无效)。
2.D
【解析】(1)选项A:有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权,只有在没有仲裁协议
或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,人民法院才可以行使管辖权;(2)
选项B:当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的,人民法院受理
后,另一方在“首次开庭前”未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民
法院应当继续审理;(3)选项CD:当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉时未声明有
仲裁协议的,人民法院受理后,另一方在人民法院“首次开庭前”(而非作出判决前)提交
仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉。
3.B
【解析】当事人对仲裁协议的效力有异议的,一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请
求人民法院作出裁定的,由“人民法院”裁定。
4.ABCD
【解析】(1)选项A:仲裁不实行级别管辖和地域管辖,由当事人协议选定仲裁委员会;
(2)选项B:仲裁应当开庭进行,当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答
辩书及其他材料作出裁决;(3)选项C:仲裁不公开进行,当事人协议公开的,可以公开进
行,但涉及国家秘密的除外;(4)选项D:当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,
可以根据仲裁协议申请仲裁。
5.A
【解析】(1)形成两种不同意见:裁决应按多数仲裁员的意见作出;(2)不能形成多数
意见(形成三种不同意见):裁决应当按首席仲裁员的意见作出。
6.ABCD
【解析】仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:(D是本
案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人、
代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;(4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事
人、代理人的请客送礼的。
7.BC
【解析】(1)选项B:仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷
再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理;(2)选项CD:一方
当事人不履行仲裁裁决的,另一方当事人可以向人民法院申请执行(由被执行人住所地或者
被执行的财产所在地人民法院执行)。
【资料2】
北京的甲公司和长沙的乙公司于2010年4月1日在上海签订一买卖合同。合同约定,
甲公司向乙公司提供一批货物,双方应于2010年4月10日在厦门履行合同。2010年4月
10日,甲公司依约交货后,乙公司拒绝付款。经交涉无效,甲公司准备对乙公司提起诉讼。
要求:
根据上述资料,分析回答下列第1〜4小题。
1.下列各地方的人民法院中,对甲公司拟提起的诉讼有管辖权的是()。
A.北京B、长沙C、上海D、厦门
2.甲公司对乙公司提起诉讼的诉讼时效期间届满日是()。
A.2011年4月1日
B.2011年4月10日
C.2012年4月1日
D.2012年4月10日
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3.下列关于诉讼时效的表述中,不正确的是()。
A.诉讼时效期间届满,权利人丧失的是胜诉权
B.诉讼时效期间届满,权利人的实体权利消灭
C.诉讼时效期间届满,债务人自愿履行的,不受诉讼时效的限制
D.诉讼时效期间,均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算;但是,从权利被
侵害之日起超过20年的,人民法院不予保护
4.下列情形中,可引起诉讼时效中断的是()。
A.权利人提起诉讼
B.当事人一方提出履行义务的要求
C.当事人一方同意履行义务
D.在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力致使权利人不能行使诉讼请求权
【资料2答案】
1.BD
【解析】因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地(长沙)或者合同履行地(厦门)的人
民法院管辖。
2.D
【解析】因买卖合同纠纷提起的诉讼,诉讼时效期间为2年,自当事人知道或者应当知
道权利被侵害之日起计算。
3.B
【解析】诉讼时效期间届满,权利人的实体权利并不消灭。
4.ABC
【解析】选项D属于诉讼时效中止的情形。
【资料3】
甲公司对县工商局罚款10万元的行政处罚决定不服,向市工商局申请了行政复议。市
工商局经审查,决定将罚款数额变更为5万元。
要求:
根据上述资料,分析回答下列第1〜5小题。
1.下列关于行政复议申请的表述中,不正确的是()。
A.行政复议申请必须采用书面形式
B.市工商局受理行政复议申请,不得向甲公司收取任何费用
C.行政复议的举证责任,由甲公司承担
D.行政复议的举证责任,由县工商局承担
2.行政复议期间具体行政行为一般不停止执行。下列情形中,可以停止执行的是()。
A.甲公司认为需要停止执行的
B.县工商局认为需要停止执行的
C.市工商局认为需要停止执行的
D.法律规定停止执行的
3.下列情形中,行政复议机关应决定予以撤销、变更或者确认其违法的是()。
A.具体行政行为适用依据错误的
B.具体行政行为违反法定程序的
C.具体行政行为明显不当的
D.被申请人不履行法定职责的
4.行政复议决定书发生法律效力的时间是()。
A.该决定书作出之日
B.该决定书送达之日
C.该决定书作出之日起第30日
D.该决定书送达之日起第30B
5.如果甲公司对市工商局的行政复议决定不服,下列表述中,正确的是()。
A.甲公司可以向县工商局所在地人民法院提起行政诉讼
B.甲公司可以向市工商局所在地人民法院提起行政诉讼
C.如果甲公司逾期不起诉又不履行行政复议决定的,由县工商局依法强制执行,或者申
请人民法院强制执行
D.如果甲公司逾期不起诉又不履行行政复议决定的,由市工商局依法强制执行,或者申
请人民法院强制执行
【资料3答案】
1.AC
【解析】(1)选项A:行政复议申请可以是书面的,也可以是口头的;(2)选项B:行政
复议机关(市工商局)受理行政复议申请,不得向申请人(甲公司)收取任何费用;(3)选
项CD:行政复议的举证责任,由“被申请人”(县工商局)承担。
2.BCD
【解析】有下列情形之一的,可以停止执行:(1)被申请人(县工商局)认为需要停止
执行的;(2)行政复议机关(市工商局)认为需要停止执行的;(3)申请人(甲公司)申请
停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。
3.ABC
【解析】选项D:被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行。
4.B
【解析】行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
5.ABD
【解析】(1)选项A:行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关(县工商局)所在
地人民法院管辖;(2)选项B:经行政复议的案件,行政复议机关“改变”原具体行政行为
的,也可以由行政复议机关(市工商局)所在地人民法院管辖;(3)选项CD:“维持”具体
行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的“原行政机关”依法强制执行,或者申请
人民法院强制执行;“变更”具体行政行为的行政复议决定,由“行政复议机关”依法强制
执行,或者申请人民法院强制执行。在本题中,由于市工商局变更了原具体行政行为,应当
由市工商局依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。
第二单元劳动合同与社会保险法律制
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一、考点综述
【考点1】劳动合同的订立
1.劳动关系的建立
用人单位自“用工之日起”即与劳动者建立劳动关系。
2.用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提
供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
【解释】用人单位违反规定,以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部
门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款;给劳动者
造成损害的,应当承担赔偿责任。
3.劳动合同的订立
(1)对于已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起1个月内订
立书面劳动合同.
(2)自用工之日起1个月内,经用人单位“书面”通知后,劳动者不与用人单位订立书
面劳动合同的,用人单位应当“书面”通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补
偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。
(3)用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当
向劳动者每月支付2倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书
面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。
【解释】用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日,
截止时间为补订书面劳动合同的前1日。
(4)用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满1
个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资,并视为自用工之日起满1
年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
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【考点2】无固定期限劳动合同
1.用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工
之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。
2.有下列情况之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固
定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:
(1)劳动者在该用人单位连续工作满10年的。
(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在
该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的。
(3)连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的:
①严重违反用人单位的规章制度的;
②严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,
或者经用人单位提出,拒不改正的;
④以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变
更劳动合同,致使劳动合同无效的;
⑤被依法追究刑事责任的;
⑥劳动者“患病或者非因工负伤”,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事
由用人单位另行安排的工作的;
⑦劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。
【解释】连续订立固定期限劳动合同的次数,应当自《劳动合同法》2008年1月1日施
行后,续订固定期限劳动合同时开始计算。
【考点3】带薪年休假
1.年休假的标准
(1)职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;
(2)职工累计工作已满10年不满20年的,年休假10天;
(3)职工累计工作已满20年的,年休假15天。
【解释1]不满10年是指<10年,已满10年是指210年。
【解释2]在确定年休假的天数时,依据的是劳动者自参加工作以来的累计工作年限,
而非在现单位的工作年限。
2.不享受“当年年休假”的情形
(1)职工依法享受寒暑假,其假期天数多于年休假天数的;
(2)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;
(3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;
(4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;
(5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。
【考点4】加班费
1.平时晚上加班
用人单位依法安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的,按照不低于劳动合同
规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资。
2.休息日加班
用人单位依法安排劳动者在“休息日”工作,不能安排补休的,按照不低于劳动合同规
定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资。
3.法定休假日加班
用人单位依法安排劳动者在“法定休假日”工作的,按照不低于劳动合同规定的劳动者
本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。
【解释】用人单位安排加班不支付加班费的,由劳动行政部门责令限期支付加班费,逾
期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。
【考点5】试用期(2010年不定项选择题)
1.试用期属于劳动合同的约定条款,双方可以约定,也可以不约定。
2.试用期期限的强制性规定
(1)劳动合同期限不满3个月的或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同,不得约定
试用期;
(2)劳动合同期限3个月以上不满1年的,试用期不得超过1个月;
(3)劳动合同期限1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月;
(4)3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过6个月。
【解释1]1年以上包括I年,不满3年不包括3年,不得超过1个月是指小于等于1
个月。
【解释2]用人单位违反规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法
约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过
法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
3.同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
4.试用期工资的强制性规定
劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的
80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
【考点6】服务期
1.用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订
立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违
约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。对己经履行部分服务期限的,用人单位要求
劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
【解释】(1)如果用人单位没有对劳动者培训出资,则无权要求劳动者按约定承担违约
责任;(2)即使用人单位单方面声称已出资,但不能提供相应支付凭证的,因其缺乏证据,
也不能要求劳动者承担违约责任。
2.服务期内劳动合同的解除
(1)劳动者的过错
如果劳动者因下列违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系的,用人单位仍有权
要求其支付违约金:
①劳动者严重违反用人单位的规章制度的;
②劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,
或者经用人单位提出,拒不改正的;
④劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立
或者变更劳动合同的;
⑤劳动者被依法追究刑事责任的。
(2)用人单位的过错
用人单位与劳动者约定了服务期,劳动者依照下述情形的规定解除劳动合同的,不属于
违反服务期的约定,用人单位不得要求劳动者支付违约金:
①用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
②用人单位未及时足额支付劳动报酬的;
③用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立
或者变更劳动合同的;
⑥用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
⑦用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;
⑧法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
【考点7】保守商业秘密和竞业限制
1.对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞
业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补
偿。补偿金的数额由双方约定,劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付
违约金。
2.从事同类业务的竞业限制期限,不得超过2年。(2010年不定项选择题)
【考点8】停工留薪期
停工留薪期,是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的
期间。
1.在停工留薪期内,职工的原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。另外,生活不
能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。
2.停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴
定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。
3.工伤职工评定伤残等级后,停止享受停工留薪期待遇,按照规定享受伤残待遇。
4.工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。
5.工伤职工治疗“非工伤”引发的疾病,不享受工伤医疗待遇,按照基本医疗保险办法
处理。
【考点9】医疗期
医疗期,是指职工因“患病或非因工负伤”停止工作、治病休息,但不得解除劳动合同
的期限。
1.医疗期期间
(1)实际工作年限10年以下的,在本单位工作年限5年以下的为3个月;5年以上的
为6个月。
(2)实际工作年限10年以上的,在本单位工作年限5年以下的为6个月;5年以上10
年以下的为9个月;10年以上15年以下的为12个月;15年以上20年以下的为18个月;
20年以上的为24个月。
2.医疗期内的待遇
(1)企业职工在医疗期内,其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。病
假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但最低不能低于最低工资标准的
80%。
(2)医疗期内不得解除劳动合同。如医疗期内遇合同期满,则合同必须续延至医疗期满,
职工在此期间仍然享受医疗期内待遇。
(3)对医疗期满尚未痊愈者,或者医疗期满后,不能从事原工作,也不能从事用人单位
另行安排的工作,被解除劳动合同的,用人单位应当向其支付经济补偿。
【考点10]劳动合同的法定解除
1.劳动者可单方面解除劳动合同的情形
(1)劳动者“提前通知”解除劳动合同的情形
①劳动者在试用期内提前3日通知用人单位,可以解除劳动合同;
②劳动者提前30日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。
【解释】在此情形下,劳动者不能获得经济补偿,而且劳动者必须履行法定的通知程序。
如果劳动者没有履行通知程序,则属于违法解除,因此给用人单位造成损失的,劳动者应承
担赔偿责任。
(2)劳动者可以“随时通知”解除劳动合同的情形
①用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
②用人单位未及时足额支付劳动报酬的;
③用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立
或者变更劳动合同的;
⑥用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
⑦用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;
⑧法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
【解释11因用人单位有过错在先,劳动者据此解除劳动合同的,用人单位需向劳动者
支付经济补偿。
【解释2】如果用人单位与劳动者约定了“服务期”,因上述情形,劳动者可以随时解除
劳动合同,无需向用人单位支付违约金。
(3)劳动者“不需要事先告知”即可解除劳动合同的情形
①用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;
②用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。
【解释】劳动者可以立即解除劳动合同,不需要事先告知用人单位,而且用人单位需向
劳动者支付经济补偿。
2.用人单位可以单方面解除劳动合同的情形
(1)提前通知(无过失性辞退)
有下列情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动
者1个月工资后,可以解除劳动合同:
①劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用
人单位另行安排的工作的;
②劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单
位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
【解释】用人单位选择额外支付劳动者1个月工资解除劳动合同,其额外支付的工资应
当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。
(2)用人单位可以“随时通知”劳动者解除合同的情形
①劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;
②劳动者严重违反用人单位的规章制度的;
③劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,
或者经用人单位提出,拒不改正的;
⑤劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下,订
立或者变更劳动合同的;
⑥劳动者被依法追究刑事责任的。
【解释】因劳动者有过错在先,用人单位无需向劳动者支付经济补偿。
(3)经济性裁员
有下列情形之一,需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%
以上的,用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,
裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:
①依照《企业破产法》规定进行重整的;
②生产经营发生严重困难的;
③企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;
④其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行
的。
【解释】用人单位裁减人员的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
【考点11】劳动合同的终止
1.劳动合同终止的情形
(1)劳动合同期满的;
(2)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;
(3)劳动者达到法定退休年龄的;
(4)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;
(5)用人单位被依法宣告破产的;
(6)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;
(7)法律、行政法规规定的其他情形。
2、劳动合同终止的限制性规定
如果有下列情形,用人单位既不得解除劳动合同,也不得终止劳动合同,劳动合同应当
延续至相应的情形消失时终止:
(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病
人在诊断或者医学观察期间的;
(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
(3)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;
(5)在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的;
(6)法律、行政法规规定的其他情形。
3.劳动者依法解除或者终止劳动合同,用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的,由劳
动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款;
给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。
【考点12]经济补偿的支付标准
1.补偿年限
(1)经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限,每满1年支付1个月工资的标准向劳动
者支付。6个月以上不满1年的,按1年计算;不满6个月的,向劳动者支付半个月工资标
准的经济补偿。
(2)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的,劳动者有权解除劳动合同,用人单位应
支付经济补偿金,经济补偿金的计算年限自2008年1月1日起算。
(3)劳动合同期满后,若用人单位不同意按照维持或高于原劳动合同约定的条件,与劳
动者续订劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿,即以2008年1月1日为分界
点,对于2008年1月1日后,因劳动合同终止需要支付经济补偿金的,经济补偿金的计算
年限应自2008年1月1日开始计算;2008年1月1日之前的工作年限,不属于经济补偿的
计算范畴。
2.补偿基数
(1)劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,
按照当地最低工资标准计算。即经济补偿金=工作年限X月最低工资标准。
(2)劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度
职工月平均工资3倍的,向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资3倍的数额支付,向
其支付经济补偿金的年限最高不超过12年。计算公式为:
经济补偿金=工作年限(最高不超过12年)X当地上年度职工月平均工资3倍
【考点131经济补偿金的支付
1.合法解除或者终止劳动合同
用人单位应当在解除或者终止劳动合同时向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时
支付。用人单位未依照规定向劳动者支付经济补偿的,由劳动行政部门责令限期支付经济补
偿;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿
金。
2.违法解除或者终止劳动合同
用人单位违反规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位
应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单
位应当依照《劳动合同法》规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金,支付了赔偿金
的,不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
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【考点14)劳务派遣
1.劳务派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同,与用工单位订立劳务派遣
协议,由被派遣劳动者向用工单位给付劳务。
2.劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动
报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资
标准,向其按月支付报酬。
3.劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者,不得克扣用工单位按照
劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动
者收取费用。
4.用工单位应当履行下列义务:
(1)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;
(2)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;
(3)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;
(4)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;
(5)连续用工的,实行正常的工资调整机制。
5.被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。
6.用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担“连带赔偿责
任”。
【考点15]劳动仲裁
L劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的必经程序。
2.劳动仲裁管辖
(1)劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。
(2)双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲
裁的,由“劳动合同履行地”的劳动争议仲裁委员会管辖。
3.劳动仲裁的申请时效
(1)劳动争议申请仲裁的时效期间为1年,从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之
日起计算。
(2)劳动关系存续期间因“拖欠劳动报酬”发生争议的,劳动者申请仲裁不受1年仲裁
时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起1年内提出。
4.申请时效的中断与中止
(1)时效的中断
劳动仲裁时效,因当事人一方向对方当事人主张权利,或者向有关部门请求权利救济,
或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起,仲裁时效期间重新计算。
(2)时效的中止
因不可抗力或者有其他正当理由,当事人不能在仲裁时效期间申请仲裁的,仲裁时效中
止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。
5.劳动仲裁的基本制度
(1)公开仲裁制度
劳动争议仲裁公开进行,但当事人协议不公开进行或者涉及国家秘密、商业秘密和个人
隐私的除外。
(2)回避制度
仲裁员有下列情形之一的,应当回避,当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申请:
①是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的;
②与本案有利害关系的;
③与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正裁决的;
④私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的.
(3)和解
当事人申请劳动争议仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以撤回仲裁申请。
(4)调解
仲裁庭在作出裁决前,应当先行调解。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书。调解
书由仲裁员签名,加盖劳动争议仲裁委员会印章,送达双方当事人。调解书经双方当事人签
收后,发生法律效力。调解不成或者调解书送达前,一方当事人反悔的,仲裁庭应当及时作
出裁决。
(5)裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见应当记入笔录。仲裁
庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
6.劳动仲裁的裁决
(1)终局裁决
下列劳动争议,除法律另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生
法律效力:
①追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准
12个月金额的争议;
②因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。
(2)非终局裁决
当事人对上述终局裁决情形之外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的,可以自收到仲
裁裁决书之日起15日内提起诉讼;期满不起诉的,仲裁裁决书发生法律效力。
【考点16】社会保险
1.基本养老保险
(1)个人账户不得提前支取,记账利率不得低于银行定期存款利率,免征利息税。
(2)个人跨统筹地区就业的,其基本养老保险关系、基本医疗保险关系和失业保险关系
随本人转移,缴费年限累计计算。
(3)本人月平均工资低于当地职工月平均工资60%的,按当地职工月平均工资的60%
作为缴费基数。本人月平均工资高于当地职工月工资300%的,按当地职工月平均工资的
300%作为缴费基数,超过部分不计入缴费工资基数,也不记入计发养老金的基数。
(4)职工基本养老保险享受条件:达到法定退休年龄、累计缴费满15年。
2.失业保险金
(1)失业保险金领取期限自办理“失业登记”之日起计算。
(2)失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满1年不足5年的,领取失业保险金的期
限最长为12个月;累计缴费满5年不足10年的,领取失业保险金的期限最长为18个月;
累计缴费10年以上的,领取失业保险金的期限最长为24个月。
3.社会保险的缴纳
(1)由用人单位和劳动者共同缴纳的:基本养老保险、基本医疗保险和失业保险;
(2)由用人单位缴纳的:生育保险和工伤保险。
4.社会保险登记
(1)用人单位应当自成立之日起30日向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。
(2)用人单位应当自用工之日起30日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保
险登记。
第二单元劳动合同与社会保险法律
制度
二、经典试题
【资料1】(2010年)
孙某曾应聘在甲公司工作,试用期满后从事技术工作,2年后跳槽至乙企业成为该企业
的业务骨干。甲公司为实施新的公司战略,拟聘请孙某担任公司高管。经协商,双方签订了
劳动合同,约定:(1)劳动合同期限为2年,试用期为3个月;(2)合同期满或因其他原因
离职后,孙某在3年内不得从事与在甲公司同类的业务工作,公司在孙某离职时一次性支付
补偿金10万元。
在劳动合同期满前1个月时,孙某因病住院。3个月后,孙某痊愈,到公司上班时,公
司通知孙某劳动合同已按期终止,病休期间不支付工资,也不再向其支付10万元补偿金。
孙某同意公司不支付10万元补偿金,但要求公司延续劳动合同期至其病愈,并支付病休期
间的病假工资和离职的经济补偿。甲公司拒绝了孙某的要求,孙某随即进入同一行业的丙公
司从事与甲公司业务相竞争的工作。甲公司认为孙某违反了双方在劳动合同中的竞业限制约
定,应承担违约责任。
已知:孙某实际工作年限12年。
要求:
根据上述资料,分析回答下列第1〜4小题。
L对甲公司与孙某约定的劳动合同条款所作的下列判断中,正确的是(),
A.甲公司与孙某不应约定试用期
B.甲公司与孙某约定的试用期超过法定最长期限
C.甲公司与孙某可以约定离职后不得从事同类业务
D.甲公司与孙某约定离职后不得从事同类业务的时间超过法定最长期限
【答案】ACD
【解析】(1)选项AB:同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期,劳动合同终止
后一段时间又招用该劳动者的,对该劳动者,用人单位不得再约定试用期;(2)选项CD:
用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保
密事项,但是约定的从事同类业务的竞业限制期限不得超过2年。
2.孙某可以享受的法定医疗期是()。
A.1个月
B.3个月
C.6个月
D.12个月
【答案】C
【解析】实际工作年限10年以上、在本单位工作年限5年以下的,医疗期为6个月。
3.对劳动合同终止及孙某病休期间工资待遇的下列判断中,正确的是()。
A.孙某与公司约定的劳动合同期满时,劳动合同自然终止
B.孙某与公司的劳动合同期限应延续至孙某病愈出院
C.公司只需支付孙某劳动合同期满前一个月的病假工资
D.公司应支付孙某3个月病休期间的病假工资
【答案】BD
【解析】(1)选项AB:医疗期内用人单位不得解除劳动合同,如医疗期内遇合同期满,
则合同必须续延至医疗期满,职工在此期间仍享受医疗期内待遇;(2)选项CD:企业职工
在医疗期内,其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。
4.对甲公司与孙某各自责任的下列判断中,符合法律规定的是()。
A.孙某应遵守竞业限制约定,承担违约责任
B.竞业限制约定已失效,孙某不需承担违约责任
C.甲公司应支付孙某离职的经济补偿
D.甲公司不需支付孙某离职的经济补偿
【解析】BC
【解析】(1)选项AB:用人单位如果要求劳动者签订竞业限制条款,就必须给予劳动者
相应的经济补偿,否则该条款无效;(2)选项CD:用人单位违反规定解除劳动合同,劳动
者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者
劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的2倍向
劳动者支付赔偿金,支付了赔偿金的,不再支付经济补偿金。
三、典型例题
【资料1】
某市劳动行政部门在对甲公司进行例行检查时,发现甲公司存在以下问题:
(1)2009年2月1日,甲公司在与王某签订劳动合同时,以工作证押金的名义向王某
收取200元,至今尚未退还王某。
(2)张某自2009年4月1日起开始在甲公司工作,月工资3000元。直到2009年7月
1S,甲公司才与张某签订了书面劳动合同。
(3)孙某自2009年1月1日起开始在甲公司工作,月
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