债的移转和消灭

《民法原理与实务

》课程第二十一章债的转移和消灭地址：浙江省杭州市下沙高教园区二号大街邮政编码：310018债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。债的变更包括主体、客体和内容的变更，债的移转是狭义的债的变更。

浙江警官职业学院特征1、债的移转为债的主体的变更（债权让与、债务承担和债的概括移转）2、债的转移不改变债的内容和客体3、债的移转是以债权债务关系的存在为前提的（债的继受主体而非原始主体）4、债的移转保持债的同一性（否则就为债的更改）

浙江警官职业学院债的移转原因（一）民事法律行为依合意、依单方法律行为（遗赠）（二）法律的直接规定法定继承；法人的合并或分立（三）法院的裁决

浙江警官职业学院（一）债权让与

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在不改变债的内容的前提下，债权人与第三人协议转让全部或部分债权的行为。（狭义理解，全部让与和部分让与）

债权让与的要件1.当事人之间达成合意（让与合同为无因行为，无效或可撤销不影响债权让与的效力）2.有有效债权的存在。3.被转让的债权必须具有可让与性①约定不得转让；（约定向任何人或特定人转让）②根据债权性质不得让与的债权（身份关系为基础的债权如抚养请求权、抚恤金请求权、受遗赠人的给付遗赠请求权；特定之债权人为基础的债权如离退休金债权；特殊信任关系为基础的债权雇佣、委托、借用、租赁关系中的债权；属于从权利的债权）；③法律规定不得转让。4.通知债务人

浙江警官职业学院2016年3月1日，洪天公司向某林场购买木材，约定洪天公司在林场交付木材后七天内付款300万元。2016年4月20日，林场将全部木材交付给洪天公司。后林场因欠胜天肥料公司货款300万元未付，林场与胜天肥料达成一致，将林场对洪天公司的300万元债权转让给胜天肥料。对此，三方该如何处理债务？

浙江警官职业学院债权让与的生效

债权转让协议自出让人与受让人就债权让与依法协商一致时成立并生效。（对内）债权让与的情形通知债务人的，通知到达后债权让与对债务人发生效力。（对外）

浙江警官职业学院债权让与对内效力1.原债权上的负担一并移转。2.从属于债权的从权利，随同债权一起移转。3.出让方应将行使债权的有关文件交付受让方，以保证受让方行使权利。4.出让方应将其占有的担保物交付受让方，以保证受让方行使担保物权。注意：出让方无义务保证债权实现，但因保证其真实并无权利瑕疵。债权具有同一性，若有瑕疵则继续保留。

浙江警官职业学院债权让与的对外效力1.受让人取代出让人的全部或部分地位而成为新的债权人。2.债权人将让与债权的事实通知债务人。3.债务人接到债权转让通知后，可给予对原债权人的抗辩事由对抗新债权人。4.债务人接到债权转让通知后，债务人对原债权人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向新债权人主张抵销。

浙江警官职业学院让与通知1.义务人：让与人（受让人是否可以？）2.生效时间：到达生效。到达前可撤回，到达后不可撤销（除受让人同意）。3.法律性质：公示（告知债务人或第三人）、保全（保护三方利益）

浙江警官职业学院第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根据合同性质不得转让；

（二）按照当事人约定不得转让；

（三）依照法律规定不得转让。

第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。

第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。

第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

浙江警官职业学院案例分析2009年10月15日，甲公司与乙公司签订合同，合同约定由乙公司于2010年1月15日向甲公司提供一批价款为50万元电脑配件，2009年12月1日甲公司因销售原因，需要乙公司提前提供电脑配件，甲公司要求提前履行的请求被乙公司拒绝，甲公司为了不影响销售，只好从外地进货，随后将对乙公司的债权转让给了丙公司，但未通知乙公司。丙公司与2010年1月15日去乙公司提货时遭拒绝。试分析：（1）乙公司拒绝丙公司提货有无法律依据？为什么？

（2）甲公司与丙公司的转让合同是否有效？如何处理。（3）若乙公司已将该批电脑交付给甲公司，丙公司该如何处理？

浙江警官职业学院分析：（1）乙公司拒绝丙公司的提货有法律依据。

我国《合同法》第80条规定："债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。"本案中，甲公司将债权转让给丙公司，但未通知乙公司，因而对乙公司不发生效力。（2）依《合同法》第79条的规定，甲公司与丙公司的债权转让合同有效。丙公司的履行要求被拒绝，应当由甲公司对丙公司承担责任。

浙江警官职业学院（二）债务的承担1、概念不改变债的内容，由第三人替代原债务人承受债务或第三人加入债的关系与原债务人并存负同一内容之债务的协议。狭义：免责的债务承担。广义：免责的债务承担、并存的债务承担。

浙江警官职业学院2.特征（1）是以转移债务为目的的双方民事法律行为。（2）是原债务人和承担人或债权人与承担人所达成的协议。（3）发生债务全部或部分移转的后果。（4）是无因行为。

浙江警官职业学院3.成立和生效条件（1）承担的债务须为有效债务。（2）承担的债务须具备可移转性。（3）免责的债务承担属于合同的一种，应具备合同的成立和生效条件。（4）债务的承担如以原债务人与承担人协议的方式进行，须经债权人同意。

浙江警官职业学院4.效力（1）承担人成为债务人，应当履行原债务人所应履行的债务，原债务人的债务因承担行为而免除。（2）从属于债权的从权利，除法律规定或当事人约定外不因承担而受影响。（3）承担人得以原债务人对抗债权人的事由来对抗债权人。（4）承担人不得基于自己对于原债务人的抗辩事由来对抗债权人。

浙江警官职业学院第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。

第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。

浙江警官职业学院案例分析

2009年7月14日，张新华在朋友吴明忠个人开办的粮油购销门市吃饭时，遇到前来向吴明忠送货的靳举旗，当张新华了解到吴明忠暂时支付不了靳举旗的9430元货款后，趁着酒劲大包大揽的给靳举旗出具了一份欠条，欠条载明：“欠9430元现金，半月内由我一人还清。张新华2009年7月14日”。之后，由于吴明忠不知去向，张新华也没有向靳举旗偿还欠款，靳举旗将张新华诉至河南省内乡县人民法院，要求其清偿欠款9430元。请问：原告的主张能否得到支持？为什么？

浙江警官职业学院（三）债的概括移转债权让与同免责的债务承担结合（契约承担）债权让与同并存的债务承担结合（契约加入）第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。

浙江警官职业学院（四）债的消灭（一）债的消灭的概念债的终止，是指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上已不复存在。（二）债的消灭的原因第一类是根据当事人的意思所致，例如债权人单方免除债务人的债务，当事人协商一致解除合同。第二类是基于债的目的已经达到，例如清偿、混同。

浙江警官职业学院《合同法》第91条将这些原因细分为：1、债务已经按照约定履行。（清偿）2、合同解除。3、债务相互抵销。4、债务人依法将标的物提存。5、债权人免除债务。6、债权债务同归于一人。（混同）7、法律规定或者当事人约定的其他情形。

浙江警官职业学院1、清偿履行（给付——履行——清偿），是指债务人按照法律的规定或者合同的约定向债权人履行义务。最常见的原因。清偿充抵：债务人对同一债权人负担数宗债务；数宗债务的给付种类相同；清偿人的清偿不足以清偿全部债务。

浙江警官职业学院抵充规则①约定抵充（债权人与债务人）②法定抵充：（1）优先抵充已到期债务；（2）均到期的，优先抵充缺乏担保或担保数额最少的债务；（3）担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；（4）负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；（5）到期时间相同的，按比例抵充。

浙江警官职业学院《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：1、实现债权的有关费用；2、利息；３主债务。”

浙江警官职业学院案例分析被告刘如庆于1999年9月1日向原告刘清借款2500元，约定月息壹分伍厘，后被告于2005年12月16日及2007年2月15日分别二次还原告款2500元。现原告要求被告偿还借款及利息，被告则认为以其已偿还了本金，而且原告已放弃利息，故不欠原告钱。请问：本案该如何处理？

浙江警官职业学院2、抵销１、抵销的概念。二人互负债务，且给付种类相同，都到达债务的履行期，任何一人都有权按照对等数额使债务相互消灭的意思表示。２、抵销的类型。抵销包括法定抵销（构成要件）和约定抵销（没有要求）

浙江警官职业学院抵销的构成要件1.积极要件（1）须有自动债权与受动债权存在。（2）双方债务内容属于同一种类同一品质。（3）双方债务须均届履行期且数量相同。（4）双方当事人的两个债权相互对立。2.消极条件（1）双方给付在性质上能够抵销。（2）当事人禁止抵销的特约。

浙江警官职业学院法定抵销权的行使及效力单方法律行为。从能进行抵销时，双方均不发生利息债务及迟延责任。第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

法二：第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

浙江警官职业学院约定抵销第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

浙江警官职业学院案例分析甲商场3月份欲从乙冰箱厂购进冰箱50台，每台2800元，共计14万元。双方约定4月份货到后先付4万元，其余待销售后付清余下的10万元货款。后乙冰箱厂想在甲商场开设销售专柜，打开销路。双方遂签订租赁场地合同，约定租赁期为1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2万元，共计24万元。由乙冰箱厂3个月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱厂通知甲商场，称从应收甲商场的10万元冰箱货款中的6万元抵销其4月至7月的租金。试分析：（1）用所学的合同法的理论和有关法律规定分析乙冰箱厂的做法是否合法？（2）为什么？

浙江警官职业学院分析（1）乙冰箱厂的做法符合我国合同法的有关规定。该案涉及的是合同权利义务终止中债务相互抵销的法律规定。（2）我国《合同法》第99条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，……当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。本案中，甲商场与乙冰箱厂互负债务，互享债权，彼此的合同标的物又属于种类和品质相同的货币，也到了履行期，因此，乙冰箱厂可以根据我国合同法的有关同类债务相互抵销的规定，通知甲商场对6万元债务予以抵销。

浙江警官职业学院3、提存

浙江警官职业学院债务人或第三人在由于债权人的原因而难以履行债务的情况下，将债之标的物提交给有关机关，以消灭债的关系的行为。提存的条件（1）须有因债权人的原因使债务人无法履行义务的客观情况（根据《合同法》第101条的规定，具体包括：①债权人无正当理由拒绝受领；②债权人下落不明；③债权人死亡或丧失行为能力而尚未确定继承人或监护人；④法律规定的其他情形。（2）提存的标的应是能保管的有体物。不适于提存或提存费用过高的，可以拍卖或变卖后提存价款。（3）须由清偿人提出提存。（4）须在履行地有关机关提存。

浙江警官职业学院案例分析：某中学与某服装厂在1999年11月签订了一份服装加工合同。合同规定：由服装厂为某中学加工校服500套，平均每套支付加工费30元，共计15000元；某中学负责提供布料、服装型号和规格；某中学在接到服装厂取货通知后2天内付款，服装厂接到货款后3天内将校服送达某中学。服装厂在规定的时间里完成了服装加工任务并收到货款，依约在第3天将校服送达某中学，可由于该校领导班子正处于调整之中，无人负责接收该批校服。连续一周仍无人出面接受校服。因此服装厂只好将该校服提存。在提存之后，服装厂认为既然某中学领导班子未定，待领导班子确定后再通知某中学来领校服。15天后服装厂才通知某中学领取提存物，某中学在领取提存物时被要求交付15天的保管费用，某中学拒交，认为服装厂未能及时通知学校去取校服，导致校服提存15天，应由服装厂支付提存费用。试分析：（1）某中学拒绝支付提存费用的理由有法律依据吗？请依据相关法律规定予以说明。（2）服装厂的行为中有无不当之处？（3）此案如何处理？

浙江警官职业学院（1）某中学拒绝支付提存费用的理由有法律依据。本案中，债务人提存的原因是债权人的领导班子处于调整之中，暂无人负责工作造成校服无法送达，属于债权人迟延受领而非债权人下落不明。因此，服装厂在提存标的物后应及时通知某中学。15天后才通知属于不及时通知，故某中学不应为此承担责任。（2）服装厂未能及时通知中学提取提存物，应为自己的迟延通知负责。至于服装厂没有及时通知的理由属于服装厂主观认为，而不是客观上无法通知，不能成为其没有及时通知的法律上的理由。服装厂的行为中有迟延通知之过。（3）某中学应当先行支付该校服保管费，然后向某服装厂追索该保管费。

浙江警官职业学院提存通知及提存效力根据《合同法》第102条的规定"标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。“效力：1.债的关系因此消灭。

2.标的物毁损灭失的风险责任由债权人承担。

3.提存物的所有权移转于债权人，提存物所生孳息归债权人所有。

4.债务人在提存时所支出的必要费用由债权人承担。

5.债权人可随时要求提存机关返还提存物。

浙江警官职业学院第二十五条依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。

提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务。

浙江警官职业学院4、免除免除是债权人以消灭债权为目的而抛弃债权的单方法律行为。《合同法》第105条规定：债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。

浙江警官职业学院5、混同

混同，即发生债权与债务同归于一人的事实，致使合同关系消灭。例如，企业合并、第三人同时继承债权人的债权和债务人的债务都为混同。此种混同不能损害第三人利益。如债务人继承债权人的债权，但同时存在其他继承人，则债权债务不能混同。

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（6）解除

广义的合同解除是指在合同有效成立后，没有履行或没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使解除权的方式，使合同关系提前消灭。

1、协议解除（合意解除）一般是在合同有效成立后，由于新情况的出现，当事人双方都希望解除合同。

2、行使解除权解除（单方解除）（1）约定解除。指根据当事人事先约定的情况或经当事人协商一致而解除合同。

浙江警官职业学院（2）法定解除。指根据法律规定而解除合同。《合同法》第94条有规定了法定解除权的发生原因：1)因不可抗力致使不能实现合同目的。不可抗力致使合同目的不能实现，该合同失去意义，应归于消灭。在此情况下，我国合同法允许当事人通过行使解除权的方式消灭合同关系。不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。2)预期违约。在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自已的行为表明不履行主要债务。此即债务人拒绝履行，也称毁约，包括明示毁约和默示毁约。作为合同解除条件，它一是要求债务人有过错，二是拒绝行为违法(无合法理由)，三是有履行能力。

浙江警官职业学院3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。在此情况下，原则上不允许当事人立即解除合同，而应由债权人向债务人发出履行催告，给予一定的履行宽限期。债务人在该履行宽限期届满时仍未履行的，债权人有权解除合同。

4)根本违约。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。对某些合同而言，履行期限至为重要，如债务人不按期履行，合同目的即不能实现，于此情形，债权人有权解除合同。其他违约行为致使合同目的不能实现时，也应如此。

5)法律规定的其他情形。法律针对某些具体合同规定了特别法定解除条件的，从其规定。

浙江警官职业学院第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。

当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；

（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

（五）法律规定的其他情形。

浙江警官职业学院第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。

法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。

第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。

第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

浙江警官职业学院案例分析2006年3月15日，某纺织厂与某服装厂签订一份布料买卖合同，双方约定：由纺织厂于2006年4月15日前提供真丝双绉面料1000米，服装厂先支付价款8万元，并于5月20日将货款一次性全部支付。2006年4月15日，服装厂通知纺织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函言：因设备老化，按时交付有一定困难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之前上市销售该批真丝服装，没有同意纺织厂迟延履行的要求。2006年4月25日，因纺织厂没有履行合同，服装厂致函